北外工商管理專科-國際商法

1、國際商法作業(yè)講解第一單元題目：簡述中國法律的淵源答題要點：（1）制定法: a.憲法； b.法律；c.行政法規(guī)；d. 地方性法規(guī)和經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)；e.特別行政區(qū)的法律。（2）法律解釋: a.立法解釋；b.司法解釋；c.行政解釋第一單元題目：簡述大陸法系與英文法系的主要區(qū)別1. 大陸法系，以羅馬法為基礎(chǔ)，因首先在歐洲大陸出現(xiàn)和形成而得名，許多歐洲大陸國家（瑞士、意大利、比利時、荷蘭、西班牙等）均屬于大陸法系。 英美法系，以普通法為基礎(chǔ)，普通法、衡平法和制定法的總稱，形成于英國，以英美為代表。2. 主要區(qū)別：1) 從法律構(gòu)成來看，英美法系將以遵循先例為原則的判例法作為主要法律淵源是其區(qū)別于大陸法系的最

2、突出特征2）在立法上，大陸法國家通常將 法律劃分為公法和私法，采用法典化立法。而英美法系，各個具體法律門類在結(jié)構(gòu)上缺乏系統(tǒng)分類3）從兩大法系的形成過程看，英美法系是以英國普通法為中心、呈放射狀向全球傳播，明顯區(qū)別于大陸法的歐洲大陸本土的連鎖式、歐洲以外的多中心式傳播方式4）從程序上看，英美法系注重程序法，而大陸法系實體法居主導(dǎo)地位題目：簡述合伙企業(yè)的優(yōu)劣勢作答要點：（1）合伙企業(yè)的概念及特征：兩個以上合伙人共同投資、合伙經(jīng)營，共享利潤，共擔(dān)風(fēng)險，對債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任（2）合伙企業(yè)的優(yōu)勢：a.手續(xù)簡單、費用較少；b.比個人企業(yè)資金廣，業(yè)務(wù)聯(lián)系廣；c.合伙人參與管理；d.“先分利后納稅”，避免雙

3、重納稅；e.經(jīng)營自由、靈活，不用公開企業(yè)賬目與年度報告（3）合伙企業(yè)的劣勢：a.合伙人數(shù)有限，資本有限，規(guī)模較?。籦.投資風(fēng)險大，需承擔(dān)無限責(zé)任；c.企業(yè)管理分散，有效性差；d.存續(xù)時間不穩(wěn)定第一單元第二單元題目：設(shè)立股份有限公司應(yīng)具備哪些條件？答題要點：（1）股份有限公司的概念及特征：等額股份，股東對公司承擔(dān)有限責(zé)任，資合公司（2）設(shè)立條件：a.發(fā)起人法定人數(shù)限制；b.法定資本限制；c.關(guān)于股份發(fā)行、公司章程等的規(guī)定；d.公司名稱、住所等的規(guī)定第二單元題目：“揭開公司面紗”制度有何法律意義？1. 公司制度最重要的貢獻之一就是確立了公司的獨立法人地位以及公司股東對公司承擔(dān)有限責(zé)任。但是，在現(xiàn)實

4、的商業(yè)活動中，處在公司身后的股東或公司的高層管理人員在利益的驅(qū)使下，有可能利用公司的法人地位進行各種規(guī)避法律甚至違法的行為。因此，在特定的具體案件中，當(dāng)法庭認(rèn)為公司的目的在于利用公司作為手段，從事妨礙社會利益、欺詐或逃避個人責(zé)任的活動，法院將不考慮公司的法人資格，而直接追究股東或其他行為人的民事責(zé)任2. 在具體案例中，“揭開公司面紗”原則主要出現(xiàn)在以下情形時應(yīng)用：1）涉及公司的資金問題，公司資本不實或不足投資。即公司在設(shè)立時的資本，與其所從事的業(yè)務(wù)的特征及該項業(yè)務(wù)所必須帶來的風(fēng)險相對小的多，且極不相稱，法庭就考慮“揭開公司面紗”原則追究股東的個人責(zé)任。2）公司未履行必要的正式手續(xù)3）股東與公司

5、關(guān)系不清晰第三單元題目：公司中股東大會和董事會是什么關(guān)系？1. 股東大會的組成與權(quán)限1）股東大會由股東組成，是股份有限公司的最高權(quán)力機構(gòu)。股東大會分為定期股東大會和臨時股東大會。定期股東大會每年召開一次，又稱股東年會；臨時股東大會由董事會認(rèn)為必要時，應(yīng)超過股本總額一定百分比的股東的請求而召開2）關(guān)于股東大會的權(quán)限，各國公司法的規(guī)定不完全相同。股東大會的權(quán)限主要有以下幾項：a. 選任和接任董事 ; b. 決定紅利的分派；c. 變更公司的章程及公司章程細節(jié); d. 增加或減少公司的資本; e. 決定公司的合并和解散等2. 董事會的組成與權(quán)限1）董事會是公司法人組織的領(lǐng)導(dǎo)和管理機構(gòu)，也是公司最重要的

6、執(zhí)行機構(gòu)。董事是由股東大會選舉產(chǎn)生，代表股東對公司的業(yè)務(wù)活動進行決策和領(lǐng)導(dǎo)的專門人才。董事的集合體即組成董事會。2）根據(jù)我國公司法的規(guī)定，董事會對股東會負責(zé)。通常，除公司法和公司章程規(guī)定的應(yīng)由股東大會決議的事項外，公司的全部業(yè)務(wù)均由董事會執(zhí)行。第四單元題目：為什么說中外合作企業(yè)是契約式的投資方式？它與合營企業(yè)有什么主要區(qū)別？作答要點：（1）中外合作經(jīng)營企業(yè)的定義與特征：中外合作方根據(jù)書面合同約定合作條件，承擔(dān)各自的權(quán)利和義務(wù)（2）中外合資經(jīng)營企業(yè)的定義與特征：中外合作方依據(jù)投資比例共同經(jīng)營、共擔(dān)風(fēng)險、共負盈虧（3）契約式，即合同約定，指合作各方的投資或合作條件、收益或者產(chǎn)品的分配、風(fēng)險和虧損分

7、擔(dān)、經(jīng)營管理的方式和合作企業(yè)終止時財產(chǎn)的歸屬等事項，應(yīng)在合同中訂明（4）主要區(qū)別：投資方式不同，契約式與股權(quán)式其他不同點包括：a. 組織形式不同b. 權(quán)力機構(gòu)和經(jīng)營管理機構(gòu)不同c. 調(diào)整的法律不同第四單元題目：簡述外資企業(yè)的特征是什么？1.外資企業(yè)，又稱外商獨資企業(yè)，是指依照中國有關(guān)法律規(guī)定，在中國境內(nèi)設(shè)立的，全部資本由外國投資者投資的企業(yè)，不包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)的分支機構(gòu)。2. 外資企業(yè)具有以下特征：1）從投資主體來看，外資企業(yè)是由外國投資者投資舉辦的企業(yè)2）從企業(yè)所處地域來看，外資企業(yè)是依照中國有關(guān)法律規(guī)定在中國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)，具有中國國籍，受中國法律的管轄和保護3）從資

8、本構(gòu)成來看，外資企業(yè)的全部資本由外國投資者投入，中方不參加投資4）從經(jīng)營管理來看，外資企業(yè)由外國投資者獨自經(jīng)營管理，外國投資者對外資企業(yè)的經(jīng)營管理擁有絕對控制權(quán)5）外資企業(yè)是獨立的經(jīng)濟實體。一般是有限責(zé)任公司，具有獨立的法人資格，能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任第五單元題目：簡述要約和承諾的構(gòu)成要件作答要點：（1）要約的概念：訂立合同的意思表示 構(gòu)成要件：a. 內(nèi)容具體確定；b. 必須反映其訂立合同的基本意圖；c. 必須向特定的受要約人發(fā)出（2）承諾的概念：受要約人同意要約的意思表示 構(gòu)成要件：a. 須由受要約人向要約人作出; b. 須是對要約的回復(fù)；c. 須是對要約的無條件接受；d. 須用要約限定的承諾

9、方式；e. 須在要約有效期內(nèi)作出第五單元題目：合同有效成立應(yīng)具備哪些條件？1. 合同的成立，指當(dāng)事人經(jīng)過要約和承諾過程，就合同內(nèi)容意思表示達成一致。承諾生效時合同成立2. 當(dāng)事人具有締約能力。合同的當(dāng)事人包括自然人和法人。我國民法通則的規(guī)定，10周歲以上的未成年人和不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力人。限制行為能力人可以進行與其年齡、智力狀況相適應(yīng)的民事活動。法人只能在其核準(zhǔn)登記的生產(chǎn)經(jīng)營和業(yè)務(wù)范圍內(nèi)活動，如果超越其經(jīng)營范圍和業(yè)務(wù)范圍，即為無效民事行為3. 意思表示真實。指當(dāng)事人在締約過程中作出獨立且真實的意思表示，不存在錯誤欺詐、脅迫或乘人之危、不正當(dāng)影響等情形4. 合法性。合

10、同的合法性原則是指合同不得違反法律、社會公共利益和善良風(fēng)俗，否則一律無效5. 具備法律所要求的形式。我國合同法規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。題目：當(dāng)賣方違約時，買方可以得到哪些補救？作答要點：（1）賣方違反合同的表現(xiàn)：不交貨、延遲交貨、交付的貨物與合同規(guī)定不符（2）買方可采取的補救措施：繼續(xù)履行合同；交付替代物；要求賣方修補；撤銷合同；要求減價；請求損害賠償?shù)鹊诹鶈卧诹鶈卧}目：簡述公約買賣雙方的義務(wù)1. 根據(jù)公約的規(guī)定，賣方的主要義務(wù)有以下幾項：1）交付貨物。所謂交貨，是

11、指賣方自愿地轉(zhuǎn)移貨物的占有權(quán)，使貨物的占有權(quán)從賣方手中轉(zhuǎn)移到買方手中。a) 交貨時間：如果合同中規(guī)定了交貨的日期，或從合同中可以確定交貨的日期，則賣方應(yīng)在該日期交貨；如果合同中規(guī)定了一段交貨的期間，或從合同中可以確定一段時間，則除情況表明買方有權(quán)選定一個具體日期外，賣方有權(quán)決定在這段時間內(nèi)的任何一天交貨。在其他情況下，賣方應(yīng)在訂立合同后的一段合理的時間內(nèi)交貨。b) 交貨地點：貨交第一承運人。如果合同沒有明確規(guī)定具體的交貨地點，而該合同又涉及到貨物的運輸，則賣方的交貨義務(wù)就是把貨物交給第一承運人；交貨于特定地點。如果合同沒有規(guī)定地點，也沒有要求運輸，則如果標(biāo)的物是特定物，或者從某批特定的存貨中提

12、取的貨物，或是尚待加工生產(chǎn)的貨物，而雙方當(dāng)事人在訂立買賣合同時已經(jīng)知道這些貨物存放在的這個地方，或者已經(jīng)知道它們將在某個地方生產(chǎn)或制造，則賣方應(yīng)在該地點把貨物交給買方；交貨于賣方營業(yè)地。除上述情況外的其他的情況下，賣方的交貨義務(wù)是在訂立買賣合同時的營業(yè)地點把貨物交給買方處置2）移交一切有關(guān)貨物的單據(jù). 如果賣方有義務(wù)移交有關(guān)貨物的單據(jù)，他必須按照合同規(guī)定的時間、地點和方式移交這些單據(jù)。如果賣方在上述時間以前已經(jīng)移交了這些單據(jù)，他可以在這個時間屆滿以前對單據(jù)中任何不符合點加以修改。但賣方在行使這項權(quán)利時不得使買方遭受不合理的不便或承擔(dān)不合理的開支，而且買方有權(quán)保留按照公約規(guī)定請求損害賠償?shù)臋?quán)利。

13、3）把貨物的所有權(quán)移轉(zhuǎn)于買方4）賣方的品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)。 賣方交付的貨物必須與合同所規(guī)定的數(shù)量、質(zhì)量和規(guī)格相符，并須按照合同規(guī)定的方式裝箱或包裝。5）賣方對貨物的權(quán)利擔(dān)保義務(wù)。賣方應(yīng)保證對其所出售的貨物享有合法的權(quán)利，沒有侵犯任何第三人的權(quán)利（如商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)），并且任何第三人都不會就該項貨物向買方主張任何權(quán)利2. 根據(jù)公約，買方的基本義務(wù)是必須按照合同和公約的規(guī)定支付價款和收取貨物。1) 支付貨款a. 履行必要的付款手續(xù)b. 確定貨物的價格c. 確定支付價款的地點d. 確定支付的時間2） 收取貨物。買方應(yīng)采取一切理應(yīng)采取的行動，以便賣方能交付貨物，買方有義務(wù)在賣方交貨時接收貨物。第七單元題目：什

14、么是匯票？什么是本票？二者有何區(qū)別？作答要點：（1）匯票的概念及特征：匯票是由出票人簽名出具的，要求受票人（付款人）于見票時或于規(guī)定的日期或于將來可以確定的日期內(nèi)，向特定人或憑特定人的指示，或向持票人，支付一定數(shù)額金錢的無條件地書面支付命令。（2）本票的概念及特征：本票是指出票人簽發(fā)的，承諾自己在見票時無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)。（3）主要區(qū)別：a. 證券性質(zhì)和當(dāng)事人個數(shù)不同b. 主債務(wù)人與付款人的責(zé)任不同c. 有無承兌不同d. 付款方式不同e. 付款時間不同第七單元題目：什么是承兌？承兌有什么作用？1. 承兌是指匯票付款人承諾在匯票到期日支付匯票金額的票據(jù)行為。承兌是遠期匯

15、票特有的票據(jù)行為。2. 承兌的作用在于確定付款人對匯票金額的付款義務(wù)。1) 確定付款人對匯票的付款責(zé)任。一經(jīng)承兌，承兌人對匯票的到期付款付絕對責(zé)任2）保障票據(jù)權(quán)利人的權(quán)利。開立匯票是出票人的單方面行為，凡是未在匯票上簽名承兌的付款人并不是匯票的當(dāng)然債務(wù)人，他對匯票尚未承擔(dān)責(zé)任；只有當(dāng)付款人在匯票上簽名承兌后，他才對該匯票的付款承擔(dān)責(zé)任。3）經(jīng)過承兌的遠期匯票，確定了付款人的付款責(zé)任，票據(jù)權(quán)利的實現(xiàn)有保障，從而有利于匯票的流通轉(zhuǎn)讓題目：你認(rèn)為我國是否有必要區(qū)分國內(nèi)商事仲裁與國際商事仲裁？為什么？作答要點：（1）商事仲裁的概念：通過仲裁協(xié)議，由第三人裁決的爭端解決方式。仲裁的合意性，強制性及終局性（2）國際商事仲裁的劃分：解決對外經(jīng)濟貿(mào)易及海事活動中具有國際性商事爭議的仲裁。如雙方當(dāng)事人具有不同國籍，營業(yè)地分處不同國家等（3）我國區(qū)分國際商事商事仲裁的意義：a. 只有屬于國際商事性質(zhì)的仲裁，才允許適用涉外仲裁機構(gòu)及其仲裁規(guī)則；b. 國際商事仲裁與國內(nèi)商事仲裁證據(jù)保全申請的法院級別不同；c. 人民法院對國際仲裁審查的限度規(guī)定第八單元第八單元題目：仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)包括哪些內(nèi)容?1. 仲裁協(xié)議指合同當(dāng)事人通過在合同中訂立仲裁條款、簽訂獨立仲裁協(xié)議或采用其他方式達成的就有關(guān)爭議提交仲裁的書面協(xié)議，表明當(dāng)事人承認(rèn)仲裁裁決的拘束力，將自覺履行其義務(wù)。是仲裁得以進行的法定前提