國際私法期末復習(共14頁)

1、精選優(yōu)質文檔-傾情為你奉上國際私法期末復習第一章 國際私法的概念一、國際私法的調整對象：含有涉外因素的民商事法律關系，一般稱為國際民商事法律關系。二、國際民商事法律關系的調整方法：方法有兩種：間接調整方法；直接調整方法。三、國際私法的定義：以直接規(guī)范和間接規(guī)范相結合來調整平等主體之間的國際民商事法律關系并解決涉外民商事法律沖突的法律部門。第二章 國際私法的淵源（一）國內立法（二）司法判例（三）國際條約第四章 國際私法關系的主體一、自然人1、本國人只要具有行為能力，就可以成為國際私法關系的主體，一般不加限制，或只在某些特殊問題上有所限制；外國自然人只有在內國具有相應的民事法律地位時，才能成為國際

2、私法關系的主體。2、自然人的國籍：（1）國籍：一個人作為特定國家的成員而隸屬于這個國家的一種法律上的身份。（2）國籍在國際私法里的意義：國籍唯一原則是處理涉外民商事法律關系主體問題的出發(fā)點。（3）國籍沖突的原因（4）國籍沖突的解決：A、積極沖突的解決：內國國籍優(yōu)先原則；最高人民法院關于貫徹執(zhí)行民法通則若干問題的意見（修改稿） 第211條： 有雙重或多重國籍的外國人，以其住所或者與其有最密切聯(lián)系的國家的法律為其本國法。B、消極沖突的解決：。最高人民法院關于貫徹執(zhí)行民法通則若干問題的意見（修改稿） 第210條： 無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居國法律；如未定居的，適用其住所地國法律。3、住所

3、的沖突的解決：我國民法通則第15條規(guī)定：公民以他的戶籍所在地的居住地為住所，經常居住地與住所不一致的，經常居住地視為住所。 最高人民法院關于貫徹執(zhí)行民法通則若干問題的意見（修改稿） 第212條： 當事人的住所不明或者不能確定的，以其經常居住地為住所。當事人有幾個住所的，以與產生糾紛的民事關系有密切聯(lián)系的住所為住所。 二、法人（選擇、簡答）1、如何確認一個法人的國籍 6種主張：成員國籍主義、登記地主義、住所地主義、準據法主義、實際控制主義、復合標準主義。2、我國對于外國法人國籍的確定，采取注冊登記主義；對于內國法人國籍的確定，則采取設立地主義和準據法的復合標準。3、何處為法人的住所 4種主張：管

4、理中心所在地說、營業(yè)中心所在地說、常設機構所在地說、依法人章程規(guī)定說。4、外國法人認可的概念：是內國根據本國的法律對外國法人的資格進行審查，承認并允許其在內國從事涉外民事活動的過程。三、國家1、國家作為國際私法關系主體的特殊性：（1）因為國家是主權者，它參與的民商事活動的場合和范圍很有限，國家因此是國際私法關系得特殊主體；（2）盡管國家以主權的身份參與民商事活動，它還是需要遵守民商事法律關系的平等性原則，以民事主體身份出現(xiàn)，自我限制其主權者的地位；（3）國家參加國際民商事活動必須以國家本身的名義并由其授權的機關或負責人進行；（4）國家作為國際私法關系主體時，以國庫財產承擔因此產生的民事法律責任

5、，因而承擔的是無限責任；（5）國家享有豁免權，國家畢竟是主權者，國家及其財產享有司法豁免權。四、外國人民事法律地位的幾種制度（一）國民待遇1、概念：指內國給予外國人的待遇和給予本國人得待遇相同，即在同樣條件下外國人和內國人所享有的權利和承擔的義務相同。2、表現(xiàn)形式：（1）無條件國民待遇：不附帶任何條件把內過法律賦予內國的各種權利同樣的賦予在本國境內的外國人。（2）互惠國民待遇：內過給予外國人以國民待遇是以該外國也給內國人國民待遇為條件的。（3）特定國民待遇：一國在立法中規(guī)定在某種或某幾種權利上給予外國人國民待遇。（二）最惠國待遇1、概念：施惠國給予受惠國的待遇不低于授予國已經給予或將來給予任何

6、第三國的待遇。（最惠國待遇適用于經濟貿易的某些事項，而國民待遇一般適用于概括性的一般問題。）2、例外：一國給予領國的特權與優(yōu)惠；邊境貿易和運輸方面的特權和優(yōu)惠；有特殊的歷史、政治、經濟關系的國家形成的特定地區(qū)的特權與優(yōu)惠；經濟集團內部各成員國互相給予對方的特權與優(yōu)惠。（三）優(yōu)惠待遇：1、概念：一國為了某種目的給予外國及其自然人和法人以特定優(yōu)惠的一種待遇。（四）普遍優(yōu)惠待遇1、概念：發(fā)達國家單方面給與發(fā)展中國家以免征關稅或減征關稅的待遇。（五）不歧視待遇和歧視待遇：有關國家約定互相不把對其他國家或僅對個別國家施加的限制加在對方身上，從而使自己不處于比其他國家更差的地位。第五章 法律沖突一、國際民

7、事法律沖突（名解）1、概念：國際民事法律沖突，即對同一民事關系因所涉國家法律規(guī)定不同而發(fā)生的法律適用上的沖突。2、產生的原因：（1）各國民商事法律制度不同（2）涉外民商事關系大量存在（3）各國承認外國人在內國的民事法律地位（4）各國在一定條件下承認外國民商事法律的域外效力3、種類和解決方法：（1）公法和私法的沖突：公法沖突依國內法解決；私法沖突借助多種形式的規(guī)范解決（2）空間上的法律沖突、時際法律沖突和人際法律沖突：按照不同的沖突規(guī)范解決；時際上的普遍運用“新法優(yōu)于舊法”“法律不朔及既往”。（3）立法沖突、司法沖突和守法沖突：國際條約和國際慣例；加強管轄權的協(xié)調，使用相同的法律適用規(guī)則。（4）

8、垂直的法律沖突和平面的法律沖突：上位法優(yōu)于下位法；不同種類不同適用。（5）積極的法律沖突、消極的法律沖突和無法律沖突。第六章 沖突規(guī)范一、沖突規(guī)范的概述1、沖突規(guī)范的概念：沖突規(guī)范又叫法律適用規(guī)范或法律選擇規(guī)范，是由國內法或國際條約規(guī)定的，指明某一涉外民商事關系應適用何種法律的規(guī)范。2、沖突規(guī)范的特點：（1）沖突規(guī)范不同于一般的實體法規(guī)范，它是法律適用規(guī)范；（2）沖突規(guī)范不同于一般的訴訟規(guī)范，它是法律選擇規(guī)范；（3）沖突規(guī)范是一種間接規(guī)范，因而缺乏一般法律規(guī)范所具有的明確性和預見性；（4）沖突規(guī)范的結構不同于一般的法律規(guī)范；沖突規(guī)范沒有明確規(guī)定法律后果，沒有將適用的條件和行為模式明確分開，由范

9、圍和系屬兩部分組成。（劃分結構）3、沖突規(guī)范的結構：范圍系屬 （1）范圍，又稱連接對象、起作用的事實、問題的分類等，指沖突規(guī)范所要調整的民商事關系或所要解決的法律問題，通過范圍可以判斷該規(guī)范用于解決哪一類民商事關系。既可以是法律關系，也可以是法律事實，還可以是法律問題。（2）系屬，是規(guī)定沖突規(guī)范中“范圍”所應適用的法律。它指令法院在處理某一具體國際民商事關系時應如何適用法律，或允許當事人或法院在沖突規(guī)范規(guī)定的范圍內選擇應適用的法律。語詞結構通常表現(xiàn)為“適用法律”或“依法律”。侵權行為地是連結點例如：侵權行為的損害賠償，適用侵權行為地法律。范圍系屬系屬范圍侵權行為適用侵權行為地法。4、沖突規(guī)范的

10、類型：（1）單邊沖突規(guī)范：直接規(guī)定適用某國法律的規(guī)范；（2）雙邊沖突規(guī)范：其系屬并不明確規(guī)定適用內國法還是外國法，而只規(guī)定一個可推定的系數，再根據此系屬，結合實際情況去尋找應用某一個國家的法律的沖突規(guī)范。例如：“依合同締結地法”就是一個需要推定的系屬。（3）重疊適用的沖突規(guī)范：其系屬中有兩個或兩個以上的連結點，它們所指引的準據法同時適用于某一國際民商事關系的沖突規(guī)范。（4）選擇適用的沖突規(guī)范：其系屬中有兩個或兩個以上的連結點，但只選擇其中之一來調整有關的國際民商事關系的沖突規(guī)范。根據選擇方式不同，又可以分為無條件的選擇適用沖突規(guī)范；有條件的選擇適用沖突規(guī)范。二、連結點1、概念：連結點（連結因素

11、、連結根據）是沖突規(guī)范借以確定涉外民商事關系應當適用什么法律的根據。2、分類：（1）客觀連結點（國籍、住所、居所、物之所在地、法院地）和主觀連結點（當事人之合意、最密切聯(lián)系地）。（2）靜態(tài)連結點（不動產所在地以及涉及過去的行為或事件：婚姻舉行地、合同締結地、法人登記地、侵權行為發(fā)生地等）和動態(tài)連結點（國籍、住所、居所、所在地、法人的管理中心等）。（3）單純的事實（物之所在地和法院地）和法律的概念（國籍、住所、法律行為所在地）。三、系屬公式1、含義：把一些解決法律沖突的規(guī)則固定化，使它成為國際上公認的或為大多數國家所采用的處理原則，以便解決同類性質的法律關系得法律適用問題。2、常見的系屬公式：（

12、1）屬人法：以法律關系當事人的國籍、住所或慣常居所作為連結點的系屬公式。用來解決人的身份、能力及親屬、繼承關系等方面的民事法律沖突；（2）物之所在地法：用來解決有關物權，特別是不動產物權的法律沖突。（3）行為地法：A、合同締結地法：用來解決合同的成立、合同內容的合法性、合同的方式等；B、合同履行地法：解決合同內容，特別是合同履行方面。C、婚姻舉行地法：解決涉外婚姻關系尤其是婚姻方式的問題；D、侵權行為地法：用來解決涉外侵權行為之債。（4）當事人合意選擇的法律：用來解決涉外合同的法律適用問題；（5）法院地法：解決國際民事訴訟程序方面的問題；（6）國旗法：解決船舶、航空器運輸過程中發(fā)生糾紛時的問題

13、；（7）最密切聯(lián)系地法：尤其適用于涉外合同關系。第七章 準據法的確定一、準據法的概念和特點1、概念：準據法是指經沖突規(guī)范指定援用來解決國際民商事爭議的具體實體法規(guī)則。2、特點：（1）準據法必須是能夠確定當事人權利義務關系的實體法；（2）準據法必須是經過沖突規(guī)范指定以后確定的實體法；（3）準據法不是沖突規(guī)范邏輯結構的組成部分；（4）準據法不是籠統(tǒng)地法律制度或法律體系。二、準據法的選擇方法1、根據法律的性質確定準據法的選擇 2、根據法律關系的性質確定準據法的選擇 3、根據最密切聯(lián)系原則確定準據法的選擇 4、根據政府利益分析確定準據法的選擇 5、根據規(guī)則選擇方法確定準據法的選擇 6、根據分割方法確定

14、準據法的選擇 7、根據當事人之間的協(xié)議確定準據法的選擇即意思自治 8、根據有利于判決在國外承認和執(zhí)行確定準據法的選擇 9、根據比較損害方法確定準據法的選擇 10、根據肯塔基方法確定準據法的選擇 11、根據功能分析方法確定準據法的選擇三、先決問題1、概念：又稱附帶問題，一國法院在處理國際私法的某一項爭訟問題時，如果必須以解決另外一個問題為先決條件，便可以把該爭訟問題稱為“本問題”或“主要問題”，把需要首先解決的另一個問題稱為“先決問題”或“附帶問題”。2、構成要件：（1）是一個國際私法上的問題；（2）需要先行解決的問題具有相對獨立性，可以作為一個單獨的爭議向法院提起訴訟，并且有自己的沖突規(guī)范可供

15、援用；（3）法院地的法律和主要問題準據法所屬國的法律在處理先決問題時有所不同；3、先決問題準據法的確定（1）法院地法主義：適用法院地法律可以實現(xiàn)內國判決的一致；適用法院地法可以保持法律政策的一致性；先決問題是一個獨立問題，應該獨立地適用法院地法的沖突規(guī)范；先決問題經常涉及婚姻、離婚及其他身份問題，與法院地的關系更為密切。（2）主要問題準據法主義：維護判決的國際一致。四、特殊情況下準據法的確定1、時際法律沖突問題提出的情況：（1）法院地國的沖突規(guī)范在涉外民事法律關系確立后發(fā)生了變更（2）法院地國的沖突規(guī)范未變而其指定的準據法發(fā)生了改變（3）當事人改變了沖突規(guī)范中的連結點，是適用改變前還是改變后的

16、連結點指引的準據法2、區(qū)際法律沖突的確定以間接指定為原則，以直接指定為補充。第八章 沖突法的一般問題一、識別1、識別：又叫定性（大陸）或歸類（英美），是指在適用沖突規(guī)范時，依照某一法律制度對有關的法律事實問題進行分析，將其歸入一定的法律范疇，從而確定應援用何種沖突規(guī)范的認識過程。2、識別沖突：指由于法院地國與有關外國法律對同一事實構成作出不同的分類，采用不同國家的法律觀念進行識別就會導致適用不同的沖突規(guī)范和不同的準據法的結果。3、識別沖突產生的原因:（1）不同國家對某一涉外民事案件所涉及的同一事實賦予不同的法律性質（2）不同國家把具有相同內容的法律問題分配到不同法律部門（3）不同國家的沖突規(guī)范

17、中的相同用語或概念包含不同的具體內容或含義4、識別的依據（解決方法）：（1）法院地法說：主張以法院地國家的實體法作為識別的標準。（2）準據法說：用來解決爭議問題的準據法，同時就是對爭議問題的性質進行識別的依據。（3）分析法學說與比較法學說（4）個案識別說（5）折中說（6）兩級說5、我國識別的涉外法規(guī)定：涉外民事關系的定性，適用法院地法律。二、反致1、反致：某一涉外民事案件，依內國沖突規(guī)范之規(guī)定應適用某外國的法律，而依該外國沖突規(guī)范之規(guī)定又應適用內國法或其他外國法時，則以內國法或其他外國法為本案之準據法。（1）狹義的反致（一級反致）：某一涉外民事案件，法院依本國沖突規(guī)范之規(guī)定應適用某外國的法律，

18、而依該外國沖突規(guī)范之規(guī)定又應適用法院地法，法院結果適用了法院地國的實體法。（2）轉致（二級反致）：某一涉外民事案件，甲國法院依內國沖突規(guī)范之規(guī)定應適用乙國的法律，而依該乙國沖突規(guī)范之規(guī)定又應適用丙國法時，甲國法院因此適用了丙國的實體法。特魯福特案。（3）間接反致：甲國法院依內國沖突規(guī)范之規(guī)定應適用乙國的法律，而依該乙國沖突規(guī)范之規(guī)定又應適用丙國法，依該丙國沖突規(guī)范之規(guī)定又應適用甲國法時，甲國法院因此適用了本國的實體法為準據法。（4）外國法院說：英國特有。2、反致問題產生的條件和原因：（1）法院地所屬國的法律觀念認為，它的沖突規(guī)范所指向的某個外國法，不僅包括該國的實體法，而且也包括該國的沖突法；

19、（主觀條件）（2）各國沖突規(guī)范不一致，也存在沖突；（3）致送關系沒有中斷。（客觀條件）3、反致問題理論上的分歧：贊成派與反對派的爭論問題在三個方面：（1）是否尊重主權原則的問題（2）是否可以導致判決趨于一致的問題（3）關于擴大本國法的適用范圍問題4、我國的態(tài)度：最高人民法院關于貫徹執(zhí)行民法通則若干問題的意見（修改稿）第207條：人民法院在審理涉外民事關系的案件時，應當按照民法通則第八章的規(guī)定來確定應適用的實體法。 最高人民法院關于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定第1條: 涉外民事或商事合同應適用的法律,是指有關國家或地區(qū)的實體法,不包括沖突法和程序法。三、法律規(guī)避1、法律規(guī)

20、避：指涉外民事法律關系當事人為利用某一沖突規(guī)范，故意制造某種連結點，以逃避本應適用的法律的約束，而使對其有利的法律得以適用的行為。2、形式：當事人改變連結點的行為:改變國籍或住所；變更行為地；變更所在地。3、構成要件：（1）行為主體：當事人（2）主觀方面：有目的、有意識（3）規(guī)避的對象：依沖突規(guī)法本應適用的強制性或禁止性法律。（4）行為方式：認為制造或改變一個或幾個連結點的構成要素。（5）客觀結果：行為已完成，如果按照當事人的愿望行事，就要適用對當事人有利的法律。4、性質：法律規(guī)避是一個獨立的問題，而不是公共秩序保留問題的一部分。因為：（1）兩者的起因不同：當事人故意改變連結點的行為；沖突規(guī)范

21、所指引的外國法內容與沖突規(guī)范所屬國的公共秩序相抵觸；（2）兩者保護的對象不同：本國法，也可以是外國法，多為禁止性規(guī)定；內國法，多為基本原則、基本精神；（3）兩者行為的性質不同：私人行為；國家機關行為；（4）兩者引起的后果不同：目的不達，承擔法律責任；不承擔任何法律責任；（5）兩者的法律地位不同：學說，多數國家未明文規(guī)定；得到世界贊同，各國明文規(guī)定。5、絕大多數國家僅規(guī)定規(guī)避內國法無效，對規(guī)避外國法的效力未作規(guī)定。（我國也是）6、我國法律對法律規(guī)避問題未作明文規(guī)定，但最高人民法院關于貫徹執(zhí)行民法通則若干問題的意見(修改稿)第224條：“當事人規(guī)避我國強制性或禁止性法律規(guī)范的行為，不發(fā)生適用外國法

22、的效力?！彼?、公共秩序保留（外國法的安全閥門）1、立法方式：（1）間接限制的立法方式。指出內國某些法律具有絕對強制性，或者是必須直接適用的。（2）直接限制的立法方式。明文指出外國法的適用不得違背國內秩序。（3）合并限制的立法方式。2、司法運作：（1）必須把國內民法上的公共秩序和國際私法上的公共秩序加以區(qū)別 （2）運用公共秩序保留制度不應與他國主權行為相抵觸，并且不應與外國公法的排除混為一談 （3）對于統(tǒng)一沖突法所指引的法律，是否可以援用公共秩序保留來限制其效力 （4）在指定為準據法的外國法被排除后，是否可以一概代之為法院地法3、我國的態(tài)度：民法通則第150條規(guī)定：“依照本章規(guī)定適用外國法律或國

23、際慣例，不得違背中華人民共和國的社會公共利益”。五、外國法內容的查明1、外國法內容查明：指依法院地國沖突規(guī)范應適用外國實體法時，如何證明該外國法的存在及其具體內容。2、方法：（1）由當事人舉證（2）由法官依職權查明（3）原則上由法官負責查明，當事人也負有協(xié)助義務3、無法查明的解決方法：上升到立法規(guī)定的規(guī)則只有適用內國法和駁回當事人的訴訟請求和抗辯（直接適用國內法；類推適用國內法；駁回當事人的訴訟請求或者抗辯；適用同本法適用的外國法相近或相似的法律；適用一般法理。） 我國有關規(guī)定：適用中華人民共和國法律。第九十八章 案例分析：權利能力和行為能力的法律沖突法一、自然人權利能力的法律適用1、適用當事

24、人屬人法2、失蹤和死亡宣告的管轄權主張：由當事人國籍國管轄；由當事人住所地國宣告；原則上屬于失蹤者本國法院，但一定范圍內，可有其住所地國或居所地國管轄。二、自然人行為能力的法律適用1、以當事人屬人法作為準據法2、例外和限制：處理不動產的行為能力適用物之所在地法；有關商務活動的當事人的行為能力可以適用行為地法3、禁治產宣告的管轄權：由被宣告禁治產者的本國法院管轄，也可以由被宣告禁治產者的居住地國家的法院管轄。三、法人權利能力和行為能力的法律適用1、法人的國籍或者住所所屬國的法律規(guī)定2、我國：其民事權利能力、民事行為能力、組織機構、股東權利義務等適用登記地法律；主營業(yè)地和登記地不一樣的，可以適用主

25、營業(yè)地法。法人的經常居所地為其主營業(yè)地。補充：（案例）3、中國的規(guī)定：中華人民共和國繼承法第三十六條 中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產或者繼承在中華人民共和國境內的外國人的遺產，動產適用被繼承人住所地法律，不動產適用不動產所在地法律。最高人民法院關于貫徹執(zhí)行中華人民共和國繼承法若干問題的意見63涉外繼承，遺產為動產的，適用被繼承人住所地法律，即適用被繼承人生前最后住所地國家的法律。民法通則第一百四十九條 遺產的法定繼承，動產適用被繼承人死亡時住所地法律，不動產適用不動產所在地法律。案例：一中國公民在法國定居，回國探親時突發(fā)疾病，未留遺囑而死，死后在法國留有動產若干，在國內留有不動產一處，

26、其國內親屬與其在法國的親屬因遺產繼承在中國法院涉訴。 問：我國法院在該案中應該如何適用法律?答：根據我國民法通則第一百四十九條 遺產的法定繼承，動產適用被繼承人死亡時住所地法律，不動產適用不動產所在地法律。所以在該案中，在法國留有的動產應當根據法國法加以處理，不動產根據我國繼承法的相關規(guī)定進行處理。中國區(qū)際法律沖突的特點和解決原則：（簡答、論述）1、特點：（1）中國的區(qū)際法律沖突是一種特殊的單一制國家內的區(qū)際法律沖突。（2）中國的區(qū)際法律沖突既有屬于同一社會制度的法域之間的法律沖突，又有社會制度根本不同的法域之間的法律沖突。（3）中國的區(qū)際法律沖突既有屬于同一個法系的法域之間的法律沖突，如臺灣

27、和澳門同屬于大陸法系；同時又有分屬不同法系的法域之間的法律沖突。（4）中國的區(qū)際法律沖突不僅表現(xiàn)為各地區(qū)本地法之間的沖突，而且有時表現(xiàn)為各地區(qū)的本地法和其他地區(qū)適用的國際條約之間以及各地區(qū)適用的國際條約相互之間的沖突。（5）由于各法域都有自己的終審法院，而在各法域之上無最高司法機關，因此在解決區(qū)際法律沖突方面，無最高司法機關加以協(xié)調。（6）在立法管轄權方面，無中央立法管轄權和各法域立法管轄權的劃分。實際上，在民商事領域，各法域享有完全的立法管轄權。2、解決中國區(qū)際法律沖突的原則（1）促進和維護國家統(tǒng)一原則（2）“一國兩制”原則（3）平等互利原則（4）促進和保障正常的區(qū)際民商事交往原則 第二十六

28、章 國際民事案件的訴訟管轄權一、 國際民事案件訴訟管轄權1、 國際民事訴訟管轄權：指一國法院受理某一國際民商事案件并行使審判權的資格或權限，也稱為司法管轄權、法院管轄權或裁判管轄權。二、 國際民事案件訴訟管轄權的確定 1、一般原則：屬地管轄原則；屬人管轄原則；專屬管轄原則；協(xié)議管轄原則；平行管轄原則；不方便管轄原則2、我國立法關于國際民事案件訴訟管轄權的規(guī)定（1）一般管轄在我國，國際民事案件的一般管轄權的確定以地域管轄為原則；而且以被告所在地作為確定管轄權的標準。被告為自然人時，只要其在我國有住所或經常居所，不管其國籍如何，其住所地或經常居住地的人民法院就具有管轄權。被告為法人時，法人住所地的

29、人民法院有管轄權。自然人的住所地是指其戶籍所在地，其經常居住地是指其離開住所地至起訴時已連續(xù)居住1年以上的地方。而法人的住所地是指法人的主要營業(yè)地或者主要辦事機構所在地。（2）特殊管轄在被告不在我國境內的情況下，我國訴訟立法還根據國際民事案件的不同性質規(guī)定了一些特殊的管轄原則。例如，因合同糾紛或者其他財產權益糾紛，對不在我國境內的被告提起訴訟，如果合同在我國境內簽訂或履行，或者標的物在我國領域內，或者被告在我國領域內有可供扣押的財產，或者被告在我國領域內設有代表機構，則合同簽訂地、侵權行為地或者代表機構住所地的人民法院可以行使管轄權。對不在我國領域內的人提起的有關身份關系的訴訟，由原告住所地或

30、者經常居住地人民法院管轄。此外，民事訴訟法第2633條的規(guī)定可類推適用于含有涉外因素或國際因素的案件。例如，在被告不在我國境內時，因保險合同糾紛提起的訴訟，可以由票據支付地人民法院管轄；因票據糾紛提起的訴訟，可以由票據支付他人民法院管轄；因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟，可以由運輸始發(fā)地或目的地人民法院管轄；因鐵路、公路、水上、航空事故請求損害賠償提起的訴訟，可以由事故發(fā)生地或者車輛船舶最先到達地、加害船舶被扣留地的人民法院管轄；因海難救助費用提起的訴訟，可以由救助地或者被救助船舶最先到達地的人民法院管轄；因共同海損提起的訴訟，可以由船舶最先到達地、共同海損理算地或者航

31、程終止地的人民法院管轄。最高人民法院的司法解釋還對涉及華僑和海外留學生的離婚案件的管轄權作了專門規(guī)定。（3）專屬管轄民事訴訟法規(guī)定的專屬管轄案件有以下4種：因不動產糾紛提起的訴訟，應由不動產所在地人民法院專屬管轄；因港口作業(yè)發(fā)生糾紛提起的訴訟，應由港口所在地的人民法院專屬管轄；因繼承遺產糾紛提起的訴訟，應由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產所在地的人民法院專屬管轄；因在我國履行的中外合資經營企業(yè)合同、中外合作經營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟，應由我國人民法院專屬管轄。（4）協(xié)議管轄涉外合同或者涉外財產權益糾紛的當事人，可以用書面協(xié)議選擇與爭議有實際聯(lián)系地點的法院管轄。

32、選擇我國人民法院管轄的，不得違反民事訴訟法關于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。（5）推定管轄涉外民事訴訟的被告對人民法院的管轄未提出異議，并應訴答辯的，則推定被告承認我國人民法院有管轄權。第二十七章 國際司法協(xié)助一、國際司法協(xié)助的概念1、國際司法協(xié)助：指一國法院或其他主管機關，根據另一國法院或其他主管機關或有關當事人的請求，代為實施或者協(xié)助實施一定的司法行為。二、國際司法協(xié)助的依據：各國法律規(guī)定；國際條約規(guī)定；互惠關系三、國際司法協(xié)助的實施1、請求途徑：（1）外交途徑，即請求國司法機關將請求文件交給本國的外交部，由本國的外交部轉交給被請求國的外交代表，再由該國外交代表轉交給該國國內主管司法機關，由該

33、主管司法機關提供司法協(xié)助。（2）使領館途徑，即請求國司法機關把請求文件交給本國駐在被請求國的使領館，再由使領館直接將有關文件交給駐在國有關主管司法機關，由該主管司法機關提供司法協(xié)助。（3）法院途徑，即由請求國法院直接委托被請求國法院進行司法協(xié)助。（4）中心機關途徑，又稱為中央機關途徑，它是請求國主管機關將請求事項直接或通過本國的中心機關提交給被請求國的中心機關，再由該被請求國的中心機關轉交給其所屬國的主管司法機關提供司法協(xié)助。我國締結或參加的司法協(xié)助條約多指定我國司法部為傳遞司法協(xié)助請求的中央機關。2、拒絕提供司法協(xié)助：(1)對有關文件的真實性有懷疑；(2)根據被請求國法律，被請求協(xié)助的事項不

34、屬于該國司法機關的職權范圍；(3)請求事項與被請求國的主權、安全、公共秩序或基本利益不相容；(4)被請求代行的行為是被請求國法律所禁止的行為。3、費用問題：一般規(guī)定被請求國不能收取執(zhí)行有關請求的費用和手續(xù)費 請求國要償還支付給證人、鑒定人以及翻譯人員的費用；因司法人員或依履行地國法律有關主管人員參加而引起的費用，以及執(zhí)行請求國要求的特別程序時所引起的費用。第二十八章 國際民事訴訟的送達取證和期間及保全一、域外送達1、域外送達：指一國法院根據國際條約或本國法律或按照互惠原則將司法文書和司法外文書送交給居住在國外的訴訟當事人或其他訴訟參與人的行為。二、域外取證1、域外取證：指受訴法院國的有關機構或

35、人員為進行有關的國際民事訴訟程序而在法院國境外提取訴訟證據的行為。三、訴訟期間1、訴訟期間：指人民法院、涉外民事訴訟當事人和其他訴訟參與人進行訴訟行為的期限2、有關期間規(guī)定（一）被告提出答辯的期限被告在我國領域內沒有住所的，人民法院應當將起訴狀副本送達被告，并通知被告在收到起訴狀副本后30日內提出答辯狀。遇有特殊情況，被告申請延長答辯期限的，是否準許，由人民法院視情況決定。（二）當事人提起上訴和答辯的期限在我國領域內沒有住所的當事人，不服第一審人民法院判決、裁定的，有權在判決書、裁定書送達之日起30日內提起上訴，被上訴人在收到上訴狀副本后，應當在30日內提出答辯狀。當事人因故在法定的30日內不

36、能提起上訴或者提出答辯狀，申請延期的，是否準許，由人民法院決定。（三）涉外民事訴訟的審結期限人民法院審理涉外民事訴訟案件，可以根據實際情況靈活掌握，不受民事訴訟法規(guī)定的期間的限定。四、訴訟保全1、訴訟保全：指法院審理案件時，在作出判決前為防止當事人（被告）轉移、隱匿、變賣財產，依職權對財產作出的保護措施，以保證將來判決生效后能得到順利執(zhí)行?？键c：比較內容一般民訴中的財產保全涉外民訴中的財產保全提起主體當事人和法院當事人擔保不同訴前：必須提供擔保 訴中：可責令提供擔保必須提供擔保解除訴前擔保期限不同采取措施后15日內不起訴采取措施后30日內不起訴監(jiān)督不同保全財產不監(jiān)督需要監(jiān)督的，由有關

37、單位負責監(jiān)督，費用又被申請人負擔相同：分類、保全范圍、保全措施、保全程序、申請錯誤的賠償 第二十九章 國際民事訴訟中法院判決的承認與執(zhí)行一、 承認與執(zhí)行法院判決的條件（一）作出判決的外國法院有合格的權1. 依據被請求承認和執(zhí)行判決的國家的內國法判定2. 依據作出判決的法院地國的法律3. 結合被請求承認和執(zhí)行判決的國家與作出判決的國家的法律判定4. 依據國際條約的規(guī)定判定（二）外國法院的判決是確定判決（三）訴訟程序的公正性（四）外國法院的判決是合法取得（五）外國法院的判決不與內國已經承認的相同訴訟的判決相沖突（六）作出判決的法院適用了被請求國家沖突法所指向的準據法（七）存在互惠關系（八）外國法院

38、的判決不違反內國公共政策二、承認與執(zhí)行外國法院判決的程序1、提出承認與執(zhí)行請求 （其請求可以由中央機關向我國法院提出，也可以由當事人直接向我國有管轄權的法院提出 ）2、對外國法院判決的審查 3、承認與執(zhí)行的外國法院判決的方式 4、與我國有條約關系、互惠關系的法院裁定承認其效力，請求執(zhí)行的，在裁定其效力的基礎上，發(fā)出執(zhí)行令，按我國民事訴訟法規(guī)定的執(zhí)行程序執(zhí)行。 5、承認與執(zhí)行外國法院判決的效力。與我國法院判決具有同等效力  第三十三十二章 國際商事仲裁一、國際商事仲裁的概念1、國際商事仲裁：又稱對外經濟貿易及海事仲裁、涉外仲裁等，指不同

39、國家的公民、法人將他們在對外經濟貿易及海事中所發(fā)生的爭議，以書面的形式，自愿交由第三者進行評斷和裁決。二、國際商事仲裁的特征國際商事仲裁吸取了協(xié)商與調解的自愿性，又吸取了訴訟判決的強制性，是一種自愿與強制性相結合的爭議解決的方式。有具有保密性、快捷性。三、 國際商事仲裁的類別臨時仲裁 機構仲裁 友好仲裁 依法仲裁 第三十三章 仲裁協(xié)議一、 仲裁協(xié)議的概念1、 仲裁協(xié)議：指雙方當事人在自愿、協(xié)商、平等互利的基礎之上將他們之間已經發(fā)生或者可能發(fā)生的爭議提交仲裁解決的書面文件，是申請仲裁的必備材料。2、 仲裁協(xié)議的種類：（1）仲裁條款（2）仲裁協(xié)議書（3）其他文件中包含的仲裁協(xié)議（時間上分：爭議發(fā)生

40、前達成的仲裁協(xié)議和爭議發(fā)生后達成的仲裁協(xié)。）二、仲裁協(xié)議的效力1、對雙方當事人的法律效力仲裁協(xié)議對當事人的法律效力表現(xiàn)為：約束雙方當事人對糾紛解決方式的選擇權2、對法院的法律效力仲裁協(xié)議對法院的法律效力表現(xiàn)為：仲裁協(xié)議排除法院的司法管轄權3、對仲裁機構的法律效力仲裁協(xié)議對仲裁機構的法律效力表現(xiàn)為：授予仲裁機構仲裁管轄權并限定仲裁的范圍4、仲裁協(xié)議具有強制執(zhí)行力三、仲裁條款的獨立性1、獨立性：仲裁條款的可分割性或可分離性。指作為主合同的一個條款，仲裁條款不因主合同的無效而無效，也不因主合同被撤銷而失效，仲裁機構仍然可以依照該仲裁條款取得和行使仲裁管轄權，在該仲裁條款所確定的提交仲裁的爭議事項范圍

41、內，解決當事人之間的糾紛。四、仲裁庭的管轄權自裁原則1、部分管轄異議：是指當事人承認仲裁協(xié)議的存在或效力，但對提交仲裁解決的部分請求事項或問題是否屬于該仲裁協(xié)議約定的仲裁管轄范圍提出質疑。2、完全管轄異議：是指當事人否認仲裁協(xié)議的存在或效力，從基本上否認仲裁機構或仲裁庭進行有關仲裁活動的權力。3、仲裁庭確定自身仲裁管轄權，有權對涉及其自身管轄權的異議，包括對仲裁協(xié)議的存在和效力的異議，作出決定。把認定管轄權異議的權利賦予仲裁庭，即為“管轄權自裁原則”。4、我國關于仲裁管轄權異議的決定權規(guī)定：當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。至于當事人是否可以請求仲裁庭就仲裁協(xié)議效力的異議作出決定，該法沒有明確確定。第三十五章 國際商事仲裁裁決的撤銷一、仲裁裁決的種類1、最后裁決：最終處理當事人提交解決的一項或多項爭議問題的仲裁裁決。2、臨時裁決只處理當事人之間爭議的某些問題，而不是所有問題。3、部分裁決：仲裁庭可以就爭議部分的某一特定問題，如管轄權、準據法或實體責任作出單獨的裁決。二、撤銷仲裁裁決的理由（一）裁決本身的問題：1、法律和事實問題 2、裁決未能處理提交解決的所有爭議事項（