被兼并重組商品混凝土企業(yè)策略與風(fēng)險控制

1、被兼并重組商品混凝土企業(yè)策略與風(fēng)險控制兼并重組是混凝土行業(yè)近來最為熱門的話題之一?；炷列袠I(yè)經(jīng)過近二十年發(fā)展的黃金階段，目前正面臨著新一輪洗牌。市場風(fēng)險與政策風(fēng)險猶如混凝土企業(yè)頭上的達(dá)摩克利斯之劍：在北京等地，“產(chǎn)能過剩市場競爭無序加大資金投入更多資金沉淀為應(yīng)收賬款”成為循環(huán)往復(fù)怪圈，整個行業(yè)的利潤率比較微薄，各個企業(yè)之間比拼的不僅是技術(shù)、管理，更是資金實(shí)力與原材料優(yōu)勢。同時，政策亦十分明朗堅決，2009年北京市建委出臺的北京市預(yù)拌混凝土攪拌站治理整合專項(xiàng)工作規(guī)劃明確提出：“到2012年底，全市的攪拌站點(diǎn)控制在135個左右，比2008年減少攪拌站點(diǎn)67個，減少幅度為33.2%。支持具有技術(shù)、資

2、金、市場優(yōu)勢的混凝土公司通過兼并、重組和聯(lián)合，發(fā)展成為更具有實(shí)力的企業(yè)集團(tuán)，盤活弱勢攪拌站資產(chǎn)，消化部分停產(chǎn)攪拌站的遺留問題?！被炷列袠I(yè)是城市發(fā)展建設(shè)不可或缺的組成部分，并且隨著城市化進(jìn)程的加快，混凝土需求量每年都以兩位數(shù)的比例遞增。在這種客觀情況下，如果有較大規(guī)模的資金投入，仍能獲得穩(wěn)定的回報。對于水泥等主材企業(yè)來說，延長產(chǎn)業(yè)鏈亦會創(chuàng)造協(xié)同增值效應(yīng)。所以，以水泥企業(yè)為代表的主材生產(chǎn)企業(yè)具有強(qiáng)烈的延伸下游產(chǎn)業(yè)鏈的意愿和實(shí)力，紛紛大舉進(jìn)入混凝土行業(yè)，似乎復(fù)制他們在水泥行業(yè)的壟斷與輝煌指日可待。筆者通過為混凝土企業(yè)兼并重組交易提供法律服務(wù)，發(fā)現(xiàn)被兼并重組方（即賣方）往往處于相對弱勢的地位，無論是

3、從企業(yè)包裝、重組方案設(shè)計、合約簽署與履行、被重組后在企業(yè)運(yùn)營過程中維護(hù)自身權(quán)益等方面均有待深耕。在此，筆者愿意與有兼并重組意愿的混凝土企業(yè)分享一些實(shí)踐操作的經(jīng)驗(yàn)與體會。一、有兼并重組意向的企業(yè)應(yīng)未雨綢繆，進(jìn)行認(rèn)真的準(zhǔn)備每一個賣方都希望能夠?qū)⒆约旱钠髽I(yè)交付于一個誠實(shí)守信、有經(jīng)營能力的兼并重組方（即買方）。而手握充裕資金、有意愿投資混凝土行業(yè)且有運(yùn)營混凝土企業(yè)優(yōu)良業(yè)績的買方數(shù)量畢竟有限。隨著兼并重組成功案例逐步增加，市場上優(yōu)質(zhì)買方和優(yōu)質(zhì)的標(biāo)的物一樣越來越稀缺，所以賣方在重組前進(jìn)行適當(dāng)?shù)陌b和推介十分必要。任何一宗重組交易的標(biāo)的物都不完美，關(guān)鍵是看“優(yōu)點(diǎn)”是否足以打動買方且“缺點(diǎn)”是否能夠彌補(bǔ)，包裝

4、要緊緊圍繞這兩個重點(diǎn)進(jìn)行。對于賣方來說，包裝首先要進(jìn)行合法性的歸置，也就是提前彌補(bǔ)“缺點(diǎn)”：保證股東出資真實(shí)、股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰、股東意見一致；土地權(quán)屬明確、能較長期穩(wěn)定使用；資產(chǎn)權(quán)屬清晰、來源合法；員工勞動關(guān)系、報酬體系明確等等。合法性的歸置非常重要，尤其是當(dāng)買方是國有企業(yè)、上市公司，對于合法性的審查非常嚴(yán)格。等買方聘請的審計、評估等中介機(jī)構(gòu)人員一進(jìn)場，賣方提交了材料，審計、評估或律師審出的問題需要有合理的解釋說明，那些靠解釋說明、補(bǔ)充材料也彌補(bǔ)不了的問題，會嚴(yán)重影響交易效率，甚至成為成功的障礙。與此同時，賣方要有意識的突出標(biāo)的物的“優(yōu)點(diǎn)”，這種“自賣自夸”需要一定技巧：既要切合實(shí)際又要有針對性，

5、注意不損失自身的利益，更不能因?yàn)榧庇谇蟪梢晃兜某兄Z而為自己招來麻煩。提前做好充分的準(zhǔn)備，賣方在定價方面無疑更具有主動性，交易成功率與工作效率也會大大提高。二、在兼并重組方案的設(shè)計上應(yīng)因勢利導(dǎo)在目前管理政策下，投資混凝土企業(yè)至少有股權(quán)收購、資產(chǎn)收購、承包經(jīng)營、委托加工等各種方式可以選擇，每一種方式都有利有弊，有風(fēng)險控制的關(guān)鍵點(diǎn)。賣方選擇交易模式設(shè)計重組方案時，應(yīng)充分考慮企業(yè)的客觀情況、買方的需求、時間、稅費(fèi)成本等等因素。比如股權(quán)轉(zhuǎn)讓，對賣方來說好處在于能比較快的從企業(yè)具體運(yùn)營瑣事中脫離出來、未來企業(yè)發(fā)展收益仍可分得一杯羹；但股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易時間較長、過程較為復(fù)雜、出現(xiàn)問題解約成本較高、如果賣方今后成

6、為小股東也將面臨一定風(fēng)險。而資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，對賣方來說，自己依然要背負(fù)債權(quán)債務(wù)回收的包袱、原企業(yè)仍需繼續(xù)經(jīng)營；但交割簡單、資產(chǎn)變現(xiàn)較快。在實(shí)踐操作中，筆者不建議當(dāng)事人輕易的否定對方提出的交易模式，因?yàn)閷u方來說，衡量一種交易模式是否可以接受的唯一標(biāo)準(zhǔn)是能否獲得公平對價、盡快獲利變現(xiàn)。與其一開始就堵死大門，不如隨著雙方談判的深入，就選擇風(fēng)險更小、未來經(jīng)濟(jì)效益最大化的方案與買方達(dá)成共識。隨著工作的逐步深入，買賣雙方遇到的問題會越來越多，在解決這些問題過程中，因勢利導(dǎo)，方能最終形成一個完整的，雙方都能接受的交易方案。三、合約起草和簽署應(yīng)瞻前顧后在兼并重組項(xiàng)目中，將買賣雙方達(dá)成的一致意思落實(shí)于書面上是非常重

7、要的。無論是協(xié)議、備忘錄、會談紀(jì)要，簽署生效后都具有法律效力，可以明確雙方權(quán)益。任何文件在起草的時候，除了必備的合法、嚴(yán)謹(jǐn)，尤需注意瞻前顧后。這里的“瞻前”指密切結(jié)合該混凝土企業(yè)的實(shí)際情況，注重企業(yè)經(jīng)營管理的連續(xù)性；“顧后”指要考慮履約的可行性和對方違約時的救濟(jì)渠道。一般重組項(xiàng)目中賣方最關(guān)心的是付款時間、條件，違約責(zé)任?；炷疗髽I(yè)的重組除此之外還有本行業(yè)企業(yè)必須解決的問題，比如在施工程問題。無論是資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓還是股權(quán)轉(zhuǎn)讓，買方和賣方在某一個時點(diǎn)交接，但是混凝土供應(yīng)不會在交接時點(diǎn)截止，且客戶付款具有滯后性。一月份老股東打了墊層和底板，二月份新老股東交接后繼續(xù)打主體結(jié)構(gòu)，而客戶三月份才開始按月付進(jìn)度款

8、。象這些跨越交接時點(diǎn)的工程以及在交接時點(diǎn)前已經(jīng)供應(yīng)完成但尚未結(jié)算的業(yè)務(wù)，權(quán)益如何在賣方和買方之間劃分？對于賣方來說怎樣合法、合理、盡早拿到這些混凝土貨款？針對這些問題必須提前設(shè)計出合理的、對方容易接受的方案，在談判中明確提出自己的要求，雙方達(dá)成一致后在書面協(xié)議中予以落實(shí)。如果賣方不提出這些問題，買方一般不會主動提出并解決這些問題，賣方的經(jīng)濟(jì)利益很可能受到影響。四、股權(quán)部分轉(zhuǎn)讓后，做為小股東應(yīng)居安思危邁出了兼并重組這一步，混凝土企業(yè)原來實(shí)際控制人、管理者就變?yōu)榱斯蓶|，一般都是小股東，失去對于公司的實(shí)際控制權(quán)，在董事會里席位也較少。同時，大股東會派來管理團(tuán)隊(duì)，具體負(fù)責(zé)企業(yè)運(yùn)營。相信很多企業(yè)家都十分

9、關(guān)注近來發(fā)生的“國美爭奪戰(zhàn)”，有關(guān)公司治理中股東會與董事會權(quán)利的邊界、職業(yè)經(jīng)理人信托責(zé)任等議題，我們都可以從此案例中窺見一斑。雖然混凝土行業(yè)還鮮有這樣驚心動魄斗爭的先例，但不可否認(rèn)從實(shí)際控制人變成股東將面臨風(fēng)險。舉例來說：大股東和小股東的戰(zhàn)略目標(biāo)不同。大股東的經(jīng)濟(jì)實(shí)力雄厚，為了戰(zhàn)略發(fā)展的需求，比如說占領(lǐng)某個區(qū)域的市場，可能會低價傾銷混凝土、高價使用某品牌主材，使混凝土公司公司在某一段時間內(nèi)微利、甚至虧損。作為小股東，重組時保留的價值上千萬的股權(quán)，可能過不多久就虧得一塌糊涂。再比如說，小股東往往是因?yàn)槿狈ο蚧炷疗髽I(yè)繼續(xù)投資的動力或現(xiàn)金流才出售股權(quán)，新公司運(yùn)行一段時間之后，大股東同意向公司注資，

10、但在方式上很可能會要求進(jìn)行公司資本金的增加，從2000萬增加到1億，小股東繼續(xù)投資還是不投？投，不一定有經(jīng)濟(jì)實(shí)力，且巨額資本交給別人去經(jīng)營是否能夠保值增值心里沒譜；不投，股份被稀釋，股份被稀釋的直接后果可能就是董事會成員席位減少，在公司的話語權(quán)旁落。要避免可能出現(xiàn)的風(fēng)險，賣方在重組時就應(yīng)居安思危，用法律武器武裝自己。公司章程是公司的憲法，股東會是公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，董事會應(yīng)該只擁有股東會授予他的權(quán)力。抓住這個要點(diǎn)，小股東就可以充分利用法律賦予公司章程的自治空間，約束大股東、董事會、職業(yè)經(jīng)理人濫用權(quán)利的行為，依法維護(hù)自身權(quán)益。五、民營混凝土企業(yè)應(yīng)爭取在重組交易中的平等地位水泥、鋼鐵行業(yè)兼并重組浪潮

11、在先，可做前車之鑒。在河北省，一些去年還沒有重組意愿的民營鋼鐵企業(yè)，今年卻對于投奔河北鋼鐵集團(tuán)這樣的國企趨之若鶩。由于本身缺乏資金，河北鋼鐵集團(tuán)甚至推行這種重組方案：不投資，只輸出管理、技術(shù)和原料，被重組的民營企業(yè)向河北鋼鐵集團(tuán)支付一定比例的管理費(fèi)用。就這樣，民營鋼鐵企業(yè)還排隊(duì)等著簽約。這樣的方案如果復(fù)制到混凝土行業(yè)，現(xiàn)在看來是不可能被接受的，但今后是否會成為現(xiàn)實(shí)？筆者站在廣大民營混凝土企業(yè)立場上，但愿這是危言聳聽。事實(shí)上，市場在變、政策在變，混凝土行業(yè)兼并重組的外部環(huán)境也在逐步變化：有實(shí)力的買方在混凝土行業(yè)第一輪兼并重組試水已經(jīng)見效、戰(zhàn)略布局初具規(guī)模，對于重組標(biāo)的企業(yè)越來越挑剔，而民營混凝土

12、企業(yè)也已經(jīng)感受到大型國有混凝土企業(yè)攪動市場帶來的壓力，故民營混凝土企業(yè)在兼并重組談判中往往處于弱勢地位。兼并重組是比較復(fù)雜的工程，不象出售某件商品一手交錢一手交貨那么簡單，賣方如果沒有精心的準(zhǔn)備、周密的法律風(fēng)險控制，遇到的將不僅是能否及時、安全獲利的問題，可能還會后患無窮。正是由于買賣雙方在企業(yè)規(guī)模、經(jīng)濟(jì)實(shí)力、資源占有等方面存在差異，賣方才更應(yīng)該在交易中提出能充分實(shí)現(xiàn)標(biāo)的物價值以及保護(hù)自身權(quán)益的方案、進(jìn)行有效的談判、起草簽署嚴(yán)謹(jǐn)?shù)暮霞s，掌握主動權(quán)，而不僅僅是跟著買方的指揮棒走。法律已經(jīng)賦予買賣雙方平等地位人格的平等、權(quán)利的對等，賣方唯有積極運(yùn)用，方等實(shí)現(xiàn)利益均衡。重組與被重組都是好事，兼并重組是生產(chǎn)力。成功的企業(yè)家職責(zé)就是不斷的整合資源，創(chuàng)造交易機(jī)會。今天通過資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓或股權(quán)轉(zhuǎn)讓獲利變現(xiàn)，就意味著明天有機(jī)會投資另一項(xiàng)事業(yè)。只要在地位平等、公平合理的前提下完成兼并重組，相信這會是雙贏的選擇。摘要：混凝土企業(yè)兼并重組事務(wù)中被兼并重組方往往處于弱勢地位，筆者根據(jù)從事混