農民專業(yè)合作社法學案例分析題-021

1、案例分析案例1【案情】某地擬設立板栗農民專業(yè)合作社，其中農民甲出資100元，農民乙出資100元，農民丙出資100元，農民丁出資400元，農民戊出資500元，某農產品加工公司A出資3萬元。擬定章程規(guī)定：合作社中出資額較多的成員沒有附加表決權。合作社盈余完全按照成員與合作社的交易額比例進行返還。合作社某一天召開成員大會,6人全部參加。在表決一項一般性的決議時，甲棄權，乙、丙、丁、戊贊成,A公司反對。合作社經營一年后，獲得可分配盈余60萬元,6位成員與合作社在一年中的交易額均相等。合作社經營兩年后，成員甲要求退出合作社，此時在合作社的成員賬戶中甲成員的賬戶余額為30萬元。此時合作社無其他債務。合作社

2、經營三年后，當地縣財政部門補助合作社資金10萬元，平均量化到5位成員的賬戶中。問：(l)如果只有上述五位農民設立板栗農民專業(yè)合作社，是否符合法律規(guī)定設立農民專業(yè)合作社白要求？(2)如果只有上述五位農民設立一家公司，是否能夠設立成功？(3)此板栗合作社的此次表決是否獲得通過？為什么？(4)如果此六人設立的是一家有限責任公司，召開股東大會對這一事項進行表決，同樣是甲棄權，乙、丙、丁、戊贊成,A公司反對，此表決是否獲得通過？(5)合作社的盈余如何分配？(6)如果六位成員設立的是一家有限責任公司，則利潤如何分配？(7)甲退社時可收回多少出資？如果六位成員設立的是一家公司，甲是否可以退出？(8)該公司能

3、否直接得到縣級政府的財政補助？【分析】(1)符合。因為農民專業(yè)合作社法規(guī)定：“設立農民專業(yè)合作社，應當具備下列條件：(一)有五名以上符合本法第十四條、第十五條規(guī)定的成員；(二)有符合本法規(guī)定的章程;(三)有符合本法規(guī)定的組織機構；(四)有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的名稱和章程確定的住所;(五)有符合章程規(guī)定的成員出資?！蓖瑫r，法律對農民專業(yè)合作社的出資沒有最低額的限制，所以5位農民的出資雖然只有1200元，但是如果其他條件符合法律規(guī)定，仍然可以成功設立一家農民專業(yè)合作社。(2)不能成功設立一家公司。因為公司法規(guī)定：設立一家有限責任公司的最低注冊資本為人民幣3萬元。本案例中,5位農民的出資加在一起只

4、有1200元，不到3萬元，所以如果只有這5位農民來設立一家有限責任公司是不能成功設立的。如果加上A公司，由這6個成員就可以設立一家有限責任公司了。由此，可看出，對于收入較低白農民來說，設立一家農民專業(yè)合作社是比設立一家有限責任公司更容易的，說明農民專業(yè)合作社是更適合農民的一種經濟組織。(3)此次表決獲得通過。因為農民專業(yè)合作社成員大會選舉和表決，實行一人一票制，成員各享有一票的基本表決權，表決權總數是6票。成員大會選舉或者作出決議，應當由本社成員表決權總數過半數通過。本案例申6位合作社成員雖然出資額不相同，但各享有一票的表決權。甲棄權，其余5位成員中有4人贊成，已超過成員表決權總數的半數(3票

5、)，因此,此次決議有效，獲得通過。(4)此表決不能獲得通過。因為在有限責任公司中，表決權是根據股東的出資比例來決定的，有限責任公司的一般決議由代表1/2以上表決權的股東同意，即可獲得通過。本案例中，甲、乙、丙各擁有0.3%表的決權，丁擁有1.3%表的決權，戊擁有1.6%表的決權,A公司擁有96.2%表的決權。甲棄權，投贊成票的表決權為3.5%,超不過半數,A公司反對，則投反對票的表決權為96.2%,過超半數，則此次股東會決議不能獲得通過。由此，可看出，在農民專業(yè)合作社中，表決權是“一人一票”制，不管出資多少，按人頭說話。而在公司當中，是按照出資額或出資比例的多少決定表決權的大小的，出錢越多的人

6、，在公司中說話越算數。相同的人數和出資，相同的表決態(tài)度，由于設立了不一樣的經濟組織就得出完全不同的結果。(5)由于合作社盈余按成員與本社的交易量(額)比例返還，同時，該社章程規(guī)定全額返還，因此，本案例中,6位成員與合作社的交易額均相等，比例為1:1:1:1:1:1作，社合共有盈余60萬元，則每位成員均可獲得盈余10萬元。(6)公司的利潤分配是按照股東出資比例分配的，如果6位成員設立的是一家公司，本案例中，6位股東的出資比例分別為0.3:0.3:0.3:1.3:1.6:96.2,公司利潤的分配A公司分的最多:60萬元X96.2%=57.72萬元。以上兩問可看出在農民專業(yè)合作社中，主要依據成員與合

7、作社的交易量進行盈余分配，2而在公司中，利潤的分配一般是依據股東的出資額大小的。(7)農民專業(yè)合作社法規(guī)定成員入社自愿、退社自由。成員資格終止的，農民專業(yè)合作社應當按照章程規(guī)定的方式和期限，退還記載在該成員賬戶內的出資額和公積全份額；對成員資格終止前的可分配盈余，依規(guī)定向其返還。本案例中成員賬戶中的余額為30萬元，則應當退還甲資金30萬元。如果六位設立的是一家公司，由于公司法規(guī)定不允許股東退股，則本案例中甲是不能退股的，而只能將其股權轉讓給其他人。(8)國家法律規(guī)定農民專業(yè)合作社有資格獲得國家財政的補助及其他優(yōu)惠挾持政策，而作為市場主體的公司除非是經營國家扶持的項目才有可能獲得國家財政的補助。

8、因此，本案例中，該公司不會直接獲得縣級財政的補助。這也是設立農民專業(yè)合作社的優(yōu)越性之一。案例2【案情】農民李大、李二、李三、李四、李五、李六想共同出資設立一個農民專業(yè)合作社，其中，李大有一家綠茶專賣店管理經營良好，欲以其出色的管理才能作價出資；李二雖然沒有財產但是曾經在銀行辦理了一張信用卡，銀行出具了信用良好的記錄，欲以其信用出資；李三以貨幣出資；李四在養(yǎng)雞期間有個養(yǎng)雞專業(yè)技術，已經向國家申請了專利，有專利證書，此次，這項專利技術正好可以用上，以其專利技術作價出資。李五說：俺也沒錢、沒卡也沒啥技術，俺今后兩年就只在咱合作社干活，不拿工資，把這當作俺的出資；李六說，外人欠他10萬元的錢，有欠錢人

9、給他出具的10萬元欠據，擬以這張欠據作為出資。問：關于上述出資人的出資，哪些是合法的？【分析】本案例中，農民李大是以其管理才能出資，屬于以勞務出資，李二是以信用出資，李三是以貨幣出資，李四是以自己的專利技術出資，李五是以勞務出資。根據農民專業(yè)合作社登記管理條例規(guī)定，農民專業(yè)合作社成員可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權等能夠用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資。成員以非貨幣財產出資的，曲全體成員評估作價。成員不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等作價出資。本案例中，除了李三用貨幣出資、李四用其專利技術出資合法外，其他都不符合法律的規(guī)定。案例3【案情】200

10、8年5月，甲、乙擬共同投資設立農業(yè)機械服務專業(yè)合作社，約定甲投資35萬元，乙投資45萬元，合作社籌備具體事宜及辦理注冊登記由甲負責。隨后，乙將投資款45萬元交付給甲，甲即開始辦理專業(yè)合作社設立登記的有關事宜，并產生了部分費用。但乙在同年7月，以市場利潤率低為由通知申暫緩公司的注冊登記。同年8月，乙要求甲退回投資45萬元。甲認為，雙方簽訂了協(xié)議，繳納了出資，制定章程，并產生了部分費用，即使未辦理登記手續(xù)，只是形式方面有欠缺，事實上已經具各農民專業(yè)合作社成立的基本條件。而且，雙方所訂協(xié)議是合法有效妁，乙要求退還投資款，屬于違約行為。所以甲主張雙方應繼續(xù)履行出資協(xié)議，由甲盡快辦妥注冊登記手續(xù)。問：(

11、1)乙是否有權要求返還投資款45萬元？(2)合作社設立中產生的部分費用如何承擔？(3)甲主張雙方應繼續(xù)履行出資協(xié)議，由甲盡快辦妥注冊登記手續(xù)的要求能否得到支才e?(4)本案應如何處理？【分析】(1)農業(yè)機械服務專業(yè)合作社沒有成立，作為發(fā)起人也是投資者的乙是可以撤回投資的。(2)設立中的合作社是指從發(fā)起人開始設立行為到合作社取得法人資格正式成立這段時期內為籌備合作社設立而存在的各種人和物的要素的組合體。合作社設立中產生的部分費用如果公司戔立，一般應由設立后的公司法人承擔，如果公司未能成立，因設立行為所產生的后果應由發(fā)起人承擔無限連帶責任。本案中，合作社設立中產生的部分費用應由甲、乙共同對外承擔，

12、但是承擔后，甲、乙具體的分攤比例則要看出資協(xié)議的約定和出資失敗妁過錯責任的大小來確定。(3)甲主張雙方應繼續(xù)履行出資協(xié)議，由甲盡快辦妥注冊登記手續(xù)的要求是不能得到支持的。只有履行了登記注冊手續(xù)的專上合作社，才告成立。甲認為該合作社事實上已經成立，只是形式方面有欠缺，這一主張是沒有法律依據的。鑒于乙要求撤回出資可以得到支持，所以甲不能在乙已明確表示反對的情況下繼續(xù)辦理公司的登記注冊事宜。(4)由于甲、乙雙方簽訂的出資協(xié)議是合法有效的，乙如果要求撤回出資，則需要承擔違約責任并賠償由此給甲造成的經濟損失。案例4【案情】黃某，現年19歲，無業(yè)，精神正常，但生活自理能力極差，完全依賴父母的勞動收入為其生

13、活來源。李某，17歲，無業(yè)，父母早亡，遺下巨額存款，靠存款利息足以維持遠高于當地一般群眾的生活水平。兩人為同村村民，在村成立農民專業(yè)合作社時各出資1000取元得成員資格，后農民專業(yè)合作社對兩人的成員資格提出質疑。問：兩人是否能合法取得成員資格？【分析】黃某取得成員資格，李某不能取得成員資格。雖然黃某沒有勞動收入，但是其年滿18周歲，并且精神正常，應為完全民事行為能力人，并且在入社時履行了合法出資手續(xù)，具備入社的主體和程序要件，所以能合法取得成員資格。而李某17歲，雖然有不小的利息收入，但是卻并非以自己的勞動取得，所以不符合法律規(guī)7E以自己的勞動收入為主要生活來源”，所以不能視為完全民事行為能力

14、人，其不能取得成員資格。案例5【案情】甲農民專業(yè)合作社成員15人，乙農民專業(yè)合作社成員60人，兩農民專業(yè)合作社成員中農戶成員最少各為多少？團體成員最多為多少？【分析】農民專業(yè)合作社成員中，農戶至少應占全體成員的80%所以，甲合作社中農戶的人數最少為15X80%=1次，乙合作社中農戶的人數最少為60X80%=4以。社員總數20人以下的農民專業(yè)合作社只能有一個企業(yè)、事業(yè)單位或社員團體成員，所以甲合作社最多只能有一個團體成員。社員總數超過20.人的，企事業(yè)單位和社會團體成員不能超過5%,乙合作社的團體成員最多為60X5%=3K案例6【案情】甲、乙、丙、丁、戊均為某農民專業(yè)合作社的成員。甲在2008年

15、6月想提出退社，不知道應如何申請。乙在2008年6月5日因車禍死亡。丙在2007年2月5日因飛機失事而下落不明，其妻子于2009年2月5日向法院申請宣告其死亡，法院在2009年7月8日判決丙死亡。丁在2008年1月發(fā)生意外而變?yōu)榫癫∪?，其父親在2008年5月向法院申請宣告其為無民事行為能力人，法院在2008年7月3日作出判決。戊在2008年12月5日被該農民專業(yè)合作社除名。該農民專業(yè)合作社在2008年8月12日因履行合同而欠某單位人民幣100萬元。問：(1)甲應當在何時提出退社？其退社的具體時間為何時？(2)甲、乙、丙、丁、戊是否應對此100元萬債務承擔責任？(3)甲死亡后其父親能否自然成為

16、合作社的成員？【分析】(1)法律規(guī)定自然人退社，應在會計年度終了的三個月前向理事長或理事會提出。會計法規(guī)定：“會計年度自公歷1月1日起至12月31日止。”因此，甲應當在2008年10月1日之前提出。甲雖然在2008年10月1日之前提出退社，但具體的退社時間為本會計年度終了的日期，即2008年12月31日。(2)因甲是自愿退社，其退社的日期為2008年12月31日。乙為自然死亡，其成員資格終止的日期為2008年6月5日。丙為下落不明后被法院宣告死亡，法院判決之日為死亡之日，所以其成員資格終止的時間為2009年7月8日。丁為喪失民事行為能力而成員資格終止，其喪失成員資格的日期為法院判決宣告之日即2

17、008年7月3日。戊被除名之日即2008年12月5日成員資格終止。法律規(guī)定，成員資格終止后應對終止前農民專業(yè)合作社的債務承擔責任，因為債務發(fā)生在2008年8月12日，則甲、丙、戊應當承擔責任，乙、丁無需承擔責任。(3)不能。甲的父親如果為完全民事行為能力人，則可以在章程規(guī)定的時間內提出入社申請，經成員大會或者理事會通過后辦理入社手續(xù)，并愿意繼承甲在本社的全部債權債務才能成為合作社的成員。案例7【案情】甲合作社共有成員90人，合作社設的組織機卞包括成員大會，一名執(zhí)行監(jiān)事，5人組成的理事會，其中李某為理事長。某次，成員王某因自己的行為給合作社造成了巨大損失，成員孫某主張召開臨時成員大會討論王某應承

18、擔的責任。問：(1)孫某還應聯(lián)合多少人提議才能召開臨時成員大會？(2)除此之外，誰還可以提議召開臨時成員大會？(3)如王某等成員在2007年2月25日提議召開會議，則臨時會議應在哪天之前召開？【分析】(1)根據法律規(guī)定，30%以上的成員提議的時候應當召開臨時成員大會。本合作社成員的30%27人，則孫某還應聯(lián)合其他26人共同提議才能召開臨時成員大會。(2)根據法律規(guī)定，除合作社成員外，執(zhí)行監(jiān)事或監(jiān)事會、理事長和理事會都有權利主張召開臨時成員大會。因本社設立了執(zhí)行監(jiān)事、理事長和理事會，所以執(zhí)行監(jiān)事、理事長和理事會都有權提議召開。(3)根據法律規(guī)定，合法主體提議召開臨時會議的，合作社應在20日內召開

19、。20日是從提議當日起計算，所以合作社應在3月17日前召開臨時會議，16日為最后日期。案例8【案情】甲農民專業(yè)合作社共有成員30人，附加表決權的總數為基本表決權的20.%某次召開成員大會，討論的內容包括修改合作社章程和罷免合作社的執(zhí)行監(jiān)事兩個議題。問：兩個決議分別需要多少人通過才能有效？【分析】農民專業(yè)合作社表決權總數為基本表決權和附加表決權的總和，即為30+30X20%=36修改農民專業(yè)合作社章程是法律規(guī)定的特別決議，需要經過合作社成員表決權總數的2/3上以通過方為有效，所以修改甲合作社章程需要36X2/3=24上人同意方能通過，包括24人。罷免農民專業(yè)合作社的執(zhí)行監(jiān)事不是法律規(guī)定，也不是章

20、程規(guī)定的特別決議的內容，需要合作社成員表決權總數過半數通過即為有效，所以罷免甲合作社的執(zhí)行監(jiān)事需要過36X1/2=18人同意方為有效，不包括18人，即最少應有19人同意方為有效。案例9【案情】某農民專業(yè)合作社共有成員20人，章程規(guī)定成員因故不能參加成員大會的，可以書面委7托其他成員代理，但一名成員最多可以代理2名其他成員。某次召開成員大會，有12人參加，其中甲提交了李某、王某的授權委托書，乙提交了夏某、孫某、韓某的授權委托書，代為出席成員大會。問：(1)乙可否代理三人出席成員大會？(2)此次成員大會能否召開？【分析】(1)農民專業(yè)合作社章程規(guī)定一名成員最多可以代理2名其他成員，所以乙只能代理2

21、人參加成員大會，而另外一人的代理視為未委托。(2)法律規(guī)定，農民專業(yè)合作社召開成員大會，出席人數應當達到成員總數2/3以上,本合作社共有成員20人,2/3為13.33應，有則14人出席成員大會才能符合法律規(guī)定，否則不能召開。此次會議，雖只有12人參加，不足14人，但其中甲代表了兩個人，乙雖代表了三人，但其中只有兩人的代理符合規(guī)定，所以參加會議的人數應為12+2+2=16人，所以此次會議能順利召開，符合法律規(guī)定。案例10【案情】甲合作社共有成員50人，章程規(guī)定每年的12月1日召開成員大會，理事會應在會議召開前15日內通知全體成員會議召開的時間、地點和會議討論的議題。2008年11月20日，合作社

22、理事會發(fā)出通告：甲合作社2008年成員大會定于12月1日在合作社辦公樓會議室召開，討論修改合作社章程的問題。2008年12月1日，合作社會議如期召開，共討論了三個議題：修改農民專業(yè)合作社章程；罷免理事會成員李某；對某服裝生產企業(yè)進行投資。此次會議共有成員40人參加，其中成員王某未參加，但書面委托非成員孫某代為參加。三個議題都得到27票，理事會以參加會議的人數2/3以上通過為由通過了這三個決議，并制定了會議記錄，同意決議的成員在會議記錄上簽了字，而未同意的其他成員則未簽字。李某認為此次會議的召開存在問題，不應撤銷其職務，多次向合作社申請而未有結果，于2009年4月12日向人民法院申請撤銷該罷免決

23、議。通過法院審查，發(fā)現該次會議通過的對某服裝生產企業(yè)進行投資的決議違反了法律的規(guī)定，于是確認該決議違法，為無效決議。問：(1)該次會議的召開存在哪些程序問題？(2)成員大會作出的撤銷理事李某職務的決議的效力如何？(3)如果李某未申請撤銷該罷免決議，則該決議的效力如何？(4)法院有沒有權力宣告對外投資的決議無效？【分析】(1)這次會議的召開存在的法律問題有：會議召開前通知的時間不符合章程的規(guī)定。合作社章程規(guī)定應在會議召開前15日通知各成員。而此次會議在會議的召開前10日才進行通知。修改合作社章程的決議通過的人數不符合法律規(guī)定。農民專業(yè)合作社法第23條規(guī)定：成員大會選舉或者作出決議，應當由本社成員

24、表決權總數過半數通過；作出修改章程或者合農民專業(yè)合作社法律知識并、分立、解散的決議應當由本社成員表決權總數的2/3以上通過。所以修改合作社章程應經全體社員表決權的2/3以上(50人的2/3以上即34人)通過,而不是經參加會議的成員的表決權的2/3以上(40人的2/3以上即27人)通過。合作社成員委托非成員孫某代為出席會議不符合法律規(guī)定。農民專業(yè)合作社示范章程第22條規(guī)定：成員因故不能參加成員大會，可以書面委托其他成員代理。所以不能委托非成員代為出席成員大會。只有同意決議的成員在會議記錄上簽字不合法。農民專業(yè)合作社法第27條規(guī)定：“農民專業(yè)合作社的成員大會、理事會、監(jiān)事會，應當將所議事項的決定作

25、成會議記錄，出席會議的成員、理事、監(jiān)事應當在會議記錄上簽名?！彼猿鱿瘯h的全體成員無論是同意還是否定該決議都要在會議記錄上簽字。成員大會討論通知要討論的議題以外的其他內容不符合法律規(guī)定。農民專業(yè)合作社示范章程第zO條規(guī)定：成員大會由理事長或者理事會負責召集，并提前15日向全體成員通報會議內容。成員大會只能討論通報公告的內容。(2)成員大會作出的該決議由27人通過，符合本社全體成員表決權的過半數通過的法律規(guī)定。但因成員大會召開前通知的時間存在瑕疵，所以大會作出的所有決議都為可撤銷的決議。并且罷免理事李某的議題并不在會議召開前公告的內容里，也使得該決議為可撤銷決議。李某為本社的成員，并在6個月之

26、內向法院申請撤銷，則法院可宣告撤銷該決議。除李某外，任何合作社的成員都可在6個月之內向法院申請撤銷該決議。(3)可撤銷的決議的效力在未被法院撤銷前是有效的，如果未有合法的主體向法院申請，則該決議的效力一直為有效。(4)農民專業(yè)合作社法第2條規(guī)定：“農民專業(yè)合作社以其成員為主要服務對象，提供農業(yè)生產資料的購買，農產品的銷售、加工、運輸、貯藏以及與農業(yè)生產經營有關的技術、信息等服務。”曲此可以推定法律禁止農業(yè)專業(yè)合作社從事非農業(yè)項目，所以其對服裝生產9企業(yè)的投資違反了法律規(guī)定，應為無效決議。對于無效決議，任何人在決議作出后的任何時間都可以主張無效，對效力有不同認識的，由法院作出判決。案例11【案情

27、】長勝蘑菇農民專業(yè)合作社的理事長是邵某，合作社營業(yè)執(zhí)照上登記的法定代表人也是邵某。平時合作社的大小事務均由邵某決定，并以他的個人簽字為準。2007年9月3日，邵某以合作社名義與東升公司簽訂了設備轉讓合同，轉讓價格為55萬元，合同簽訂后1月內付款，如違約支付合同價款的10%乍為違約金。簽訂合同后，邵某發(fā)現大地公司生產的相同設各價格更低，于是2007年10月1日，邵某與大地公司簽訂了生產設各轉讓協(xié)議，轉讓價格為40萬元,首付20%,其余部分在1年內付清。東升公司遲遲得不到長勝合作社的付款，與合作社多次交涉未有結果，于是將合作社告上法庭。而長勝合作社在向大地公司支付了首付后，遲遲不支付余款，大地公司

28、催繳未果，也將長勝蘑菇專業(yè)合作社告上法庭。長勝合作社辯稱：對于與東升公司簽訂的合同應無效。因為合作社章程規(guī)定，理事長在50萬元以下的行為可自我決定，超過50萬元行為的必須由理事會通過。而該行為理事會并未通過，所以合作社也不應承擔法律責任。對于與大地公司簽訂的設備轉讓協(xié)議是理事長邵某以個人名義所為的行為，簽合同時也未加蓋合作社公章，因此應由邵某個人承擔責任。問：(1)合作社與東升公司簽訂的合同是否有效？合作社是否應支付違約金？(2)合作社與大地公司簽訂的合同是合作社行為還是理事長的個人行為？【分析】(1)該合同的效力應視東升公司是否知道合作社章程對理事長職權的限制而不同。如果東升公司知道該合作社

29、的理事長只能在50萬元以內簽訂合同并且知道該合同并未得到理事會的同意，那么該合同無效，合作社不需要支付違約金。而如果東升公司不知道合作社對理事長職權的限制，則該合同有效，合作社應承擔違約責任。(2)法律規(guī)定，法定代表人應當在法律、行政法規(guī)和企業(yè)法人組織章程規(guī)定的職權范圍內行使職權。法定代表人的簽字應當向企業(yè)登記機關備案。實踐中，法定代表人簽字的行為首先推定為法人行為，如果能證明該行為卻確屬于法定代表人為自己的利益而從事的行為，則認定為其個人行為，應由法人提供證據證明其為了自己利益。而具體到本案應認定為合作社10法人的行為，由合作社承擔法律責任，繳付剩余價款。案例12【案情】旭日葡萄專業(yè)合作社章

30、程規(guī)定，經全體成員表決權的過半數通過可將合作社的資金借貸給他人或為他人提供擔保。理事長張某未經成員大會的同意，將合作社的20萬元資金借給朝陽玉米合作社，還為幫民養(yǎng)雞專業(yè)合作社向銀行的貸款50萬元提供保證，幫民合作社給了理事張某貸款數額的10%乍為好處費。后來，朝陽玉米合作社破產，旭日葡萄專業(yè)合作社只取回了12萬元的借款。旭日合作社因幫民養(yǎng)雞專業(yè)合作社到期無法償還銀行借款20萬元，被銀行以保證人的身份告上法庭。問：(1)張某未經合作社成員大會的通過給幫民合作社所做的保證是否有效？(2)張某應承擔什么責任？【分析】(1)合作社是法人，具有保證的資格，而張某是合作社的法定代表人，其以合作社名義進行的

31、行為即合作社的行為，合作社不能以內部對法定代表人權利的限制對抗不知情的第三人，所以此保證是有效的。(2)張某違反了農民專業(yè)合作社法第29條的規(guī)定，擅自以合作社資產為第三人做保證，因此而造成損失20萬元。擅自將資全借貸給他人未收回又造成8萬元損失，因此張某應對合作社的28萬元損失承擔賠償責任。此外，張某在將合作社資產為他人做保證時，收回了5萬元的好處費，應將該5萬元收歸合作社所有。案例13【案情】甲、乙、丙各自出資10萬元與另外兩農民成立了遠東種植專業(yè)合作社。在合作社成立時，五人約定因合作社成員人數較少，不設立成員大會；由甲擔任合作社的理事長，還設立了理事會，聘任了成員之外的李某擔任理事；設立了

32、監(jiān)事會，乙擔任合作社的執(zhí)行監(jiān)事，丙為監(jiān)事并兼任合作社的財務負責人。問：(1)合作社因成員人數較少而不設成員大會是否合法？(2)合作社設立了理事長還設立理事會是否合法？11(3)合作社設立了監(jiān)事會還設執(zhí)行監(jiān)事是否合法？(4)監(jiān)事會聘任成員之外的李某擔任理事是否合法？(5)丙為監(jiān)事并兼任財務負責人是否合法？【分析】(1)不合法。成員大會是任何農民專業(yè)合作社的必設機關，不管成員人數的多少都必須設立成員大會。(2)合法。理事長和理事會都是專業(yè)合作社的執(zhí)行機構，但可以同時設立，理事長是必須設立的，理事會是可以選擇設立的。(3)不合法。執(zhí)行監(jiān)事和監(jiān)事會都是專業(yè)合作社的監(jiān)督機構，它不同于理事長和理事會可同時

33、設立，而只能在其中選擇一個。設立了監(jiān)事會不能再設執(zhí)行監(jiān)事，設立了執(zhí)行監(jiān)事不得再設監(jiān)事會。(4)不合法。根據法律規(guī)定，理事長、理事、執(zhí)行監(jiān)事或者監(jiān)事會成員，由成員大會從本社成員中選舉產生，而李某非合作社成員，所以不能擔任合作社的理事。(5)不合法。根據法律規(guī)定，農民專業(yè)合作社的理事長、理事、經理和財務會計人員不得兼任監(jiān)事。所以丙不能既為監(jiān)事又為財務負責人。案例14【案情】山東濰坊利民棚菜專業(yè)合作社成立后經營良好，便民大蒜專業(yè)合作社欲與其合并，經兩個專業(yè)合作社的成員大會決議通過后，便民大蒜專業(yè)合作社被利民棚菜合作社吸收，但未向登記機關辦理注銷登記。在合并前，便民大蒜專業(yè)合作社尚欠銀行借款20萬。問

34、：(l)便民大蒜專業(yè)合作社被利民棚菜專業(yè)合作社吸收的行為在法律上屬于什么性質？其20.萬元債務應由誰承擔？(2)銀行如欲起訴追討此20萬元借款，應以誰為被告？【分析】(1)便民大蒜專業(yè)合作社被利民棚菜專業(yè)合作社吸收的行為的法律性質是農民專業(yè)合作社的合并，是合并中的吸收合并。合作社合并后，合并后的合作社承擔原合作社的債權和債務，所以此20.萬元應由利民棚菜專業(yè)合作社承擔。(2)因便民大蒜專業(yè)合作社并未辦理注銷登記，所以其法人資格尚存在，但是全部資產和成員已被利民所吸收。所以銀行應以便民大蒜專業(yè)合作社和利民棚菜專業(yè)合作社為共同12被告。案例15【案情】甲專業(yè)合作社分立為乙專業(yè)合作社和丙專業(yè)合作社。

35、在分立前，兩個合作社達成一協(xié)議原甲專業(yè)合作社欠銀行的10萬元債務由乙、丙按3:7的比例承擔。后銀行請求償還該筆貸款。問:(1)銀行應以誰為被告？(2)如果乙現在無力償還，該筆債務該如何償還？(3)如果甲分立前與銀行達成一致意見，由乙償還該筆債務，但未簽訂書面協(xié)議，則應由誰承擔債務？【分析】(1)應以乙、丙專業(yè)合作社為共同被告。(2)按照法律規(guī)定，乙、丙應該對該筆債務承擔連帶責任。雖然在甲分立時，乙、丙達成協(xié)議按3:7的比例承擔該筆債務，但是協(xié)議不是甲專業(yè)合作社和債權人銀行達成的，而是由乙、丙兩個債務人達成，所以此協(xié)議對銀行無效，只在乙、丙兩個主體之間有效。所以銀行可向丙要求償還全部10萬元，丙

36、償還后可向乙追償乙應該承擔的3萬元。(3)專業(yè)合作社分立前，只有與債權人達成書面協(xié)議的債務承擔辦法才對債權人具有效力。雖達成一致，但未簽訂書面文件，則將來銀行還可以要求乙、丙承擔連帶責任。案例16【案情】xx蘋果專業(yè)合作社因成員大會決議而解散，成立了清算組，清算組在清算期間實施了下列行為：為抵償甲公司的債務而與甲公司簽訂了10萬千克的蘋果買賣合同。以清算組為原告起訴一個債務人。留足清償債務的資金后將合作社的資金按比例分配給了各成員。從合作社財產中優(yōu)先支付清算費用。問：上述行為中，哪些是錯誤的？【分析】(1)清算組實施的上述行為中，簽訂買賣合同和將資全留足后分配給成員是錯誤的。因為，根據法律規(guī)定

37、，清算組接手合作社后，只能進行與清算有關的事務，不得再進行任何經營。所以簽訂蘋果買賣合同不符合法律要求。13(2)清算過程中，合作社資全分配的順序應為，首先支付清算費用，然后支付工人工資和社保費用、稅款、合作社的債務。如有剩余，才能返還成員出資。所以優(yōu)先支付清算費用是正確的，而先返還成員出資是錯誤的。(3)清算紐的職權包括代表農民專業(yè)合作社參與訴訟、仲裁或者其他法律程序。所以清算組為原告起訴債務人是符合法律規(guī)定的。案例17【案情】沈陽宏遠竹木制品產銷專業(yè)合作社被債權人申請破產，人民法院受理了申請，并指定管理人，法院依法宣告其破產。合作社破產時經營管理的財產評估變現價值如下：1號房產價(130萬

38、元，用于對A銀行的債務抵押，2號房屋價值16萬元，屬于租用吩司的房屋：合作社的一臺運輸車價值15萬元；專利評估作價15萬元。債權人申報的債權情況如下：A銀行對該破產企業(yè)發(fā)放3年貸款，本金20萬元,年利率10%,到期應計利息共6萬元，尚有1年到期；B公司擁有到期債權10萬元；C公司擁有到期債權15萬；欠合作社成員工資和社保費用共10萬元；欠稅務機關稅收罰款9萬元；欠農民成員李某、張某、王某，非農戶成員薛某在破產前與合作社進行交易但尚未結清的款項各1萬元；破產費用2萬元。問：(1)該合作社的破產財產包括哪些？(2)A銀行能得到多少財產？(3)B公司能取得多少財產？【分析】(1)合作社的破產財產包括

39、以下內容：1號廠房價值3CP?，用于對A艮行的債務抵押，但A艮行的借款和利息共有24萬元(因還有一年到期，一年的利息不予以計算，則剩余的6萬元為破產財產。合作社價值15萬的運輸車是合作社的財產，沒有用于任何擔保，屬于破產財產。專利技術是專業(yè)合作社的無形財產，也沒有用于擔保，屬于破產財產。因2號廠房是租用B公司的，屬于B公司的財產，不屬于破產財產。(2)A銀行能得到全部借款和兩年的利息共24萬元。因為A銀行的借款有合作社的廠房作抵押，不用參與破產分配，可直接將廠房拍賣、變賣后就其價值優(yōu)先受償。(3)合作社的破產財產共計6萬元+15萬元+15萬元=36萬元。按下列順序支付：先支付破產費用2萬元。再

40、支付農民成員李某、張某、王某與合作社進行交易但尚未結清的款項共3萬元。非農戶成員薛某在破產前與合作社進行交易但尚未結清的款項1萬元不能先支14付。再支付欠合作社成員工資和社保費用共10萬元。再支付欠稅務機關稅收罰款9萬元。支付完上述款項后還剩余12萬元，普通債權為吩司的10萬元和C公司的15萬元共25萬，則B公司能得到12萬元/25萬元X10萬元=4.8萬元。案例18【案情簡介】合作社擬處理處理庫存的農產品。甲看貨后說，回家跟妻子協(xié)商一下后跟合作社聯(lián)系。甲與妻子商議后，11月15日向合作社發(fā)函稱：如果所有貨物按批發(fā)價出售，我們就買，并要求劉某在5日內回話。恰在此時，合作社也在11月15日向甲去

41、信稱：“所有貨物按批發(fā)價處理，你是否購買？請于15日內答復?！?1月18日合作社收到了甲的信后，認為已與商某成交，遂拒絕了其他客戶。而甲在11月18日收到合作社的信后，聽說該農產品比較難買，于是決定不購買合作社的農產品，于是甲在11月22日向合作社發(fā)出一封電報，表示不買這批農產品了。合作社獲電，十分氣憤，訴諸法院，要求維護雙方已達成的交易。【法律問題】此案涉及的是交叉要約能否直接成立合同的問題?！痉ɡ砗头煞治觥扛鶕贤ǖ?3條的規(guī)定，合同的成立應當經過要約人的要約與承諾人的承諾。雖然在本案中，合作社與甲就同農產品按批發(fā)價購銷的生意同時相互致函，且函的內容一致，但這只是雙方當事人之間同時相互

42、發(fā)出內容相同的要約（交叉要約），不能以此認為合同當然成立，合同的成立仍然應當經過受要約人的承諾。在這種交叉要約的情形下，發(fā)出要約的雙方都享有撤回要約、撤銷要約或者拒絕承諾的權利。在本案中，甲在收到合作社要約的有效期內明確表示拒絕承諾，同時自己的要約由于承諾期限屆滿，合作社未作出承諾而失效，因此雙方的要約都已失效，不再具有法律約束力，雙方的合同沒有成立。因此，合作社訴訟的理由不能成立，甲依法不應承擔違約責任。案例19甲公司向合作社發(fā)出傳真訂貨，該傳真列明了貨物的種類、數量、質量、供貨時間、交貨方式等，并要求合作社在10日內報價。合作社接受甲發(fā)出傳真列明的條件并按期報價，亦要求甲在10日內回復；甲

43、按期復電同意其價格，并要求簽訂書面合同。合作社在未簽訂書面合同的情況下按甲提出的條件發(fā)貨，甲收貨后未提出異議，亦未付貨款。后因市場發(fā)15生變化，該貨物價格下降。甲遂向合作社提出，由于雙方未簽訂書面合同，買賣關系不能成立，故合作社應盡快取回貨物。合作社不同意甲的意見，要求其償付貨款，遂向人民法院提起訴要求：根據上述情況，分析回答下列問題：(1)試述甲傳真訂貨、合作社報價、甲回復報價行為的法律性質。(2)買賣合同是否成立？并說明理由?！敬鸢浮?1)甲傳真訂貨行為的性質屬于要約邀請。因該傳真欠缺價格條款，邀請合作社報價,故不具有要約性質。合作社報價行為的性質屬于要約。根據合同法的規(guī)定，要約要具備兩個

44、條件，第一，內容具體確定；第二，表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。合作社的報價因同意甲方傳真中的其他條件，并通過報價使合同條款內容具體確定，約定回復日期則表明其將受報價的約束，已具備要約的全部要件。甲回復報價行為的性質屬于承諾。因其內容與要約一致，且于承諾期限內作出。(2)買賣合同成立。根據合同法的規(guī)定，當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。本題中，雖雙方未按約定簽訂書面合同，但合作社已實際履行合同義務，甲亦接受，未及時提出異議,故合同成立。案例202001年1月，甲公司與合作社簽訂房屋買賣合同，合同約定甲公司于當年9月

45、1日向合作社交付房屋100套，并辦理登記手續(xù)，合作社則向甲公司分三次付款：第一期支付2千萬元，第二期支付3千萬元，第三期則在9月1日甲公司向合作社交付房屋時支付5千萬元。在簽訂合同后，合作社按期支付了第一期、第二期款項共5千萬元。9月1日，甲公司將房屋的鑰匙移交合作社，但并未立即辦理房產所有權移轉登記手續(xù)。因此，合作社表示剩余款項在登記手續(xù)辦理完畢后再付。在合同約定付款日期(9月1日)7日后，合作社仍然沒有付款，甲公司遂以合作社違約為由訴至法院，請求合作社承擔違約責任。甲公司則以合作社未按期辦理房產所有權移轉登記手續(xù)為由抗辯。【問題的提出】本案涉及到同時行使履行抗辯權的條件和法律后果?！痉梢?/p>

46、據】16合同法第66條規(guī)定：“當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求?！薄景盖榉治黾疤幚斫Y果】在本案中，從表面看，甲公司違背合同約定，未按期辦理房地產所有權移轉登記手續(xù)，已構成違約；而合作社也違背了合同約定，在合同約定付款日期7日后，仍然沒有付款，構成了履行遲延。但在考慮其是否應當承擔違約責任時，尚應考慮其是否享有法定的抗辯權。從本案看，合作社按期向甲公司支彳了第一期、第二期款項共5千萬元，并無違約情形，甲公司并無理由行使后履行抗辯權，因此，其未按期辦理房產所有權移轉登記手續(xù)屬于違約行為，應當承擔相應的違約責任。但對合作社而言，由于其第三期款項的支付與甲公司交付房屋并辦理房產所有權移轉登記手續(xù)是應當同時履行的義務。由于本案中合同標的物是房屋，房屋屬于不動產，與動產買賣合同不同，不動產的買賣中出賣人除負有交付標的物的義務之外，還應當完成產權移轉登記，