過期食品藥品行政處罰案件探討

1、過期食品藥品行政處罰案件探討一、一、超市貨架出現(xiàn)過期食品如何處罰超市貨架出現(xiàn)過期食品如何處罰案情案情n 2015年年11月，某縣食品藥品監(jiān)管局執(zhí)法人員在其轄月，某縣食品藥品監(jiān)管局執(zhí)法人員在其轄區(qū)內(nèi)開展日常監(jiān)督檢查時，發(fā)現(xiàn)位于該鄉(xiāng)集鎮(zhèn)張某所區(qū)內(nèi)開展日常監(jiān)督檢查時，發(fā)現(xiàn)位于該鄉(xiāng)集鎮(zhèn)張某所經(jīng)營的超市中有調(diào)味料酒、肉香腸等經(jīng)營的超市中有調(diào)味料酒、肉香腸等5個食品品種已個食品品種已經(jīng)超過保質(zhì)期，但仍然放置于其經(jīng)營場所的貨架上。經(jīng)超過保質(zhì)期，但仍然放置于其經(jīng)營場所的貨架上。執(zhí)法人員當(dāng)即制作了現(xiàn)場檢查筆錄，對超過保質(zhì)期的執(zhí)法人員當(dāng)即制作了現(xiàn)場檢查筆錄，對超過保質(zhì)期的食品采取了查封扣押的行政措施，并以違反食品

2、采取了查封扣押的行政措施，并以違反食品安食品安全法全法有關(guān)規(guī)定為由，對該超市出現(xiàn)過期食品的行為有關(guān)規(guī)定為由，對該超市出現(xiàn)過期食品的行為進(jìn)行了立案查處。進(jìn)行了立案查處。分歧分歧u 第一種意見認(rèn)為，在張某所經(jīng)營超市的貨架上發(fā)現(xiàn)超第一種意見認(rèn)為，在張某所經(jīng)營超市的貨架上發(fā)現(xiàn)超過保質(zhì)期食品，應(yīng)視為這些超過保質(zhì)期食品正在待售，過保質(zhì)期食品，應(yīng)視為這些超過保質(zhì)期食品正在待售，應(yīng)定性為該超市經(jīng)營超過保質(zhì)期的食品行為，違反了應(yīng)定性為該超市經(jīng)營超過保質(zhì)期的食品行為，違反了食品安全法食品安全法第三十四第一款第（十）項第三十四第一款第（十）項的規(guī)定，的規(guī)定，應(yīng)根據(jù)該法應(yīng)根據(jù)該法第一百二十四第一款第（五）項第一百二十

3、四第一款第（五）項的規(guī)定對的規(guī)定對其進(jìn)行處罰。其進(jìn)行處罰。分歧分歧u 第二種意見認(rèn)為，張某所經(jīng)營的超市貨架上出現(xiàn)超過第二種意見認(rèn)為，張某所經(jīng)營的超市貨架上出現(xiàn)超過保質(zhì)期食品，只因張某未履行定期檢查食品的清查義保質(zhì)期食品，只因張某未履行定期檢查食品的清查義務(wù)，對超過保質(zhì)期的食品未及時清理下架，其行為違務(wù)，對超過保質(zhì)期的食品未及時清理下架，其行為違反了反了食品安全法食品安全法第五十四第五十四條第一款條第一款“食品經(jīng)營者食品經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)按照保證食品安全的要求貯存食品，定期檢查庫應(yīng)當(dāng)按照保證食品安全的要求貯存食品，定期檢查庫存食品，及時清理變質(zhì)或者超過保質(zhì)期的食品。存食品，及時清理變質(zhì)或者超過保質(zhì)期的食

4、品?！钡牡囊?guī)定，應(yīng)按照該法規(guī)定，應(yīng)按照該法第一百三十二條第一百三十二條的規(guī)定給予相關(guān)處的規(guī)定給予相關(guān)處罰。罰。 評析評析u從案情來看，該超市的貨架上有超過保質(zhì)期的食品，且存在被銷售的可能性，但是從案情來看，該超市的貨架上有超過保質(zhì)期的食品，且存在被銷售的可能性，但是在沒有其他證據(jù)證明其銷售行為已經(jīng)完成的情況下，直接將貨架上存在的食品視同在沒有其他證據(jù)證明其銷售行為已經(jīng)完成的情況下，直接將貨架上存在的食品視同已經(jīng)銷售完成的食品，缺乏法律依據(jù)和足夠的說服力。根據(jù)新修訂的已經(jīng)銷售完成的食品，缺乏法律依據(jù)和足夠的說服力。根據(jù)新修訂的行政訴訟法行政訴訟法第三十四條第一款規(guī)定：第三十四條第一款規(guī)定：“被告

5、對作出的行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該被告對作出的行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件?！比绱硕ㄐ匀舯划?dāng)事人提起行政訴訟，在如此定性若被當(dāng)事人提起行政訴訟，在法庭審理階段，食品藥品監(jiān)管部門需要提供該超市從法庭審理階段，食品藥品監(jiān)管部門需要提供該超市從“進(jìn)貨進(jìn)貨消費者消費者”整個過程整個過程的證據(jù)，要形成的證據(jù)，要形成“進(jìn)貨進(jìn)貨查驗查驗儲存儲存自查自查銷售銷售”的證據(jù)鏈。但是在實的證據(jù)鏈。但是在實際執(zhí)法過程中，如果監(jiān)管部門僅僅是際執(zhí)法過程中，如果監(jiān)管部門僅僅是“視同視同”，而沒有銷售行為已經(jīng)完成的其他證，而沒有銷售行為已

6、經(jīng)完成的其他證據(jù)予以佐證，僅憑在超市貨架上發(fā)現(xiàn)的超過保質(zhì)期的食品和現(xiàn)場檢查筆錄等資料，據(jù)予以佐證，僅憑在超市貨架上發(fā)現(xiàn)的超過保質(zhì)期的食品和現(xiàn)場檢查筆錄等資料，將無法形成完整的證據(jù)鏈，所提供的證據(jù)被法院采納的可能性非常小，極容易導(dǎo)致將無法形成完整的證據(jù)鏈，所提供的證據(jù)被法院采納的可能性非常小，極容易導(dǎo)致敗訴。敗訴。二、二、經(jīng)營過期食品的認(rèn)定，經(jīng)營過期食品的認(rèn)定，并非要抓并非要抓現(xiàn)行現(xiàn)行，而是要，而是要. 食品安全法的有關(guān)規(guī)定，涉及食品安全法的有關(guān)規(guī)定，涉及“超過保質(zhì)期的食超過保質(zhì)期的食品品”違法行為主要有兩種：一是違法行為主要有兩種：一是“經(jīng)營超過保質(zhì)期的經(jīng)營超過保質(zhì)期的食品食品”；二是；二是“

7、未及時清理變質(zhì)或者超過保質(zhì)期的食未及時清理變質(zhì)或者超過保質(zhì)期的食品品”。這是兩種截然不同的違法行為，分別適用不同。這是兩種截然不同的違法行為，分別適用不同的罰則。在執(zhí)法實踐中，有人提出，現(xiàn)場檢查發(fā)現(xiàn)超的罰則。在執(zhí)法實踐中，有人提出，現(xiàn)場檢查發(fā)現(xiàn)超過保質(zhì)期的食品或者食品原料的，除非抓住違法過保質(zhì)期的食品或者食品原料的，除非抓住違法“現(xiàn)現(xiàn)行行”，否則一律只能認(rèn)定當(dāng)事人，否則一律只能認(rèn)定當(dāng)事人“未及時清理變質(zhì)或未及時清理變質(zhì)或者超過保質(zhì)期的食品者超過保質(zhì)期的食品”。l首先，應(yīng)正確理解首先，應(yīng)正確理解“未及時清理未及時清理”的對象。食品安的對象。食品安全法第四十五條第一款規(guī)定：全法第四十五條第一款規(guī)定

8、：“食品經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)按食品經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)按照保證食品安全的要求貯存食品，定期檢查庫存食品，照保證食品安全的要求貯存食品，定期檢查庫存食品，及時清理變質(zhì)或者超過保質(zhì)期的食品及時清理變質(zhì)或者超過保質(zhì)期的食品?！本C合考量其綜合考量其上下文邏輯關(guān)系，實際上上下文邏輯關(guān)系，實際上“及時清理變質(zhì)或者超過保及時清理變質(zhì)或者超過保質(zhì)期的食品質(zhì)期的食品”與與“定期檢查庫存食品定期檢查庫存食品”相互之間是一相互之間是一種遞進(jìn)關(guān)系，種遞進(jìn)關(guān)系，“及時清理及時清理”是以是以“定期檢查定期檢查”為前提為前提的。換而言之，的。換而言之，“及時清理及時清理”的對象，應(yīng)是前文中所的對象，應(yīng)是前文中所稱的稱的“庫存食品庫存食品”。因

9、此，如何理解。因此，如何理解“庫存食品庫存食品”這這一概念，才是對一概念，才是對“未及時清理變質(zhì)或者超過保質(zhì)期的未及時清理變質(zhì)或者超過保質(zhì)期的食品食品”這一違法行為進(jìn)行認(rèn)定的關(guān)鍵。那么，什么是這一違法行為進(jìn)行認(rèn)定的關(guān)鍵。那么，什么是“庫存食品庫存食品”？ 有人認(rèn)為，凡是經(jīng)營場所中存放的、未開封使用的，有人認(rèn)為，凡是經(jīng)營場所中存放的、未開封使用的，都應(yīng)認(rèn)為是都應(yīng)認(rèn)為是“庫存食品庫存食品”。這是一種不恰當(dāng)?shù)?。這是一種不恰當(dāng)?shù)臄U(kuò)大解擴(kuò)大解釋釋。對于。對于“庫存食品庫存食品”的概念，應(yīng)該實行嚴(yán)格的文義的概念，應(yīng)該實行嚴(yán)格的文義解釋，解釋，即其僅指即其僅指“食品倉庫中所貯存的食品食品倉庫中所貯存的食品”

10、。其次，。其次，應(yīng)正確理解餐飲服務(wù)中應(yīng)正確理解餐飲服務(wù)中“經(jīng)營經(jīng)營”的概念。餐飲服務(wù)是的概念。餐飲服務(wù)是食品經(jīng)營行為中的一種。什么是餐飲服務(wù)？食品安食品經(jīng)營行為中的一種。什么是餐飲服務(wù)？食品安全法實施條例有明確的解釋：全法實施條例有明確的解釋：“指通過即時制作加指通過即時制作加工、商業(yè)銷售和服務(wù)性勞動等，向消費者提供食品和工、商業(yè)銷售和服務(wù)性勞動等，向消費者提供食品和消費場所及設(shè)施的服務(wù)活動。消費場所及設(shè)施的服務(wù)活動?！币虼?，對于餐飲服務(wù)因此，對于餐飲服務(wù)提供者而言，制作加工是其提供者而言，制作加工是其“經(jīng)營經(jīng)營”行為所不可或缺行為所不可或缺的組成部分，制作加工，就是的組成部分，制作加工，就是

11、“經(jīng)營經(jīng)營”。 有人認(rèn)為，餐飲服務(wù)中的經(jīng)營，指其將已制作加工完成的成品向有人認(rèn)為，餐飲服務(wù)中的經(jīng)營，指其將已制作加工完成的成品向消費者銷售的行為，如果僅處在制作加工環(huán)節(jié)，就不是經(jīng)營。消費者銷售的行為，如果僅處在制作加工環(huán)節(jié)，就不是經(jīng)營。這是一種不恰當(dāng)?shù)倪@是一種不恰當(dāng)?shù)南蘅s解釋限縮解釋?；谝陨侠斫?，再來看看?；谝陨侠斫?，再來看看“經(jīng)營經(jīng)營超過保質(zhì)期的食品超過保質(zhì)期的食品”違法行為的認(rèn)定。只要有足夠的證據(jù)證明違法行為的認(rèn)定。只要有足夠的證據(jù)證明“超過保質(zhì)期的食品超過保質(zhì)期的食品”已經(jīng)進(jìn)入了制作加工環(huán)節(jié)，就可以認(rèn)定已經(jīng)進(jìn)入了制作加工環(huán)節(jié)，就可以認(rèn)定當(dāng)事人的行為構(gòu)成了當(dāng)事人的行為構(gòu)成了“經(jīng)營超過保

12、質(zhì)期的食品經(jīng)營超過保質(zhì)期的食品”。而所謂的。而所謂的“進(jìn)入制作加工環(huán)節(jié)進(jìn)入制作加工環(huán)節(jié)”，應(yīng)從食品或食品原料被，應(yīng)從食品或食品原料被“領(lǐng)用出庫領(lǐng)用出庫”那一時刻起算。即使其僅處于那一時刻起算。即使其僅處于“等待制作加工等待制作加工”狀態(tài)，而未實狀態(tài)，而未實際被際被“制作加工制作加工”，也只是違法情節(jié)輕重的問題，并不影響違，也只是違法情節(jié)輕重的問題，并不影響違法行為本身的構(gòu)成。第三，應(yīng)正確理解法行為本身的構(gòu)成。第三，應(yīng)正確理解“推定推定”與與“推理推理”的的運用。同樣是基于某種事實而認(rèn)定另一事實，推定要求的是必運用。同樣是基于某種事實而認(rèn)定另一事實，推定要求的是必須有法律依據(jù)，而推理要求的是符合

13、邏輯定律。須有法律依據(jù)，而推理要求的是符合邏輯定律。 實踐中，很多執(zhí)法人員出于對實踐中，很多執(zhí)法人員出于對“必須依法推定必須依法推定”這一要求的片面這一要求的片面理解，認(rèn)為現(xiàn)場檢查發(fā)現(xiàn)超過保質(zhì)期食品，但沒有抓住理解，認(rèn)為現(xiàn)場檢查發(fā)現(xiàn)超過保質(zhì)期食品，但沒有抓住“違法違法現(xiàn)行現(xiàn)行”，所以不能推定當(dāng)事人一定是違法經(jīng)營，于是就不再做，所以不能推定當(dāng)事人一定是違法經(jīng)營，于是就不再做深入調(diào)查。而實際上，在掌握足夠證據(jù)的前提下，通過科學(xué)的深入調(diào)查。而實際上，在掌握足夠證據(jù)的前提下，通過科學(xué)的推理，完全可以對有關(guān)違法行為進(jìn)行認(rèn)定。以推理，完全可以對有關(guān)違法行為進(jìn)行認(rèn)定。以“經(jīng)營超過保質(zhì)經(jīng)營超過保質(zhì)期的食品期的

14、食品”為例，假設(shè)掌握了以下證據(jù)：涉案食品的生產(chǎn)日期、為例，假設(shè)掌握了以下證據(jù)：涉案食品的生產(chǎn)日期、保質(zhì)期、購進(jìn)日期、購進(jìn)數(shù)量、現(xiàn)存數(shù)量；涉案食品的用途，保質(zhì)期、購進(jìn)日期、購進(jìn)數(shù)量、現(xiàn)存數(shù)量；涉案食品的用途，在涉案時段有無同種類替代產(chǎn)品；涉案時段成品銷售情況等，在涉案時段有無同種類替代產(chǎn)品；涉案時段成品銷售情況等，即使沒有抓住即使沒有抓住“違法現(xiàn)行違法現(xiàn)行”，也完全有可能通過推理認(rèn)定主要，也完全有可能通過推理認(rèn)定主要違法事實。違法事實。三、保質(zhì)期違法的常見情形三、保質(zhì)期違法的常見情形和定性條款適用和定性條款適用 執(zhí)法人員在對食品生產(chǎn)經(jīng)營者的經(jīng)營場所及倉庫的檢查執(zhí)法人員在對食品生產(chǎn)經(jīng)營者的經(jīng)營場所

15、及倉庫的檢查中，可能會在不同地方發(fā)現(xiàn)過期食品、食品原料、食品中，可能會在不同地方發(fā)現(xiàn)過期食品、食品原料、食品添加劑。如經(jīng)營場所的貨架上、點菜柜中、冷柜內(nèi)等；添加劑。如經(jīng)營場所的貨架上、點菜柜中、冷柜內(nèi)等；作為倉庫的冷庫內(nèi)，儲藏室內(nèi)等，發(fā)現(xiàn)的則可能為過期作為倉庫的冷庫內(nèi)，儲藏室內(nèi)等，發(fā)現(xiàn)的則可能為過期的預(yù)包裝食品、調(diào)味品、食品原料、食品添加劑等。過的預(yù)包裝食品、調(diào)味品、食品原料、食品添加劑等。過期食品是否在進(jìn)貨前已經(jīng)過期，當(dāng)事人主體不同、發(fā)現(xiàn)期食品是否在進(jìn)貨前已經(jīng)過期，當(dāng)事人主體不同、發(fā)現(xiàn)的場合不同、過期食品的類別不同是否影響案件定性？的場合不同、過期食品的類別不同是否影響案件定性？這是顯然的，

16、但又是如何影響的呢？這是顯然的，但又是如何影響的呢？ （一）（一）前提前提，過期食品是否在進(jìn)貨前已經(jīng)過期。如果食品，過期食品是否在進(jìn)貨前已經(jīng)過期。如果食品生產(chǎn)經(jīng)營者能夠提供進(jìn)貨單據(jù)及及其他證據(jù)能證明過期生產(chǎn)經(jīng)營者能夠提供進(jìn)貨單據(jù)及及其他證據(jù)能證明過期食品在進(jìn)貨前就已經(jīng)過期，那么應(yīng)依照第五十條，第五食品在進(jìn)貨前就已經(jīng)過期，那么應(yīng)依照第五十條，第五十一條，第五十三條中的相關(guān)進(jìn)貨查驗義務(wù)的內(nèi)容定性。十一條，第五十三條中的相關(guān)進(jìn)貨查驗義務(wù)的內(nèi)容定性。 16（二）如果不能證明過期食品在進(jìn)貨時已經(jīng)過期，那么第二（二）如果不能證明過期食品在進(jìn)貨時已經(jīng)過期，那么第二步應(yīng)討論發(fā)現(xiàn)過期食品、食品原料、食品添加劑等

17、的場所。這步應(yīng)討論發(fā)現(xiàn)過期食品、食品原料、食品添加劑等的場所。這里的情形大致有三種：里的情形大致有三種：1、對食品經(jīng)營者進(jìn)行檢查，那么、對食品經(jīng)營者進(jìn)行檢查，那么（1）在作為）在作為倉庫倉庫的場所發(fā)現(xiàn)的，可考慮依照違反的場所發(fā)現(xiàn)的，可考慮依照違反第五十四第五十四條第一款條第一款：“食品經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)食品經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)定期檢查庫存食品，及時清理定期檢查庫存食品，及時清理變質(zhì)或者超過保質(zhì)期的食品變質(zhì)或者超過保質(zhì)期的食品”定性。這里還應(yīng)當(dāng)注意第五十四定性。這里還應(yīng)當(dāng)注意第五十四條只涉及食品經(jīng)營者（食品銷售和餐飲服務(wù)），并不包括食品條只涉及食品經(jīng)營者（食品銷售和餐飲服務(wù)），并不包括食品生產(chǎn)者（食品生產(chǎn)和加工）

18、。但是有些食品生產(chǎn)者同時作為食生產(chǎn)者（食品生產(chǎn)和加工）。但是有些食品生產(chǎn)者同時作為食品經(jīng)營者存在的，如一些食品生產(chǎn)廠家經(jīng)營范圍中同樣包含本品經(jīng)營者存在的，如一些食品生產(chǎn)廠家經(jīng)營范圍中同樣包含本廠或他廠預(yù)包裝食品、散裝食品等的銷售，此時就要討論所發(fā)廠或他廠預(yù)包裝食品、散裝食品等的銷售，此時就要討論所發(fā)現(xiàn)的究竟是過期食品還是過期食品原料、食品添加劑，過期物現(xiàn)的究竟是過期食品還是過期食品原料、食品添加劑，過期物品的屬性不同，違法行為定性便有差異。舉一個特殊例子，假品的屬性不同，違法行為定性便有差異。舉一個特殊例子，假如在食品生產(chǎn)者倉庫中發(fā)現(xiàn)庫存過期預(yù)包裝食品，過期預(yù)包裝如在食品生產(chǎn)者倉庫中發(fā)現(xiàn)庫存過

19、期預(yù)包裝食品，過期預(yù)包裝食品并不作任何生產(chǎn)加工直接出售，那么此時可以參考第五十食品并不作任何生產(chǎn)加工直接出售，那么此時可以參考第五十四條定性。四條定性。17（2）如果是在食品經(jīng)營者）如果是在食品經(jīng)營者經(jīng)營場所經(jīng)營場所發(fā)現(xiàn)的過期食品，一般發(fā)現(xiàn)的過期食品，一般而言，考慮依照違反而言，考慮依照違反第三十四條第（十）項第三十四條第（十）項定性。定性。 2、（、（1）對食品生產(chǎn)者檢查時發(fā)現(xiàn)過期食品原料、食品添）對食品生產(chǎn)者檢查時發(fā)現(xiàn)過期食品原料、食品添加劑，這種情形下，此時發(fā)現(xiàn)的場所在倉庫還是經(jīng)營場所已經(jīng)加劑，這種情形下，此時發(fā)現(xiàn)的場所在倉庫還是經(jīng)營場所已經(jīng)不是重點，案件定性重點在于是否有證據(jù)證明存在使

20、用過期食不是重點，案件定性重點在于是否有證據(jù)證明存在使用過期食品原料、食品添加劑的違法事實（在經(jīng)營場所發(fā)現(xiàn)開封過的過品原料、食品添加劑的違法事實（在經(jīng)營場所發(fā)現(xiàn)開封過的過期食品原料、食品添加劑事實上仍然具有證據(jù)價值）。期食品原料、食品添加劑事實上仍然具有證據(jù)價值）。18如果在食品生產(chǎn)者倉庫發(fā)現(xiàn)過期食品原料、食品添加劑，且如果在食品生產(chǎn)者倉庫發(fā)現(xiàn)過期食品原料、食品添加劑，且沒有證據(jù)證明其在生產(chǎn)加工過程中使用了過期食品原料、食品沒有證據(jù)證明其在生產(chǎn)加工過程中使用了過期食品原料、食品添加劑，此時又如何定性呢？如本文上一節(jié)所述，新食品安添加劑，此時又如何定性呢？如本文上一節(jié)所述，新食品安全法第五十四條

21、只涉及食品經(jīng)營者（食品銷售和餐飲服務(wù)），全法第五十四條只涉及食品經(jīng)營者（食品銷售和餐飲服務(wù)），并不包括食品生產(chǎn)者（食品生產(chǎn)和加工），不能適用此條來定并不包括食品生產(chǎn)者（食品生產(chǎn)和加工），不能適用此條來定性為性為“未及時清理庫存食品未及時清理庫存食品”，能否從，能否從第五十條第二款第五十條第二款入手，入手，“食品生產(chǎn)企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立食品原料、食品添加劑、食品相關(guān)產(chǎn)食品生產(chǎn)企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立食品原料、食品添加劑、食品相關(guān)產(chǎn)品進(jìn)貨查驗記錄制度，如實記錄食品原料、食品添加劑、食品品進(jìn)貨查驗記錄制度，如實記錄食品原料、食品添加劑、食品相關(guān)產(chǎn)品的名稱、規(guī)格、數(shù)量、生產(chǎn)日期或者生產(chǎn)批號、保質(zhì)相關(guān)產(chǎn)品的名稱、規(guī)格、數(shù)量

22、、生產(chǎn)日期或者生產(chǎn)批號、保質(zhì)期、進(jìn)貨日期以及供貨者名稱、地址、聯(lián)系方式等內(nèi)容，并保期、進(jìn)貨日期以及供貨者名稱、地址、聯(lián)系方式等內(nèi)容，并保存相關(guān)憑證。記錄和憑證保存期限不得少于產(chǎn)品保質(zhì)期滿后六存相關(guān)憑證。記錄和憑證保存期限不得少于產(chǎn)品保質(zhì)期滿后六個月；沒有明確保質(zhì)期的，保存期限不得少于二年個月；沒有明確保質(zhì)期的，保存期限不得少于二年”，從食品，從食品生產(chǎn)企業(yè)未盡生產(chǎn)企業(yè)未盡“建立進(jìn)貨查驗記錄及保存記錄和憑證未達(dá)到法建立進(jìn)貨查驗記錄及保存記錄和憑證未達(dá)到法定期限定期限”出發(fā)，給該類違法行為定性。出發(fā)，給該類違法行為定性。（2）如果對食品生產(chǎn)者檢查時發(fā)現(xiàn)過期食品，那么）如果對食品生產(chǎn)者檢查時發(fā)現(xiàn)過期

23、食品，那么就要根據(jù)是倉庫還是經(jīng)營場所來判斷。屬于經(jīng)營場所發(fā)就要根據(jù)是倉庫還是經(jīng)營場所來判斷。屬于經(jīng)營場所發(fā)現(xiàn)，有證據(jù)表明在經(jīng)營過期食品的，考慮第三十四條第現(xiàn)，有證據(jù)表明在經(jīng)營過期食品的，考慮第三十四條第（十）項；屬于倉庫發(fā)現(xiàn)，無證據(jù)證明其在經(jīng)營事實的，（十）項；屬于倉庫發(fā)現(xiàn)，無證據(jù)證明其在經(jīng)營事實的，則如本大節(jié)內(nèi)容第則如本大節(jié)內(nèi)容第1節(jié)第（節(jié)第（1）小節(jié)中提到過的特殊例子）小節(jié)中提到過的特殊例子參考第五十四條定性。參考第五十四條定性。 203、對餐飲服務(wù)提供者檢查發(fā)現(xiàn)過期食品、食品原料、食品添加劑。、對餐飲服務(wù)提供者檢查發(fā)現(xiàn)過期食品、食品原料、食品添加劑。對餐飲服務(wù)提供者檢查類似于第對餐飲服務(wù)

24、提供者檢查類似于第1種情況對食品經(jīng)營者的分析。（種情況對食品經(jīng)營者的分析。（1）在作為倉庫的場所發(fā)現(xiàn)的，無證據(jù)表明其經(jīng)營事實的，過期食品、食在作為倉庫的場所發(fā)現(xiàn)的，無證據(jù)表明其經(jīng)營事實的，過期食品、食品原料。參照第五十四條定性；可能有人會指出第五十四條所規(guī)定的品原料。參照第五十四條定性；可能有人會指出第五十四條所規(guī)定的是食品經(jīng)營者是食品經(jīng)營者“定期檢查庫存食品，及時清理變質(zhì)或者超過保質(zhì)期的定期檢查庫存食品，及時清理變質(zhì)或者超過保質(zhì)期的食品食品”義務(wù)，強(qiáng)調(diào)的是義務(wù)，強(qiáng)調(diào)的是“食品食品”，不包括食品原料、食品添加劑。對，不包括食品原料、食品添加劑。對此理解有二，一是新食品安全法中第二條第（一）項已

25、將食品銷此理解有二，一是新食品安全法中第二條第（一）項已將食品銷售和餐飲服務(wù)統(tǒng)稱為食品經(jīng)營歸類，二是新食品安全法中附則中售和餐飲服務(wù)統(tǒng)稱為食品經(jīng)營歸類，二是新食品安全法中附則中關(guān)于食品的含義中，食品包括食品原料。有人會問，那么過期食品添關(guān)于食品的含義中，食品包括食品原料。有人會問，那么過期食品添加劑怎么認(rèn)定呢？無證據(jù)證明其經(jīng)營的，參考對食品生產(chǎn)者的類似分加劑怎么認(rèn)定呢？無證據(jù)證明其經(jīng)營的，參考對食品生產(chǎn)者的類似分析，目前在新食品安全法相關(guān)實施細(xì)則出臺前，只能從第五十三析，目前在新食品安全法相關(guān)實施細(xì)則出臺前，只能從第五十三條第二款食品經(jīng)營者未盡條第二款食品經(jīng)營者未盡“建立進(jìn)貨查驗記錄及保存記錄

26、和憑證未達(dá)建立進(jìn)貨查驗記錄及保存記錄和憑證未達(dá)到法定期限到法定期限”考慮定性。（考慮定性。（2）在作為經(jīng)營場所發(fā)現(xiàn)的。不論發(fā)現(xiàn)的）在作為經(jīng)營場所發(fā)現(xiàn)的。不論發(fā)現(xiàn)的是過期的不作任何生產(chǎn)加工直接出售的預(yù)包裝食品等食品，還是過期是過期的不作任何生產(chǎn)加工直接出售的預(yù)包裝食品等食品，還是過期食品原料、添加劑，都依照第三十四條第（十）項定性即可。食品原料、添加劑，都依照第三十四條第（十）項定性即可。2122四、證據(jù)是食藥監(jiān)管行政處罰的靈魂四、證據(jù)是食藥監(jiān)管行政處罰的靈魂和核心和核心行政處罰法第三十條規(guī)定：行政處罰法第三十條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織違反行政管公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為

27、，依法應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的，行政機(jī)關(guān)必須查明事實；違理秩序的行為，依法應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的，行政機(jī)關(guān)必須查明事實；違法事實不清的，不得給予行政處罰。法事實不清的，不得給予行政處罰?！笨梢姡乘幈O(jiān)管機(jī)關(guān)據(jù)以行政處可見，食藥監(jiān)管機(jī)關(guān)據(jù)以行政處罰的事實根據(jù)是食品藥品管理相對人違反食品藥品管理行政法律規(guī)定的罰的事實根據(jù)是食品藥品管理相對人違反食品藥品管理行政法律規(guī)定的行為事實，而反映食品藥品管理相對人的違法事實必須要有證據(jù)予以證行為事實，而反映食品藥品管理相對人的違法事實必須要有證據(jù)予以證實，否則，不能作出行政處罰決定，即使作出也是明顯違法的。因此，實，否則，不能作出行政處罰決定，即使作出也是明顯違法的。

28、因此，證據(jù)是食品藥品管理行政處罰的靈魂和核心內(nèi)容。食品藥品執(zhí)法人員查證據(jù)是食品藥品管理行政處罰的靈魂和核心內(nèi)容。食品藥品執(zhí)法人員查辦案件，一定要樹立以證據(jù)為根據(jù)思考與處理法律問題的思維。辦案件，一定要樹立以證據(jù)為根據(jù)思考與處理法律問題的思維。 2015年年3月月17日，某某縣食品藥品監(jiān)督管理局執(zhí)法人日，某某縣食品藥品監(jiān)督管理局執(zhí)法人員在該縣某醫(yī)院監(jiān)督檢查時，在該院檢驗室冰箱內(nèi)發(fā)員在該縣某醫(yī)院監(jiān)督檢查時，在該院檢驗室冰箱內(nèi)發(fā)現(xiàn)了現(xiàn)了2盒盒“活化部分凝血活酶時間（活化部分凝血活酶時間（APTT）測定試）測定試劑盒（鞣花酸）（凝固法）劑盒（鞣花酸）（凝固法）”，該試劑生產(chǎn)企業(yè)為上，該試劑生產(chǎn)企業(yè)為上

29、海太陽生物技術(shù)有限公司，醫(yī)療器械注冊號為滬食藥海太陽生物技術(shù)有限公司，醫(yī)療器械注冊號為滬食藥監(jiān)械（準(zhǔn)）字監(jiān)械（準(zhǔn)）字2013第第2400790號，規(guī)格為號，規(guī)格為101.5ml，其中，其中1盒的生產(chǎn)批號為盒的生產(chǎn)批號為112155，生產(chǎn)日期為，生產(chǎn)日期為20131130，有效期為，有效期為20150228，已過期，盒內(nèi)還裝，已過期，盒內(nèi)還裝有有2小瓶，每瓶約剩小瓶，每瓶約剩0.3ml試劑；另試劑；另1盒的生產(chǎn)批號為盒的生產(chǎn)批號為112175，生產(chǎn)日期為，生產(chǎn)日期為20141019，有效期至，有效期至20160118，盒內(nèi)還裝有，盒內(nèi)還裝有8小瓶。小瓶。 在檢查中，執(zhí)法人員查閱了檢驗室的檢驗登記

30、薄，經(jīng)該在檢查中，執(zhí)法人員查閱了檢驗室的檢驗登記薄，經(jīng)該院檢驗室檢驗人員和執(zhí)法人員確認(rèn)，登記薄記錄的院檢驗室檢驗人員和執(zhí)法人員確認(rèn)，登記薄記錄的2015年年2月月28日至日至2015年年3月月16日期間（即批號為日期間（即批號為112155的的試劑過期后至執(zhí)法人員檢查當(dāng)日止期間），有劉某、張試劑過期后至執(zhí)法人員檢查當(dāng)日止期間），有劉某、張某等某等91人在檢驗中使用了人在檢驗中使用了APTT測定試劑。該院檢驗室測定試劑。該院檢驗室檢驗人員將上述登記薄中檢驗使用了檢驗人員將上述登記薄中檢驗使用了APTT試劑人次前試劑人次前標(biāo)上標(biāo)上“”，執(zhí)法人員將其復(fù)印件作為證據(jù)提取。，執(zhí)法人員將其復(fù)印件作為證據(jù)提

31、取。 在隨后的調(diào)查中，執(zhí)法人員向該院提取了試劑的購進(jìn)、在隨后的調(diào)查中，執(zhí)法人員向該院提取了試劑的購進(jìn)、領(lǐng)用票據(jù)等書證、物證。領(lǐng)用票據(jù)等書證、物證。l在調(diào)查初期，該院不承認(rèn)使用了過期的在調(diào)查初期，該院不承認(rèn)使用了過期的APTT試劑。執(zhí)法人員用試劑。執(zhí)法人員用證據(jù)證據(jù)“說話說話”，并用慎密的邏輯推理，鎖定該院使用了過期的，并用慎密的邏輯推理，鎖定該院使用了過期的APTT試劑：試劑：l（一）（一）APTT試劑用于該院體外人血漿中活化部分凝血活酶時間試劑用于該院體外人血漿中活化部分凝血活酶時間測定，作輔助診斷用，使用量為測定，作輔助診斷用，使用量為50微升微升/人次，每瓶可供人次，每瓶可供30人使人使

32、用；用；l（二）該院檢驗室于（二）該院檢驗室于2015年年2月月14日領(lǐng)用的日領(lǐng)用的112175批次的批次的APTT試劑（有效期至試劑（有效期至20160118）使用了）使用了2瓶，只能供瓶，只能供60人次使用；人次使用；l（三）經(jīng)執(zhí)法人員和該院檢驗室檢驗人員確認(rèn)，（三）經(jīng)執(zhí)法人員和該院檢驗室檢驗人員確認(rèn)，2015年年2月月28日日至至2015年年3月月16日期間，劉某、張某等日期間，劉某、張某等91人在檢驗中使用了人在檢驗中使用了APTT測定試劑；測定試劑；l（四）該院只購進(jìn)了（四）該院只購進(jìn)了112155、112175兩個批次的兩個批次的APTT試劑，試劑，未購進(jìn)其他批次的未購進(jìn)其他批次的

33、APTT試劑；試劑；l（五）該院有（五）該院有31人次在人次在2015年年2月月28日使用了過期的日使用了過期的112155批批。l面對充分的證據(jù)，該院檢驗室負(fù)責(zé)人在調(diào)查中承認(rèn)使面對充分的證據(jù)，該院檢驗室負(fù)責(zé)人在調(diào)查中承認(rèn)使用了過期的用了過期的APTT試劑，在過期后使用了試劑，在過期后使用了1瓶，瓶，30人次人次。該院向旺蒼縣食品藥品監(jiān)督管理局作了關(guān)于本院。該院向旺蒼縣食品藥品監(jiān)督管理局作了關(guān)于本院檢驗科使用過期試劑的說明，稱由于該院檢驗科室檢驗科使用過期試劑的說明，稱由于該院檢驗科室的工作人員在工作環(huán)節(jié)中存在責(zé)任心不足和工作的失的工作人員在工作環(huán)節(jié)中存在責(zé)任心不足和工作的失職，導(dǎo)致了使用過期

34、的職，導(dǎo)致了使用過期的APTT測定試劑，以后一定改測定試劑，以后一定改正，并愿意接受處罰。正，并愿意接受處罰。l根據(jù)醫(yī)療器械監(jiān)督管理條例第四十條、第六十六根據(jù)醫(yī)療器械監(jiān)督管理條例第四十條、第六十六條第一款第三項的規(guī)定，該縣食品藥品監(jiān)督管理局予條第一款第三項的規(guī)定，該縣食品藥品監(jiān)督管理局予以該院沒收過期的醫(yī)療器械以該院沒收過期的醫(yī)療器械“活化部分凝血活酶時間活化部分凝血活酶時間（APTT）測定試劑盒（鞣花酸）（凝固法）測定試劑盒（鞣花酸）（凝固法）”試劑試劑2瓶（瓶（0.4ml）和處罰款貳萬元整（￥）和處罰款貳萬元整（￥20000.00元）的元）的行政處罰。行政處罰。l證據(jù)的真實性、關(guān)聯(lián)性、合法

35、性是一切行政案件定案證據(jù)的真實性、關(guān)聯(lián)性、合法性是一切行政案件定案的依據(jù)。最高人民法院公布了關(guān)于行政訴訟證據(jù)若的依據(jù)。最高人民法院公布了關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定（以下簡稱證據(jù)規(guī)定），我們在干問題的規(guī)定（以下簡稱證據(jù)規(guī)定），我們在執(zhí)法工作所進(jìn)行的行政處罰案件中可以參照，在履行執(zhí)法工作所進(jìn)行的行政處罰案件中可以參照，在履行行政處罰程序中，必須加強(qiáng)對證據(jù)的研究，充分借鑒行政處罰程序中，必須加強(qiáng)對證據(jù)的研究，充分借鑒證據(jù)規(guī)定的證據(jù)規(guī)則，增強(qiáng)運用合法證據(jù)的能力證據(jù)規(guī)定的證據(jù)規(guī)則，增強(qiáng)運用合法證據(jù)的能力，切實保證證據(jù)的證明力，才能有效提高行政辦案的，切實保證證據(jù)的證明力，才能有效提高行政辦案的水平和

36、案件質(zhì)量。水平和案件質(zhì)量。l辦案的根本就是辦證據(jù)。在理論上，所有的案件都有辦案的根本就是辦證據(jù)。在理論上，所有的案件都有可能受到司法審查，也就是行政訴訟。而打官司就是可能受到司法審查，也就是行政訴訟。而打官司就是打證據(jù)。根據(jù)法律規(guī)定，行政機(jī)關(guān)進(jìn)入訴訟程序一般打證據(jù)。根據(jù)法律規(guī)定，行政機(jī)關(guān)進(jìn)入訴訟程序一般情況下是不能再去收集證據(jù)，所以所有的證據(jù)都必須情況下是不能再去收集證據(jù)，所以所有的證據(jù)都必須在辦案過程加以取得。在辦案過程加以取得。通過查辦本案，使我們現(xiàn)認(rèn)識到，要正確運用證據(jù)規(guī)則通過查辦本案，使我們現(xiàn)認(rèn)識到，要正確運用證據(jù)規(guī)則，從保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益、有利查明事實和程序正當(dāng)?shù)?，從保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)

37、益、有利查明事實和程序正當(dāng)?shù)慕嵌?，全面、客觀、準(zhǔn)確認(rèn)定證據(jù)的證明力，嚴(yán)格依證角度，全面、客觀、準(zhǔn)確認(rèn)定證據(jù)的證明力，嚴(yán)格依證據(jù)認(rèn)定案件事實，努力實現(xiàn)法律事實與客觀事實的統(tǒng)一據(jù)認(rèn)定案件事實，努力實現(xiàn)法律事實與客觀事實的統(tǒng)一。（一）在執(zhí)法辦案中一定要樹立以證據(jù)為根據(jù)思考與處（一）在執(zhí)法辦案中一定要樹立以證據(jù)為根據(jù)思考與處理法律問題的思想。在執(zhí)法辦案時，應(yīng)盡量做好充足的理法律問題的思想。在執(zhí)法辦案時，應(yīng)盡量做好充足的準(zhǔn)備，不打無準(zhǔn)備之仗。在檢查前，要明白檢查的目地準(zhǔn)備，不打無準(zhǔn)備之仗。在檢查前，要明白檢查的目地，可能發(fā)現(xiàn)的問題和可能用到的證據(jù)，盡可能多的收集，可能發(fā)現(xiàn)的問題和可能用到的證據(jù)，盡可能多的收集相關(guān)證據(jù)。相關(guān)證據(jù)。l（二）做好現(xiàn)場檢查筆錄?，F(xiàn)場筆錄是最重要