混合所有制經(jīng)濟(jì)改革中的律師作用

1、關(guān)于混合所有制經(jīng)濟(jì)改革中律師作用一、 混合所有制經(jīng)濟(jì)改革方向及措施在分析律師可在混合所有制經(jīng)濟(jì)改革中能發(fā)揮什么樣的作用前，首先需要搞清楚混合所有制改革的必要性，以及怎么改的問題。(一) 改革必要性目前中國經(jīng)濟(jì)面臨的重要難題之一，是國家宏觀經(jīng)濟(jì)部門花了很長時(shí)間、很大力氣整治的產(chǎn)能過剩問題。經(jīng)過治理后，過剩行業(yè)的情況會(huì)有所好轉(zhuǎn)，但其他行業(yè)的產(chǎn)能過剩又會(huì)陸續(xù)冒出來。進(jìn)一步分析可以發(fā)現(xiàn)，產(chǎn)生過剩的主體很多是國有企業(yè)，大局部在一個(gè)或假設(shè)干個(gè)地域范圍內(nèi)擁有壟斷地位，為獲取產(chǎn)業(yè)優(yōu)惠政策，對(duì)市場(chǎng)相當(dāng)?shù)亍安幻舾校瑹o視市場(chǎng)規(guī)律的約束，爭相上馬所謂朝陽產(chǎn)業(yè)工程，重復(fù)建設(shè)、不斷擴(kuò)大產(chǎn)能，最后導(dǎo)致結(jié)構(gòu)同質(zhì)化而積重難返。

2、大量的產(chǎn)能過剩，消耗了資源，產(chǎn)生了巨量的虧損，拖累了經(jīng)濟(jì)的快速開展。同時(shí)，非公經(jīng)濟(jì)企業(yè)在經(jīng)歷了多年的開展之后，目前也面臨了很多問題，包括從08年金融危機(jī)爆發(fā)以來全球市場(chǎng)萎靡不振導(dǎo)致訂單銳減、劇烈的市場(chǎng)競爭又導(dǎo)致利潤微薄甚至沒有利潤，并使得大量來自實(shí)體產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟(jì)的資金投入房地產(chǎn)市場(chǎng)或其他要素市場(chǎng)致使價(jià)格居高不下等。而解決上述兩種困境的方法，單靠政府干預(yù)的手段已缺乏用，需要破除國企壟斷、在相關(guān)領(lǐng)域逐步引入非公經(jīng)濟(jì)的市場(chǎng)參與主體，讓各種主體充分參與、發(fā)揮市場(chǎng)的調(diào)節(jié)作用，進(jìn)行混合所有制經(jīng)濟(jì)改革，改革現(xiàn)有的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)。(二) 改革措施在明確了混合所有制經(jīng)濟(jì)改革必要性后，就提出了更為關(guān)鍵的問題，即怎么改，或者

3、說需要采取哪些措施。中國共產(chǎn)黨第十八屆中央委員會(huì)第三次全體會(huì)議通過了?中共中央關(guān)于全面深化改革假設(shè)干重大問題的決定?以下稱“?決定?，對(duì)混合所有制經(jīng)濟(jì)改革指出了改革的措施。根據(jù)?決定?，就國有資本、集體資本、非公有資本等交叉持股，積極開展混合所有制經(jīng)濟(jì)，列舉了如下6種改革措施：1、“允許更多國有經(jīng)濟(jì)和其他所有制經(jīng)濟(jì)開展成為混合所有制經(jīng)濟(jì)，就是允許國有經(jīng)濟(jì)與其他所有制經(jīng)濟(jì)之間通過增資擴(kuò)股、轉(zhuǎn)讓股權(quán)等方式形成混合所有制形式的企業(yè)。2、“國有資本投資工程允許非國有資本參股，即國有資本在對(duì)外投資時(shí)，允許其他所有制經(jīng)濟(jì)參與，并共同投資成立工程公司，一起經(jīng)營運(yùn)作工程。3、“允許混合所有制經(jīng)濟(jì)實(shí)行企業(yè)員工持

4、股，形成資本所有者和勞動(dòng)者利益共同體，即在組成混合所有制經(jīng)濟(jì)企業(yè)后，允許員工持股，實(shí)施員工持股方案，完善鼓勵(lì)體系，充分發(fā)揮員工積極性與創(chuàng)造性。4、“完善國有資產(chǎn)管理體制，以管資本為主加強(qiáng)國有資產(chǎn)監(jiān)管，改革國有資本授權(quán)經(jīng)營體制，組建假設(shè)干國有資本運(yùn)營公司，支持有條件的國有企業(yè)改組為國有資本投資公司。即明確政企分開的具體操作方式，國有資產(chǎn)出資人國資委及局部國有企業(yè)，通過組建、改組為國有資本運(yùn)營公司，監(jiān)管及運(yùn)營國有資產(chǎn)，落實(shí)出資人職責(zé)，不干預(yù)企業(yè)具體經(jīng)營活動(dòng)，不侵犯企業(yè)的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)和經(jīng)營自主權(quán)。5、“鼓勵(lì)開展非公有資本控股的混合所有制企業(yè)，即在滿足一定條件下，非公有資本可以控股原國有或集體經(jīng)濟(jì)的企業(yè)

5、。6、“堅(jiān)持權(quán)利平等、時(shí)機(jī)平等、規(guī)那么平等，廢除對(duì)非公有制經(jīng)濟(jì)各種形式的不合理規(guī)定，消除各種隱性壁壘，制定非公有制企業(yè)進(jìn)入特許經(jīng)營領(lǐng)域具體方法，即在修改特許經(jīng)營領(lǐng)域限制非公經(jīng)濟(jì)準(zhǔn)入的法律法規(guī)后，再開展非公有制企業(yè)進(jìn)入該領(lǐng)域，破除壟斷，引入競爭，讓市場(chǎng)逐步在該等領(lǐng)域發(fā)揮調(diào)節(jié)作用。(三) 國企改革的形式?決定?在混合所有制改革中明確了改革的必要性和措施，但改革的核心及對(duì)象是國有企業(yè)，國有企業(yè)在混合所有制改革中將準(zhǔn)備采取什么樣的方式方法，以配合改革的推進(jìn)，至關(guān)重要。對(duì)此，國務(wù)院國資委副主任黃淑和在2021年3月份的?求是?雜志上發(fā)表了?國有企業(yè)改革在深化?一文，進(jìn)行了詳細(xì)解讀。該文指出，下一步國資委

6、的根本思路是加快推進(jìn)國有企業(yè)特別是母公司層面的公司制、股份制改革，進(jìn)一步優(yōu)化國有企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)。主要采取以下4種形式：1、涉及國家平安的少數(shù)國有企業(yè)和國有資本投資公司、國有資本運(yùn)營公司，可以采用國有獨(dú)資形式。2、涉及國民經(jīng)濟(jì)命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域的國有企業(yè)，可保持國有絕對(duì)控股。3、涉及支柱產(chǎn)業(yè)和高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)等行業(yè)的重要國有企業(yè)，可保持國有相對(duì)控股。4、國有資本不需要控制并可以由社會(huì)資本控股的國有企業(yè)，可采取國有參股形式或者全部退出?！皩⑼ㄟ^多種方式推進(jìn)具備條件的國有企業(yè)改制上市，暫不具備上市條件的國有企業(yè)通過引入各類投資者，實(shí)現(xiàn)股權(quán)多元化。鼓勵(lì)具有資金、技術(shù)、管理優(yōu)勢(shì)的戰(zhàn)略投資者以及社保基金、

7、保險(xiǎn)基金和股權(quán)投資基金等機(jī)構(gòu)投資者參與國有企業(yè)改制重組。“大局部國有企業(yè)通過股權(quán)多元化的改革，逐步開展成為混合所有制企業(yè)。國有企業(yè)在開展混合所有制經(jīng)濟(jì)中將逐步降低國有股權(quán)的比例。根據(jù)該文所表達(dá)的改革思路，國資委將分類推進(jìn)混合所有制改革。包括集體經(jīng)濟(jì)、非公有制經(jīng)濟(jì)在內(nèi)的其他所有制經(jīng)濟(jì)成分，能進(jìn)入原來大局部的國有經(jīng)營領(lǐng)域，并可在適當(dāng)條件下控股或全資持有。二、 混合所有制改革面臨的法律問題上面闡釋并分析的混合所有制經(jīng)濟(jì)改革的必要性、措施和形式，對(duì)于廣闊非公經(jīng)濟(jì)企業(yè)和個(gè)人來說，翻開了一扇大門，開辟了一片廣闊的天地。而對(duì)于國有企業(yè)、集體企業(yè)等公有制經(jīng)濟(jì)企業(yè)來說，也是進(jìn)一步完善公司治理結(jié)構(gòu)和內(nèi)部運(yùn)行機(jī)制的

8、良好契機(jī)。引入更多的社會(huì)資本與國有、集體資本共同開展，是大勢(shì)所趨，無論從宏觀還是微觀，都是利好。但是，改革，就意味著需要對(duì)舊的制度、舊的方法進(jìn)行“揚(yáng)棄。在法治社會(huì)中，目的是改革經(jīng)濟(jì)，但在很大程度上，實(shí)質(zhì)解決的都是法律問題，甚至是法律難題。比方說，進(jìn)行母公司層面的公司制、股份制改革。如今的國有企業(yè)，已歷經(jīng)多輪改革，并已將一些優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)通過在資本市場(chǎng)上市的方式實(shí)現(xiàn)價(jià)值。在過去上市的過程中，將一些產(chǎn)權(quán)界定的問題、企業(yè)辦社會(huì)的問題等歷史遺留的問題，都從優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)上剝離并留在了母公司中，使上市公司得以輕裝上陣，獲得了市場(chǎng)的高估值，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)了高增長。本輪改革的重點(diǎn)聚焦母公司，要在母公司層面進(jìn)行公司制、股份制改

9、革，必然面對(duì)原先已經(jīng)剝離的這些問題和難題，如何破解，有待探討。再如，央企現(xiàn)在普遍實(shí)行分公司管理體制，分設(shè)地方的主體都是非法人的分公司，原先在經(jīng)營過程中，根據(jù)法律規(guī)定，只需得到其總公司的授權(quán)即可。但是，如需在分公司所在的地方與當(dāng)?shù)胤枪?jīng)濟(jì)主體開展合作，分公司作為非法人實(shí)體，不具有獨(dú)立法人地位，在轉(zhuǎn)讓股權(quán)、增資擴(kuò)股時(shí)，那么將面臨法律障礙，在現(xiàn)有體系下不具有可操作性，無法進(jìn)行混合所有制經(jīng)濟(jì)改革。又如，眾多的國有企業(yè)，尤其在母公司層面，目前性質(zhì)還是全民所有制的法人企業(yè)，并非公司法體系下的現(xiàn)代法人治理結(jié)構(gòu)。而之所以如此，各家企業(yè)都有各自獨(dú)特的原因，需要逐一了解并尋找解決之道。還有，各地?cái)?shù)量龐大的集體企業(yè)

10、，目前仍處于產(chǎn)權(quán)不清、出資人不明的情形，亟待界定。諸多法律問題，不再一一例舉。大量的法律問題，亟待解決。也只有解決了這些法律問題，才可以稱之為法治社會(huì)下的經(jīng)濟(jì)改革。三、 律師在混合所有制改革中發(fā)揮的作用防范國有資產(chǎn)和集體資產(chǎn)流失，加強(qiáng)對(duì)國有資產(chǎn)、集體資產(chǎn)及非公財(cái)產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)保護(hù)，以及對(duì)于引進(jìn)股東的資格和程序等等，在目前混合所有制改革的起步階段，已經(jīng)成為改革討論的熱點(diǎn)和焦點(diǎn)，而且亦將伴隨始終。混合所有制改革在進(jìn)行的過程中，在迎來機(jī)遇的同時(shí)，可能將更多地面臨諸多的挑戰(zhàn)。“家家有本難念的經(jīng)，在具體實(shí)施中，應(yīng)當(dāng)實(shí)行一企一策，分類進(jìn)行研究，分類提出措施，不能搞“一刀切。落實(shí)到具體的改革措施，在定性上，究竟是

11、合法、還是違法，非常需要專業(yè)人士提供專業(yè)的意見，以協(xié)助其順利完成改革進(jìn)程。作為專職于法律工作，并協(xié)助各類經(jīng)濟(jì)主體在經(jīng)濟(jì)開展中依法而行的法律人律師，在混合所有制改革過程中當(dāng)仁不讓地應(yīng)站在前列，妥善協(xié)助國有企業(yè)、集體企業(yè)、非公有制企業(yè)及個(gè)人在改革中的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)依法而為，逐步推進(jìn)改革的實(shí)施。法治社會(huì)的應(yīng)有之義，就應(yīng)當(dāng)包括了所有市場(chǎng)行為都是法治之下的行為，都需要依法辦事。律師能發(fā)揮的作用，或者說律師的工作，主要可包括如下幾個(gè)方面：1、設(shè)計(jì)、籌劃法律方案，破解法律問題前文提到母公司存在大量的歷史遺留問題，當(dāng)初的剝離只是一時(shí)之計(jì)，并非將之置之不理，而應(yīng)該是在開展中解決問題。當(dāng)初的法治環(huán)境和法律法規(guī)，無論在數(shù)

12、量上還是質(zhì)量上，現(xiàn)在都已發(fā)生了變化，有些變化堪稱翻天覆地。同時(shí)，原先被剝離出去的這些問題以及其包括的資產(chǎn)，經(jīng)過主觀開展，或者客觀環(huán)境的變化，可能現(xiàn)在已經(jīng)成為市場(chǎng)所追捧的對(duì)象比方養(yǎng)老，原先可能作為包袱被拿掉，現(xiàn)在那么是市場(chǎng)熱點(diǎn)。破解歷史遺留問題，正在此時(shí)。在這種意義上講，設(shè)計(jì)、籌劃解決問題的法律方案，有了最重要的前提。此外，在非公有資本收購原國有或集體經(jīng)濟(jì)的企業(yè)、公有制經(jīng)濟(jì)退出相關(guān)領(lǐng)域、組建國有資本運(yùn)營公司等等具體措施上，方案設(shè)計(jì)，也是至關(guān)重要。設(shè)計(jì)、籌劃法律方案，是破解法律問題的第一步，也是最重要的一步。對(duì)癥下藥，才能藥到病除。律師必須詳細(xì)了解一家企業(yè)的“前世今生，并深刻理解企業(yè)所在行業(yè)的特點(diǎn)

13、和情況，精準(zhǔn)分析企業(yè)的問題，并準(zhǔn)確運(yùn)用法律法規(guī)，才能設(shè)計(jì)并籌劃出最適合的法律方案。2、提示并監(jiān)督法律程序的履行，躲避法律風(fēng)險(xiǎn)無論是國有企業(yè)還是集體企業(yè)，其資產(chǎn)、股權(quán)的使用和處置，從中央到地方，都有著一套嚴(yán)格的法律程序。比方，對(duì)于國有資產(chǎn)來說，評(píng)估、在產(chǎn)權(quán)交易市場(chǎng)的公開招拍掛等，都是必須履行的程序，對(duì)于防范國有資產(chǎn)流失，具有舉足輕重的意義。對(duì)于集體資產(chǎn)來講，評(píng)估也是必經(jīng)程序，還包括實(shí)務(wù)中常被無視的經(jīng)過集體經(jīng)濟(jì)組織的成員大會(huì)或成員代表大會(huì)的討論等重要的法律程序。根據(jù)調(diào)查和以往經(jīng)驗(yàn)，很多地方在履行上述法律程序中，都存在著或多或少的瑕疵和問題，甚至于從不知道該如何進(jìn)行處置。對(duì)此，律師有義務(wù)參與改革，在

14、破解法律問題的同時(shí)，也協(xié)助防止和解除相關(guān)方面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)。3、監(jiān)督實(shí)施員工持股方案，防范國有資產(chǎn)流失在本輪改革中，員工持股方案作為重要的環(huán)節(jié)，被單獨(dú)提出并列入?決定?。在非公企業(yè)中，員工持股方案早已非常普遍，且成效顯著。但對(duì)于國有企業(yè)、集體企業(yè)等公有制經(jīng)濟(jì)主體，實(shí)施員工持股方案，始終存在著不同的聲音。21世紀(jì)初的“國退民進(jìn)中曾發(fā)生的國有資產(chǎn)流失，許多人還記憶猶新，并心有余悸。員工持股方案本身，對(duì)于激發(fā)以管理者為代表的員工積極性，有著不可替代的作用。關(guān)鍵是程序得當(dāng)，定價(jià)公允，措施得力。在實(shí)施員工持股過程中，對(duì)于防范國有、集體資產(chǎn)流失，律師運(yùn)用法律、監(jiān)督實(shí)施，將發(fā)揮非常重要的作用。4、特許經(jīng)營領(lǐng)域

15、的立法、修法及參與各種法律問題，有些可以在現(xiàn)有的法律體系框架內(nèi)解決，但有些無法在現(xiàn)有體系內(nèi)解決的那么需要立法解決。在2021年10月剛剛結(jié)束的十八屆四中全會(huì)上，史無前例地以專題會(huì)議的形式，研究了全面推進(jìn)依法治國的假設(shè)干重大問題，其中亦著重強(qiáng)調(diào)了“法律是治國之重器，“實(shí)現(xiàn)立法和改革決策相銜接，做到重大改革于法有據(jù)，立法主動(dòng)適應(yīng)改革和經(jīng)濟(jì)社會(huì)開展需要等重要內(nèi)容。對(duì)于一些原先限制甚至禁止非公經(jīng)濟(jì)參與的領(lǐng)域，立法、修法已經(jīng)列入了各級(jí)人大及相關(guān)部門的議事日程中。修改特許經(jīng)營領(lǐng)域?qū)Ψ枪?jīng)濟(jì)限制進(jìn)入的法律法規(guī)，是非公經(jīng)濟(jì)進(jìn)入該領(lǐng)域的首要前提。對(duì)此，對(duì)于懂法，并擔(dān)任人大代表、參與立法的律師，將表達(dá)獨(dú)一無二的重

16、要作用。待立法、修法后，作為非公經(jīng)濟(jì)剛剛開始接觸的新領(lǐng)域，有經(jīng)驗(yàn)的律師亦將協(xié)助他們防止很多法律風(fēng)險(xiǎn)，少走彎路，加快實(shí)現(xiàn)混合所有制經(jīng)濟(jì)改革的目的。四、 律師在改革中的具體工作內(nèi)容在混合所有制改革工作中，律師將全程參與企業(yè)改制與完善公司治理的過程。律師的具體工作可分三個(gè)階段分步實(shí)施，包括改制前、改制中與改制后。期間，需要其他中介機(jī)構(gòu)如商業(yè)規(guī)劃、審計(jì)、評(píng)估、證券等共同參與的，可協(xié)調(diào)并配合相關(guān)中介共同工作。(一) 改制前階段一家國有企業(yè)或集體企業(yè)在開始混合所有制改革前，摸清家底，有的放矢，是工作的重中之重。改制前的律師工作包括了盡職調(diào)查和方案籌劃。1、盡職調(diào)查在混合所有制改革前，律師會(huì)根據(jù)改制目的如建

17、立和完善現(xiàn)代法人治理結(jié)構(gòu)、或僅為引進(jìn)投資者，或是在引進(jìn)投資者后實(shí)現(xiàn)首次公開上市、或與原有上市公司整合后進(jìn)行整體上市等的需要，詳盡了解擬改制企業(yè)的各方面信息，通過對(duì)相關(guān)資料、信息以及其他實(shí)施情況的收集，從法律或者標(biāo)準(zhǔn)性文件的角度進(jìn)行調(diào)查、研究、分析和判斷。根據(jù)過往經(jīng)驗(yàn)，一般會(huì)涉及如下9個(gè)方面：(1) 設(shè)立、沿革和變更情況律師會(huì)通過以下文件了解改制企業(yè)的設(shè)立、沿革和變更情況：(a) 改制企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照；(b) 改制企業(yè)歷次變更的章程及目前有效的章程；(c) 與改制企業(yè)設(shè)立相關(guān)的政府有權(quán)部門的批文；(d) 與業(yè)務(wù)經(jīng)營相關(guān)的批準(zhǔn)、許可或授權(quán)；(e) 企業(yè)取得的資格認(rèn)證證書，如業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證等；(f)

18、企業(yè)變更登記事項(xiàng)的申請(qǐng)與批準(zhǔn)文件；(g) 審計(jì)、評(píng)估報(bào)告；(h) 股東會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議記錄和決議；(i) 企業(yè)分支機(jī)構(gòu)和企業(yè)對(duì)外投資證明；(j) 稅務(wù)登記證以及有關(guān)稅收優(yōu)惠情況說明及批文；(k) 外匯登記證；(l) 海關(guān)登記證明；(m) 企業(yè)已經(jīng)取得的優(yōu)惠政策的相關(guān)文件；(n) 其他相關(guān)證明文件；(2) 根本運(yùn)營結(jié)構(gòu)律師會(huì)通過以下文件審查改制企業(yè)的根本運(yùn)營結(jié)構(gòu)：(a) 企業(yè)目前的股本結(jié)構(gòu)或出資人出資情況的說明；(b) 企業(yè)目前的管理結(jié)構(gòu)、薪酬體系文件；(c) 企業(yè)內(nèi)部管理制度與風(fēng)險(xiǎn)控制制度的文件；(3) 股權(quán)情況律師會(huì)通過以下文件審查改制企業(yè)的股權(quán)情況：(a) 有關(guān)企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)及其演變過程的

19、證明文件；(b) 股權(quán)有無質(zhì)押或其他形式權(quán)力行使障礙的證明文件；(c) 有關(guān)股東出資方式、出資金額的證明文件；(d) 股東以非貨幣形式出資的財(cái)產(chǎn)權(quán)屬證明文件及權(quán)屬變更登記文件；(4) 有形資產(chǎn)律師會(huì)通過以下文件審查改制企業(yè)的有形資產(chǎn)：(a) 企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)房屋產(chǎn)權(quán)及重要設(shè)備的清單；(b) 企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)有關(guān)房屋產(chǎn)權(quán)及重要設(shè)備租賃的文件；(c) 企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)有關(guān)海關(guān)免稅的機(jī)械設(shè)備車輛的證明文件；(d) 企業(yè)其他有形資產(chǎn)的清單及權(quán)屬證明文件；(5) 土地使用權(quán)及其他無形資產(chǎn)情況律師會(huì)通過以下文件審查改制企業(yè)的土地使用權(quán)及其他無形資產(chǎn)：(a) 企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)對(duì)各項(xiàng)軟件、產(chǎn)品等無形資產(chǎn)所擁有

20、的知識(shí)產(chǎn)權(quán)清單，包括專利、商標(biāo)、版權(quán)及其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)；(b) 所有與知識(shí)產(chǎn)權(quán)有關(guān)的注冊(cè)登記證明及協(xié)議；(c) 企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)土地使用權(quán)證、租賃土地協(xié)議、出讓金支付情況；(d) 企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)簽署的重大知識(shí)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)相關(guān)協(xié)議；(6) 改制企業(yè)或關(guān)聯(lián)方的重大合同情況律師會(huì)通過以下文件審查改制企業(yè)簽署或有關(guān)聯(lián)關(guān)系的重大合同情況：(a) 任何與企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)股權(quán)相關(guān)的合同；(b) 任何在企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)的動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)設(shè)定的所有抵押、質(zhì)押、留置權(quán)等擔(dān)保權(quán)益或其他與權(quán)益限制相關(guān)的合同；(c) 企業(yè)及其關(guān)聯(lián)方的兼并、分立、合并、歇業(yè)、清算、破產(chǎn)的相關(guān)合同；(d) 企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)簽署的所有重要效勞協(xié)

21、議；(e) 企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)簽署的所有重要許可協(xié)議、特許安排及附有條件的買賣合同；(f) 企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)簽署的所有重要能源與原材料或必需品的供給合同；(g) 企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)簽署的重大保險(xiǎn)合同；(h) 企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)改制前簽署的任何與合并、聯(lián)合、重組、收購或者出售有關(guān)的重要文件；(i) 其他重要合同，如聯(lián)營合同、征用土地合同、大額貸款或拆借合同、重大承包經(jīng)營、租賃經(jīng)營合同或投資參股、控股及利潤共享的合同或協(xié)議等；(7) 改制企業(yè)重大債權(quán)債務(wù)律師會(huì)通過以下文件審查改制企業(yè)重大債權(quán)債務(wù)關(guān)系：(a) 有無提供擔(dān)保的債權(quán)債務(wù)及具體情況；(b) 有無對(duì)外擔(dān)保情況；(c) 有無因債權(quán)債務(wù)事項(xiàng)而可能引發(fā)

22、的糾紛等；(8) 改制企業(yè)所涉及的重大法律糾紛、行政處分等情況律師會(huì)通過以下方面審查改制企業(yè)所涉及的重大法律糾紛、行政處分等情況：(a) 企業(yè)未了結(jié)的訴訟、仲裁、行政處分、索賠要求及政府部門之間調(diào)查或質(zhì)詢的詳細(xì)情況；(b) 企業(yè)違反或被告知違反行政管理方面的法律、法規(guī)等情況；(c) 企業(yè)所知曉的將來可能涉及訴訟、仲裁、行政處分、索賠要求、政府部門的調(diào)查或質(zhì)詢的事實(shí)；(9) 改制企業(yè)人員根本情況律師會(huì)通過以下文件或方面了解改制企業(yè)人員根本情況：(a) 企業(yè)高級(jí)管理人員的根本情況；(b) 企業(yè)和職工簽訂的勞動(dòng)合同；(c) 企業(yè)工會(huì)組織的情況和與工會(huì)簽訂的集體勞動(dòng)合同或協(xié)議；(d) 企業(yè)職工福利政策

23、；(e) 企業(yè)繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)、公積金的情況。2、方案籌劃根據(jù)盡職調(diào)查的結(jié)果，律師在協(xié)助企業(yè)進(jìn)行混合所有制改制前，將針對(duì)改制企業(yè)的實(shí)際情況和相關(guān)方提出的具體改制目標(biāo)，從法律角度設(shè)計(jì)能夠到達(dá)目的的最正確方案。在方案籌劃過程中，律師會(huì)協(xié)同其他中介機(jī)構(gòu)分別探討商業(yè)規(guī)劃、審計(jì)、評(píng)估、稅務(wù)、證券等方面的問題及解決方案，并據(jù)實(shí)修正法律方案。(1) 方案籌劃中，應(yīng)注重如下原那么：(a) 從實(shí)體和程序的不同角度為改制方案的設(shè)計(jì)和具體操作把關(guān)，確保整個(gè)改制進(jìn)程符合國家法律法規(guī)和政策規(guī)定；(b) 在現(xiàn)有法律框架體系內(nèi)，兼顧國家、經(jīng)營者團(tuán)隊(duì)、普通職工、投資者各方利益；(c) 妥善處理企業(yè)的資質(zhì)、股權(quán)、資產(chǎn)、人員之間的

24、關(guān)系；(d) 在現(xiàn)有稅收、金融、勞動(dòng)法律體系內(nèi)，盡量降低改制本錢；(2) 在明確上述原那么后，律師將協(xié)助企業(yè)，并協(xié)調(diào)相關(guān)方設(shè)計(jì)改制方案，一般包括以下內(nèi)容：(a) 對(duì)改制企業(yè)在改制中所需根本程序及方式作出初步判斷，并提出擬采取的改制形式；(b) 對(duì)改制企業(yè)所處的行業(yè)是否存在法律限制問題進(jìn)行分析，并提出解決方案；(c) 對(duì)股權(quán)設(shè)置提出解決方案；(d) 對(duì)企業(yè)改制需要解決的核心問題提供解決方案，如債務(wù)債權(quán)重組、職工安置等；(e) 在股權(quán)設(shè)置、資產(chǎn)重組、債務(wù)重組解決方案中，妥善協(xié)調(diào)，合法節(jié)稅，降低改制稅收本錢；(f) 提出建立并完善法人治理結(jié)構(gòu)的方案；(g) 改制工作的組織和領(lǐng)導(dǎo)。(二) 改制中階段1

25、、在完成改制方案并取得各方認(rèn)可后，在改制中階段，律師將配合實(shí)施改制方案，主要進(jìn)行如下工作：(1) 協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)完成產(chǎn)權(quán)界定工作；(2) 參與談判，起草、編制各類標(biāo)準(zhǔn)性法律文件，或?qū)徍似渌灰追教峁┑牟牧匣蚍晌募?3) 協(xié)助完成國有企業(yè)各項(xiàng)內(nèi)部審核與批準(zhǔn)程序；(4) 協(xié)助改制方案、國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的實(shí)施和完成產(chǎn)權(quán)交易工作，協(xié)助公司或企業(yè)辦理工商變更登記手續(xù)；(5) 為改制企業(yè)提供改制輔導(dǎo)，其目的是通過對(duì)?公司法?和混合所有制改革的宣傳，同步實(shí)現(xiàn)觀念更新，從而培養(yǎng)股份制意識(shí)，形成公司治理文化，強(qiáng)化市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)理念，控股股東或出資人代表的平等意識(shí)等。輔導(dǎo)形式可以是會(huì)議發(fā)動(dòng)、宣傳培訓(xùn)、座

26、談?dòng)懻摰取?、改制時(shí)，國有企業(yè)應(yīng)特別注意一項(xiàng)非常重要的手續(xù)，就是產(chǎn)權(quán)交易。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，國有產(chǎn)權(quán)交易，應(yīng)當(dāng)在產(chǎn)權(quán)交易所進(jìn)行，主要交易方式包括拍賣、招投標(biāo)、網(wǎng)絡(luò)競價(jià)、協(xié)議轉(zhuǎn)讓以及國家法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式。由于產(chǎn)權(quán)交易時(shí)，非國有的受讓方僅在產(chǎn)權(quán)交易所報(bào)名并參加競價(jià)即可，故主要工作將落在轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的一方。在這一過程中，律師可以接受委托，協(xié)助轉(zhuǎn)讓方在產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)完成產(chǎn)權(quán)交易工作。主要內(nèi)容如下：(1) 協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)完成在申請(qǐng)或參加產(chǎn)權(quán)交易前，依據(jù)法律、公司章程等應(yīng)當(dāng)完成的內(nèi)部決策、清產(chǎn)核資、審計(jì)和資產(chǎn)評(píng)估、審批或備案等相關(guān)手續(xù)；(2) 協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)對(duì)受讓方的資質(zhì)、商

27、業(yè)信譽(yù)、經(jīng)營情況、財(cái)務(wù)狀況、管理能力、資產(chǎn)規(guī)模等提出必要的受讓條件，但所提出的受讓條件不得出現(xiàn)具有明顯指向性或違反公平競爭的內(nèi)容；(3) 在產(chǎn)權(quán)交易的轉(zhuǎn)讓方和受讓方按照產(chǎn)權(quán)交易規(guī)那么確定的交易方式成交后，律師可以協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)與產(chǎn)權(quán)交易受讓方訂立?產(chǎn)權(quán)交易合同?，并對(duì)合同內(nèi)容和各項(xiàng)條款提出修改意見；(4) 轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，在簽訂產(chǎn)權(quán)交易合同時(shí)，律師可以協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)與受讓方協(xié)商提出企業(yè)重組方案，包括在同等條件下對(duì)轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)職工的優(yōu)先安置方案；(5) 通過增資擴(kuò)股方式提高非國有股比例、實(shí)施國企改制的，律師可以協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)通過產(chǎn)權(quán)交易所等公開方式擇優(yōu)選擇出資方。(三) 改制后階段在混合所有