建設(shè)工程施工合同中有關(guān)工程款結(jié)算問題

1、建設(shè)工程施工合同中有關(guān)工程款結(jié)算問題內(nèi)容提要：本文重點論述了建設(shè)工程施工合同中的工程價款結(jié)算問題。主要包括有效合同的工程價款結(jié)算、無效合同的工程價款結(jié)算、建設(shè)方以施工方違約作為拒付工程款抗辯的工程款結(jié)算及施工方主張優(yōu)先受償權(quán)的工程款結(jié)算問題。建設(shè)工程施工合同是建設(shè)工程合同的一種，其概念與特征依建設(shè)工程合同的概念與特征而定。根據(jù)中華人民共和國合同法(以下簡稱合同法)第269條的規(guī)定，建設(shè)工程合同是“承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同”。合同法第275條又對建設(shè)工程施工合同的內(nèi)容作了具體規(guī)定，即“施工合同的內(nèi)容包括工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質(zhì)量、工程造價、技術(shù)資料

2、交付時間、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任、撥款和結(jié)算、竣工驗收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方互相協(xié)作等條款”。審判實踐中，作為建設(shè)工程施工合同重要內(nèi)容的工程款結(jié)算問題往往是雙方最后所爭議的焦點問題，本文擬從四個方面對該問題進(jìn)行論述。一、關(guān)于有效合同的工程價款結(jié)算1 .關(guān)于有效合同明確約定工程價款的工程款結(jié)算。合同法第8條第1款規(guī)定：“依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同?！备鶕?jù)該條法律規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對自己的行為負(fù)責(zé)。因此，工程價款的結(jié)算，合同有約定的，應(yīng)依照合同的約定履行自己的義務(wù)。2 .關(guān)于有效合同工程價款約定不明確的工程價款結(jié)算。造成工

3、程價款約定不明確這一現(xiàn)象的主要原因是對合同的造價管理不規(guī)范、不到位。按照建筑法規(guī)定，建筑工程造價應(yīng)當(dāng)在合同中約定?？梢?，工程造價已經(jīng)確定是簽訂和履行合同的前提。但是，在實踐中仍有大量的合同未約定工程造價，并且相當(dāng)多的合同已在管理部門輸了備案等手續(xù)。造成工程價款約定不明確的直接原因，普遍是由于工程設(shè)計尚未完成，無法依據(jù)施工圖紙等確定工程預(yù)算。其情形在合同中表現(xiàn)為：對工程造價決算，籠統(tǒng)約定為按省、市有關(guān)文件執(zhí)行；根據(jù)承包方式的不同，籠統(tǒng)約定為施工圖預(yù)算加簽證、執(zhí)行國家工程定額、工程概算包干、施工圖預(yù)算加系數(shù)包干等；合同未作具體約定等。止匕外，還存在無書面合同，雙方對工程造價決算的方法各執(zhí)一詞等現(xiàn)象

4、。盡管合同對工程造價及決算未作出明確具體的約定，但如果合同無違反法律、行政法規(guī)等禁止性規(guī)定情形的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為合同有效，在此基礎(chǔ)上，依據(jù)合同法第61條、第62條規(guī)定的精神，由當(dāng)事人雙方在訴訟中協(xié)商補(bǔ)充工程造價及決算的約定。協(xié)商不成時，可采用以下方法處理：(1)合同中約定了工程造價及決算的計價方法的，應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人的意思，從其約定。對于約定工程造價決算執(zhí)行省、市有關(guān)文件規(guī)定的，如約定了明確的年度工程定額文件的，依據(jù)該文件規(guī)定；無明確約定的，依據(jù)當(dāng)年工程定額文件確定。對于約定根據(jù)承包方式采用施工圖預(yù)算加簽證、工程概算包干、施工圖預(yù)算加系數(shù)包干等的，如果施工圖紙、工程概算等文件已經(jīng)完成，并經(jīng)雙方簽字，

5、應(yīng)作為工程造價決算的依據(jù)。如仍不能確定工程價款的，應(yīng)依據(jù)當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門制定的當(dāng)年工程定額文件確定。對于合同未就工程價款作具體約定的，或者無書面合同、合同對工程價款的確定又認(rèn)識不一的，亦應(yīng)依據(jù)當(dāng)年建設(shè)行政主管部門制定的當(dāng)年工程定額文件確定。(2)對于雙方當(dāng)事人就工程造價及決算的計價方法能夠形成一致意見，或者按照前述方法能夠確定計價方法的，法院應(yīng)首先組織雙方當(dāng)事人進(jìn)行工程價款的核算。對因涉及專業(yè)性較強(qiáng)的問題不能核算的，可以根據(jù)當(dāng)事人的申請委托專業(yè)部門進(jìn)行審計，并經(jīng)庭審質(zhì)證后審查確定工程價款。二、關(guān)于無效合同的工程價款結(jié)算建設(shè)工程項目關(guān)系城市規(guī)劃和城市的經(jīng)濟(jì)、社會發(fā)展，建筑工程質(zhì)量關(guān)系到社會公

6、共利益、人民群眾生命財產(chǎn)安全，乃至影響到社會穩(wěn)定與經(jīng)濟(jì)發(fā)展，為此，法律及行政法規(guī)作出了一系列的強(qiáng)制性與禁止性規(guī)定，內(nèi)容主要包括：建設(shè)工程項目必須由計劃管理部門批準(zhǔn)，由規(guī)劃管理部門核發(fā)建設(shè)用地規(guī)劃許可證；施工企業(yè)必須具備法定的所承攬工程的相應(yīng)資質(zhì)；嚴(yán)格禁止施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以其他任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程；禁止施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。司法實踐中，違反上述規(guī)定的合同都將被確認(rèn)為無效。施工合同被確認(rèn)為無效后，原則上不應(yīng)依據(jù)合同約定的工程價款確定實際的工程價款。但施工方付出了勞動，投入了資金，

7、即發(fā)生了建筑的直接費用，如施工企業(yè)墊付的資金、構(gòu)件費、機(jī)械設(shè)備使用費、人工費及其他建筑工程的直接費用，在施工過程中，上述財產(chǎn)只是從一種形態(tài)轉(zhuǎn)化為另一種形態(tài)，其價值并沒有發(fā)生改變，并已全部轉(zhuǎn)移到新的建筑工程之中，因此，施工方理應(yīng)得到補(bǔ)償，即上述建筑工程的直接費用應(yīng)由建設(shè)方給付。對于建設(shè)工程的間接費用，如勞?；?、稅金、施工管理費等，其價值并不轉(zhuǎn)移到建設(shè)工程中，如確已發(fā)生，可作為施工方的損失，根據(jù)雙方過錯，合理分擔(dān)。對于施工方的利潤，原則上不予支持。在堅持這一原則的基礎(chǔ)上，還應(yīng)區(qū)分以下情況分別處理：1 .建設(shè)方不具有建設(shè)工程立項、規(guī)劃和施工批準(zhǔn)手續(xù)，或者施工方不具備承攬工程資質(zhì)的工程價款結(jié)算。按照

8、現(xiàn)行法律法規(guī)，立項、規(guī)劃和施工批準(zhǔn)手續(xù)既是建筑工程施工的法定前提條件，也是判定建筑工程是否合法的標(biāo)準(zhǔn)；施工企業(yè)具備相應(yīng)的資質(zhì)是承攬工程和簽訂承包合同的法定條件。因此對于訴訟前建設(shè)方未取得上述手續(xù)，或者施工方未取得相應(yīng)資質(zhì)的，由于承包合同違法性的瑕疵不能彌補(bǔ)，應(yīng)確認(rèn)為無效。其中，對于建設(shè)方不具備建設(shè)條件，而施工方具備承攬工程相應(yīng)資質(zhì)的，實踐中往往建設(shè)方隱瞞違法事實，沒有履行告知及依誠實信用原則所應(yīng)盡的義務(wù)，系先合同義務(wù)的違反。因此，建設(shè)方對合同無效承擔(dān)主要過錯責(zé)任。此情況下，從公平角度考慮，施工方得到與訂閱合同時所預(yù)期的工程價款較為公平、合理，即其應(yīng)得到工程款的直接費用、間接費用、利潤等。如果雙

9、方在合同中對工程結(jié)算的計價標(biāo)準(zhǔn)和方法有明確約定，且不違反法律規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)按合同約定結(jié)算價款。鑒于施工方對建設(shè)方違法建設(shè)的事實未盡到必要的審查義務(wù)，對導(dǎo)致合同無效，其主觀上亦存在一定過錯，因此，對于合同中約定的違約金等損失，按照過錯相抵原則，施工方不應(yīng)得到全額支持。同理，對于建設(shè)方具備相應(yīng)的建設(shè)條件，而施工方不具備相應(yīng)的承攬工程資質(zhì)的，施工方對合同無效在主觀上應(yīng)負(fù)主要過錯。因此，合同中關(guān)于工程價款的約定不應(yīng)作為結(jié)算的依據(jù)，其工程價款應(yīng)當(dāng)根據(jù)建設(shè)行政管理部門制定的定額標(biāo)準(zhǔn)據(jù)實結(jié)算。其中，屬于低資質(zhì)施工企業(yè)承攬高資質(zhì)要工程的，按施工企業(yè)的實際資質(zhì)等級采用上述方法結(jié)算工程款；施工方無施工資的，只應(yīng)給付

10、給其墊付的資金和構(gòu)件費、機(jī)械設(shè)備使用費、人工費和其他建筑工程的直接費用。此類案件，由于合同約定的工程價款與實際給付價款的差額部分由建設(shè)方取得無法律依據(jù)，審判實踐中可依據(jù)民法通則第134條以“非法活動的財物和非法所得”予以沒收。2 .關(guān)于不具備施工資質(zhì)的企業(yè)或個人利用、借用有資質(zhì)施工企業(yè)的經(jīng)營資質(zhì)、或者以聯(lián)營、承包、掛靠等形式變相使用有資質(zhì)施工企業(yè)的資質(zhì)，導(dǎo)致合同無效的工程價款結(jié)算問題。此情形，工程價款的確定可按照前述無效合同的原則處理。需要強(qiáng)調(diào)的是，此類糾紛從性質(zhì)上講為合同糾紛，合同雙方系權(quán)利義務(wù)的主體，因此，原則上應(yīng)由合同施工方作為權(quán)利主體主張權(quán)利，工程價款應(yīng)給付合同施工方，建設(shè)方對實際施工

11、方不負(fù)有直接給付工程款的義務(wù)。如實際施工方作為權(quán)利主體提起訴訟的，經(jīng)審理查實，應(yīng)駁回其起訴，告知其由合同施工方主張權(quán)利或向合同施工方主張權(quán)利。如果實際施工方與建設(shè)方在履行施工合同中已形成事實上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，合同施工方不主張權(quán)利或因破產(chǎn)、被吊銷營業(yè)執(zhí)照等原因不能主張權(quán)利時，實際施工方可以作為權(quán)利主體提起訴訟。合同施工方未作為訴訟主體參加訴訟的，還應(yīng)追加其為訴訟當(dāng)事人。3 .關(guān)于合同施工方違法將承攬的工程轉(zhuǎn)包、分包導(dǎo)致合同無效的工程價款結(jié)算問題。此類糾紛由于分別存在著承包與轉(zhuǎn)包、承包與分包兩個合同，應(yīng)當(dāng)堅持依合同主張權(quán)利的原則，并且不追加無合同關(guān)系的建設(shè)方、實際施工方為訴訟當(dāng)事人。三、關(guān)于建設(shè)方

12、以施工方違約作為拒付工程款抗辯的工程價款結(jié)算問題司法實踐中，即便在合同對工程造價有明確約定的情況下，建設(shè)方也常常會以施工方違約提出拒付工程款的抗辯。對于實踐中遇到的以下主要問題，應(yīng)區(qū)別不同情況處理：1 .關(guān)于建設(shè)方以工程質(zhì)量作為拒付工程款抗辯的工程價款結(jié)算。這一問題在建筑工程結(jié)算中較為普遍。實踐中的主要問題一是關(guān)于建設(shè)方能否主張同時履行抗辯權(quán)，以工程質(zhì)量存在問題拒付工程款。雖然一般理論認(rèn)為，合同一方出現(xiàn)未履行、拒絕履行、遲延履行和不適當(dāng)履行的情形，對方可以依合同法第66條行使同時履行抗辯權(quán)。但在建設(shè)工程結(jié)算糾紛中，能否適用同時履行抗辯權(quán)，應(yīng)認(rèn)真審查合同的約定。通常情況下，在合同中雙方既約定了按

13、工程進(jìn)度撥付工程款，余款在工程竣工結(jié)算時一并結(jié)清，又約定了工程的保修條款。但有關(guān)質(zhì)量保修的條款對工程款的支付未作限制給付的約定?？梢?，此類合同對工程款的支付與工程保修未作同時履行之約定，而是約定了先后履行的順序。因此，不符合同時履行抗辯權(quán)的適用條件，建設(shè)方應(yīng)支付工程款并承擔(dān)違約責(zé)任。至于工程存在的質(zhì)量問題，一般采用依約由施工方承擔(dān)維修、修繕等責(zé)任并承擔(dān)其他違約賠償責(zé)任解決。二是建設(shè)方關(guān)于質(zhì)量的抗辯，應(yīng)作為反訴還是反駁的問題。這一問題直接關(guān)系到施工方的請求能否得到支持。依據(jù)對民事訴訟法及法理的理解，此類案件的反訴須是主張方提出旨在抵銷或吞并對方關(guān)于給付工程款的請求。如果僅以工程質(zhì)量存在問題主張拒

14、付工程款的，應(yīng)認(rèn)定為反駁。因此，依照前述理由，在采用通常性約定的合同情形下，建設(shè)方的反駁性抗辯顯然不能得到支持。反之，如果建設(shè)方的主張為反訴性質(zhì)，則可能引起反訴程序的啟動，并根據(jù)其提供的證據(jù)、庭審質(zhì)證、認(rèn)定事實等情況，作出裁判。需注意的是，實踐中普遍存在著建設(shè)方提出的反訴性質(zhì)的主張不明確、不具體的問題，往往僅表述為由于存在質(zhì)量問題，不同意按施工方提出的數(shù)額支付工程款。對此，法院應(yīng)行使釋明權(quán)，告知其可提出明確的反訴請求，不提出的，對其主張視為反駁。行使釋明權(quán)時，要嚴(yán)格按照最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定，嚴(yán)禁行使有傾向性的釋明權(quán)。三是對建設(shè)方未經(jīng)驗收即將工程投入使用后，又以質(zhì)量存在問題為由

15、拒付工程款的處理。按現(xiàn)行法規(guī)規(guī)定，工程未經(jīng)驗收即投入使用后的質(zhì)量問題由建設(shè)方承擔(dān)。對這一規(guī)定，不能機(jī)械地對待，應(yīng)當(dāng)在區(qū)分質(zhì)量問題具體情況的基礎(chǔ)上，公平合理地處理。實踐中，建設(shè)工程質(zhì)量問題主要分為兩類，即一般隆的問題和基礎(chǔ)、結(jié)構(gòu)性的問題。一般性的問題為可見性的、淺表性的；基礎(chǔ)、結(jié)構(gòu)性的問題為隱蔽性的、潛在性的。常規(guī)情況下，建設(shè)方在投入使用工程時對于已存在的一般性質(zhì)量問題即明知，其投入使用工程的行為即是對要求施工方履行維修義務(wù)的權(quán)利的放棄。況且，此類質(zhì)量問題亦可因建設(shè)方的使用而造成，責(zé)任難以區(qū)分，因此，建設(shè)方以工程存在這類質(zhì)量問題拒付工程款的抗辯不能得到支持。相反，對于基礎(chǔ)、結(jié)構(gòu)性的問題，建設(shè)方在

16、投入使用工程時難以發(fā)現(xiàn)，亦不易因使用而造成，如確系施工方的責(zé)任，建設(shè)方又提出反訴主張的，應(yīng)據(jù)實裁判。2 .關(guān)于建設(shè)方以工程未竣工作為拒付工程款的抗辯的工程款結(jié)算問題。在工程施工過程中，由于雙方或一方無力履行合同等原因，工程處于“半截子”狀態(tài)，由此引發(fā)的對已完工結(jié)算的糾紛大量存在。其主要問題一是這類工程能否結(jié)算已完工的工程價款。由于施工方確實付出了勞動，對工程投入了資金和建材，發(fā)生了管理費或稅金等，即便因合同效力的不同而影響計價的標(biāo)準(zhǔn)和方法，但從公平原則考慮，也不影響對已完工工程款的結(jié)算。至于對施工方的違約責(zé)任，可以依建設(shè)方的主張和合同的約定處理。二是如何確定工程價款。首先，關(guān)于計價標(biāo)準(zhǔn)的確定，

17、一般要依據(jù)合同的約定。對于無效合同，要依據(jù)前述的無效合同的工程價款結(jié)算原則處理。對于價款約定不明的合同，要依據(jù)建設(shè)行政主管部門頒布的當(dāng)年定額標(biāo)準(zhǔn)確定。其次，關(guān)于計算工程價款的方式，一般可先確定已完工程占全部工程的比例，據(jù)此確定已完工程價款占全部工程價款的比例，得出已完工程價款的數(shù)額和尚欠的工程價款。3 .關(guān)于建設(shè)方以施工方逾期竣工為拒付工程款抗辯的工程價款結(jié)算問題。相當(dāng)多的工程結(jié)算糾紛涉及工程竣工時間超過合同約定工期的問題。如因建設(shè)方未按施工方要求及時檢查隱蔽工程，因施工方施工力量不足使工程進(jìn)展緩慢，因施工方施工質(zhì)量的原因反修，因建設(shè)方不及時撥款、變更設(shè)計等原因使工程中途停工、緩建和增加工程量

18、等等。就一般情況而言，建設(shè)方僅以施工方逾期竣工拒付工程款，其主張不能得到支持。在此基礎(chǔ)上，應(yīng)區(qū)別情況對待。首先應(yīng)查明事實，確定順延工期的情形是否符合工程約定或法律規(guī)定，對符合順延工期條件的，應(yīng)根據(jù)合同約定的工期計算出應(yīng)順延工期的期限，合同順延工期。對不符合順延工期的和超出合理順延工期的，根據(jù)建設(shè)方的主張，由施工方承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。4 .關(guān)于約定由施工方墊資施工的工程價款結(jié)算問題。此類糾紛，建設(shè)方往往以施工方未按約定墊付工程款違約而要求拒付工程款。要處理好此類糾紛，首先要依法正確地確認(rèn)合同相關(guān)條款的效力。確認(rèn)合同某一條款的效力，關(guān)鍵在于看它是否違反法律法規(guī)的禁止性和強(qiáng)制性規(guī)定。禁止將墊付工程款作為

19、合同條款，僅在行政規(guī)章中有規(guī)定，不能作為確認(rèn)該條款無效的法律依據(jù)。即該條款一般確認(rèn)為有效，但確認(rèn)該條款有效，并不能影響工程款的確定和給付，因為施工方未依約墊付工程款僅構(gòu)成違約，建設(shè)方以此作為拒付工程款的抗辯理由不成立。5 .關(guān)于建設(shè)方以施工方主張權(quán)利超過訴訟時效作為拒付工程款抗辯的工程價款結(jié)算問題。建設(shè)工程施工合同由于施工工期較長，履行中經(jīng)常發(fā)生返修、工期順延、協(xié)商決算時意見不一致等到情況，導(dǎo)致工程交工后較長一段時間內(nèi)工程款未能給付。施工方一旦訴訟，建設(shè)方往往以超過訴訟時效為由進(jìn)行抗辯。審判實踐中，有必要對未經(jīng)雙方實際決算工程的訴訟時效的起算時間加以明確。對于施工方將其制作的單方結(jié)算書送交建設(shè)方后，建設(shè)方不予審核和簽字的，該單方結(jié)算書依合同約定的生效期限到來而生效，訴訟時效即發(fā)生起算。施工方往往在此后與建設(shè)方反復(fù)協(xié)商和索要工程款，對此可視為訴訟時效的中斷。在審判實踐中，有的還認(rèn)為此情況下是由于雙方對工程款的確定和給付未達(dá)成一致，債權(quán)債務(wù)關(guān)系尚未明確，因而訴訟時效不發(fā)生起算。這種觀點忽視和背離了合同的約定，顯然不可取。即便合同中沒有單方結(jié)算書生效期限的約定，甚至是未形成單方結(jié)算，也應(yīng)根據(jù)法律的精神，由法院合理的確定一個應(yīng)當(dāng)進(jìn)行工程結(jié)算的期限，屆滿后訴訟時效即發(fā)生起算。四、關(guān)于施工方