合同法律制度基礎(chǔ)與實(shí)務(wù)

1、合同法律制度基礎(chǔ)與實(shí)務(wù)(提綱）金杜律師事務(wù)所金杜律師事務(wù)所 | 2011第2頁(yè)合同法總則一般規(guī)定合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉(zhuǎn)讓合同的權(quán)利義務(wù)終止違約責(zé)任其他規(guī)定第3頁(yè)一般規(guī)定什么是合同？ 合同法第二條：本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。 要點(diǎn)： 平等主體 設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù) 有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議不適用第4頁(yè)合同的訂立合同的法律約束力民事權(quán)利能力和民事行為能力 民事權(quán)利能力：民事主體依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。 民事行為能力：民事主體能以自己的行為

2、取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。合同的形式 書(shū)面形式、口頭形式、其他形式 強(qiáng)制性要求：合同法第一百九十七條規(guī)定，借款合同采用書(shū)面形式，但自然人之間借款另有約定的除外。第5頁(yè)合同的訂立合同的主要條款 （一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所； （二）標(biāo)的； （三）數(shù)量； （四）質(zhì)量； （五）價(jià)款或者報(bào)酬； （六）履行期限、地點(diǎn)和方式； （七）違約責(zé)任； （八）解決爭(zhēng)議的方法。 第6頁(yè)合同的訂立訂立合同的方式 要約 （一）內(nèi)容具體確定；（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。 要約邀請(qǐng) 承諾 承諾生效時(shí)合同成立。 當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。第7頁(yè)合同

3、的訂立格式合同/格式條款 格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。 第8頁(yè)合同的效力合同成立、生效 第二十五條承諾生效時(shí)合同成立。 第三十二條當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。 第三十三條當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書(shū)。簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立。 第四十四條依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。第9頁(yè)合同的效力合同附條件 附生效條件 附解除條件超越權(quán)限訂立的合同 第五十條：法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)

4、人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。 第10頁(yè)合同的效力無(wú)效合同 第五十二條 （一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益； （二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益； （三）以合法形式掩蓋非法目的； （四）損害社會(huì)公共利益； （五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 第五十六條無(wú)效的合同或者被撤銷的合同自始沒(méi)有法律約束力。合同部分無(wú)效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。第11頁(yè)合同的效力可撤銷的合同 下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時(shí)顯失公平的。 一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違

5、背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。 當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。第12頁(yè)合同的履行合同履行的基本原則 適當(dāng)履行 誠(chéng)實(shí)信用合同約定不明的處理 協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。 適用法律的補(bǔ)缺性規(guī)定第13頁(yè)合同的履行同時(shí)履行抗辯權(quán) 互負(fù)債務(wù) 沒(méi)有先后順序先履行抗辯權(quán) 互負(fù)債務(wù) 有先后順序不安抗辯權(quán) 互負(fù)債務(wù) 一方有先給付的義務(wù) 他方有難為給付之風(fēng)險(xiǎn)第14頁(yè)合同的履行債的保全 為防止因債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少給債權(quán)人的債權(quán)帶來(lái)?yè)p害，允許債權(quán)人代債務(wù)人之位向第三人行使債務(wù)人的權(quán)利，或者請(qǐng)求法院撤銷債務(wù)人與第三

6、人的法律行為。 代位權(quán) 債權(quán)合法并屆期滿（債權(quán)人對(duì)債務(wù)人；債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人） 債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人的債權(quán)不具有人身性 債務(wù)人怠于行使債權(quán) 危害到債權(quán)人的債權(quán)第15頁(yè)合同的履行 撤銷權(quán) 債權(quán)人對(duì)債務(wù)人債權(quán)已屆期滿 放棄到期債權(quán)、無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)、低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)等事實(shí) 債務(wù)人主觀惡意 危害債權(quán)的實(shí)現(xiàn)第16頁(yè)合同的變更和轉(zhuǎn)讓合同的變更合同的轉(zhuǎn)讓 債權(quán)讓與 通知 效力 債務(wù)承擔(dān) 無(wú)因性 債務(wù)承擔(dān)合同的訂立方式第17頁(yè)合同的變更和轉(zhuǎn)讓 合同概括承受 一方經(jīng)對(duì)方同意，將債權(quán)債務(wù)一并移轉(zhuǎn)于第三人第18頁(yè)合同權(quán)利義務(wù)終止權(quán)利義務(wù)終止的情形 （一）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行； （二）合同解除； （三）債務(wù)相互抵銷； （四）債務(wù)

7、人依法將標(biāo)的物提存； （五）債權(quán)人免除債務(wù)； （六）債權(quán)債務(wù)同歸于一人； （七）法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。第19頁(yè)合同權(quán)利義務(wù)終止合同解除 雙方解除 單方解除 約定 法定第20頁(yè)違約責(zé)任違約責(zé)任的歸責(zé)原則 無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任為一般，過(guò)錯(cuò)責(zé)任為特殊違約責(zé)任的承擔(dān)方式 繼續(xù)履行 采取補(bǔ)救措施 賠償損失 違約金 定金違約金、定金、賠償損失的適用第21頁(yè)其他規(guī)定總則分則的關(guān)系 分則或者其他法律沒(méi)有明文規(guī)定的合同，適用總則的規(guī)定，并可以參照分則或者其他法律最相類似的規(guī)定。合同的解釋 當(dāng)事人對(duì)合同條款的理解有爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠(chéng)實(shí)信用原則，確定該

8、條款的真實(shí)意思。第22頁(yè)借款合同的主要條款重要提示 合同法第三十九條：采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。當(dāng)事方 為什么要填寫(xiě)當(dāng)事方信息借款用途 法律規(guī)定 表述原則第23頁(yè)借款合同的主要條款提款條件 “先決條件”的一般條款 借款合同中特有的條款借款人的權(quán)利義務(wù) 陳述和保證條款 承諾條款（用途、提供資料、通知義務(wù)、配合義務(wù)）貸款人的權(quán)利義務(wù)第24頁(yè)借款合同的主要條款生效、變更與解除 生效 單方解除權(quán)違約責(zé)任轉(zhuǎn)讓糾紛的解決 約定的唯一性 訴訟與仲裁的比較第25頁(yè)簽訂合同時(shí)注意的問(wèn)題必備條款可協(xié)商條款簽約、履行過(guò)程中注意的問(wèn)題謝謝！王鵬王鵬第27頁(yè)簡(jiǎn)歷 業(yè)務(wù)范圍業(yè)務(wù)范圍 王鵬律師是金杜律師事務(wù)所證券部資深律師。王鵬律師的主要執(zhí)業(yè)領(lǐng)域包括：金融機(jī)構(gòu)重組、引資及上市，企業(yè)并購(gòu)，私募股權(quán)投資。 王鵬律師從業(yè)10年，在銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)重組、引資、上市，企業(yè)私募融資等方面有豐富的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)，曾參與多個(gè)股份制商業(yè)銀行、城市商業(yè)銀行、農(nóng)村商業(yè)銀行、信托公司重組及引資項(xiàng)目，此外，王鵬律師在民商事訴訟與仲裁方面亦有豐富的經(jīng)驗(yàn)。 目