專利侵權(quán)民事訴訟代理

1、專利侵權(quán)民事訴訟代理專利侵權(quán)民事訴訟代理 崔忠武崔忠武一、專利侵權(quán)訴訟的基本規(guī)定（一）專利侵權(quán)訴訟的法院管轄 1、級(jí)別管轄 根據(jù)最高人民法院的司法解釋，專利侵權(quán)糾紛一審案件由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地中級(jí)人民和最高人民法院指定的中級(jí)人民法院管轄。目前，全國(guó)目前經(jīng)指定具有專利案件管轄權(quán)的中級(jí)法院已達(dá)到7171個(gè)，其中山東省有6 6個(gè), ,分別是：濟(jì)南、青島、煙臺(tái)、濰坊、淄博、東營(yíng)。 最新修訂的司法解釋：“最高人民法院根據(jù)實(shí)際情況，可以指定基層人民法院管轄第一審專利糾紛案件?！保?013.4.15）2、地域管轄 因侵犯專利權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。（最高人民

2、法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問(wèn)題的若干規(guī)定第五條 ） （二）專利侵權(quán)的訴訟時(shí)效 侵犯專利權(quán)的訴訟時(shí)效為二年，該時(shí)效自專利權(quán)人或者利害關(guān)系人得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥謾?quán)行為之日起計(jì)算（三）訴前禁令 含義：專利權(quán)人或者利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實(shí)施或者即將實(shí)施侵犯專利權(quán)的行為，如不及時(shí)制止將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在起訴前向人民法院申請(qǐng)采取責(zé)令停止有關(guān)行為的措施。 申請(qǐng)人提出申請(qǐng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保 。 人民法院受理該申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在四十八小時(shí)內(nèi)作出裁定；有特殊情況需要延長(zhǎng)的，可以延長(zhǎng)四十八小時(shí)。 法律后果：申請(qǐng)人自人民法院采取責(zé)令停止有關(guān)行為的措施之日起十五日內(nèi) 必須起訴，否則，人民法院

3、應(yīng)當(dāng)解除該措施 。（四）專利侵權(quán)訴訟的中止 專利侵權(quán)訴訟中止，主要是指人民法院受理的侵犯實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)糾紛案件，被告在答辯期間內(nèi)請(qǐng)求宣告該項(xiàng)專利權(quán)無(wú)效的，人民法院應(yīng)當(dāng)中止訴訟。 人民法院在下列情況中，可以不中止訴訟： 1、原告出具的檢索報(bào)告未發(fā)現(xiàn)導(dǎo)致實(shí)用新型專利喪失新穎性、創(chuàng)造性的技術(shù)文獻(xiàn)的； 2、被告提供的證據(jù)足以證明其使用的技術(shù)已經(jīng)公知的； 3、被告請(qǐng)求宣告該項(xiàng)專利權(quán)無(wú)效所提供的證據(jù)或者依據(jù)的理由明顯不充分的； 4、人民法院受理的侵犯發(fā)明專利權(quán)糾紛案件或者經(jīng)專利復(fù)審委員會(huì)審查維持專利權(quán)的侵犯實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)糾紛案件，被告在答辯期間內(nèi)請(qǐng)求宣告該項(xiàng)專利權(quán)無(wú)效的， 5、人民法院

4、認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)中止訴訟的其他情形。（五）證據(jù)交換程序 含義：證據(jù)交換是指當(dāng)事人相互之間在法庭上使用的證據(jù)在開庭之前彼此互換，從而互通有無(wú)、公平訴訟的制度，其實(shí)質(zhì)是一方當(dāng)事人用自己已有的證據(jù)去交換對(duì)方所具有的而自己沒(méi)有的證據(jù)。 作用：證據(jù)交換制度有利于當(dāng)事人迅速了解訴訟的分歧所在，提高庭審效率，同時(shí)也有利于促使當(dāng)事人和解。 （六）證據(jù)質(zhì)證 證據(jù)質(zhì)證是指法官的主持下，訴訟當(dāng)事人雙方就所提出的證據(jù)資料的客觀真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性進(jìn)行核實(shí)和對(duì)質(zhì)的訴訟活動(dòng)。 證人、鑒定人、勘驗(yàn)人、具有專門知識(shí)的人員可以應(yīng)人民法院或者當(dāng)事人的要求參加質(zhì)證過(guò)程，就其證明的問(wèn)題進(jìn)行闡述，并接受對(duì)方當(dāng)事人的質(zhì)詢。（七）司法鑒定 1

5、、 含義：在專利訴訟過(guò)程中，為了查明事實(shí)，人民法院依據(jù)職權(quán)，或者應(yīng)當(dāng)事人的申請(qǐng)，指派具有專門知識(shí)的人，或者委托鑒定機(jī)構(gòu)組織具有專門知識(shí)的人對(duì)專門性的問(wèn)題進(jìn)行檢驗(yàn)、鑒別和評(píng)定的活動(dòng)。 2、程序： （1）啟動(dòng) ：一是當(dāng)事人申請(qǐng)，一是法院以職權(quán)決定 。 （2）鑒定范圍 ：主要是對(duì)專利技術(shù)與對(duì)比技術(shù)的異同進(jìn)行比較，從事得出兩項(xiàng)技術(shù)是否相同或者等同的結(jié)論。 3、鑒定機(jī)構(gòu)的選擇 ：一是當(dāng)事人協(xié)議選擇，一是人民法院依職權(quán)指定。 4、鑒定結(jié)論 ：指鑒定人運(yùn)用自己的專門技術(shù)知識(shí)、技術(shù)、工藝以及各種科學(xué)儀器、設(shè)備等，根據(jù)法庭的指派或聘請(qǐng)，對(duì)在訴訟中的某些專門性問(wèn)題進(jìn)行分析、鑒別后所提供的結(jié)論性意見。 法律性質(zhì)上講

6、，鑒定結(jié)論是證據(jù)的一種表現(xiàn)形式，是證明事實(shí)服務(wù)的，因此，鑒定結(jié)論也要接受各方當(dāng)事人的質(zhì)證。鑒定結(jié)論經(jīng)過(guò)質(zhì)證后，由人民法院對(duì)鑒定結(jié)論進(jìn)行審查，決定是否采信。二、專利侵權(quán)訴訟的證據(jù)（一）權(quán)利證據(jù) 1、原告主體資格證明：自然人的為身份證，企事業(yè)單位的為營(yíng)業(yè)執(zhí)照或事業(yè)單位登記證等。 2、專利權(quán)證書，證明專利權(quán)授權(quán)時(shí)的權(quán)屬狀況。 3、專利授權(quán)公告文本：發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷墓鎯?nèi)容為權(quán)利要求書、說(shuō)明書、摘要及摘要附圖；外觀設(shè)計(jì)公告的內(nèi)容則是授權(quán)的圖片或照片及簡(jiǎn)要說(shuō)明。 4、專利年費(fèi)收據(jù)：證明專利持續(xù)有效。 5、專利登記薄副本：不僅載明了專利證書記載的是專利授權(quán)時(shí)的權(quán)屬狀況，而且記載了專利在授權(quán)之后權(quán)屬狀況的變

7、動(dòng)情況，如專利權(quán)轉(zhuǎn)讓，專利被宣告無(wú)效等，其比專利證書更好真實(shí)地反映專利的權(quán)屬狀況。 6、專利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告：專利侵權(quán)糾紛涉及實(shí)用新型專利或者外觀設(shè)計(jì)專利的，人民法院或者管理專利工作的部門可以要求專利權(quán)人或者利害關(guān)系人出具由國(guó)務(wù)院專利行政部門對(duì)相關(guān)實(shí)用新型或者外觀設(shè)計(jì)進(jìn)行檢索、分析和評(píng)價(jià)后作出的專利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告，作為審理、處理專利侵權(quán)糾紛的證據(jù)。 （二）侵權(quán)證據(jù)1、書證：（1）購(gòu)物票據(jù) ；（2）購(gòu)買侵權(quán)產(chǎn)品的公證文書 。2、物證：專利權(quán)人從市場(chǎng)上購(gòu)得的或者通過(guò)法院證據(jù)保全所獲得的侵權(quán)產(chǎn)品。從市場(chǎng)上購(gòu)得的侵權(quán)產(chǎn)品最好由通過(guò)公證方式并由公證人員封存，并拍照；或者由申請(qǐng)法院進(jìn)行證據(jù)保全獲得侵權(quán)產(chǎn)品。（三）索

8、賠證據(jù) 1、財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告：原告主張以自己所受到的損失作為賠償數(shù)額的依據(jù)；以被告的獲利作為賠償?shù)囊罁?jù)。 2 、專利實(shí)施許可合同：專利權(quán)人通過(guò)與他人簽訂專利實(shí)施許可合同，以合同約定的許可使用費(fèi)作為請(qǐng)求賠償?shù)囊罁?jù)。但簽訂專利實(shí)施許可合同時(shí)，需要具備相應(yīng)的備案手續(xù)以及專利許可使用費(fèi)的付款和繳稅憑證。 3、律師費(fèi)票據(jù)：因侵權(quán)行為而聘請(qǐng)律師的費(fèi)用應(yīng)列為為制止侵權(quán)所支出的費(fèi)用 。 4、被控侵權(quán)產(chǎn)品的銷售資料，包括銷售合同、發(fā)票等； 5、其他能夠證明損失的材料（四）答辯證據(jù) 主要是被告為減輕或免除其法律責(zé)任，為證明其答辯觀點(diǎn)而提交的證據(jù)，主要圍繞以下幾方面舉證： 1、專利已過(guò)保護(hù)期或未及時(shí)繳費(fèi)已失效； 2、在

9、先使用或科學(xué)實(shí)驗(yàn)等不視為侵權(quán)的情況； 3、被控侵權(quán)產(chǎn)品使用的是現(xiàn)有技術(shù)； 4、合法取得的材料； 5、其他有關(guān)減輕或免除其法律責(zé)任的材料（專利法69條）（五）證據(jù)保全 1、公證保全方式：由公證機(jī)關(guān)提出對(duì)申請(qǐng)人購(gòu)買侵權(quán)產(chǎn)品的過(guò)程及購(gòu)得的侵權(quán)產(chǎn)品進(jìn)行公證，或?qū)η謾?quán)現(xiàn)場(chǎng)（如許諾銷售）或?qū)η謾?quán)產(chǎn)品的安裝地進(jìn)行勘查公證，取得公證書，從而證明被告存在侵權(quán)行為。 2、法院證據(jù)保全（民訴法意義上的“證據(jù)保全” ）：包括兩種：訴前證據(jù)保全和訴訟證據(jù)保全。二、代理原告訴訟 1、案件受理時(shí)需要審查的內(nèi)容： （1）本案是否屬于人民法院受理范圍： 請(qǐng)參照最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問(wèn)題的若干規(guī)定第1條規(guī)定：

10、人民法院受理下列專利糾紛案件：、專利申請(qǐng)權(quán)糾紛案件；、專利權(quán)權(quán)屬糾紛案件；、專利權(quán)、專利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案件；、侵犯專利權(quán)糾紛案件； （2）審查當(dāng)事人是否適格 -審查原告是否是專利權(quán)人或利害關(guān)系人； -審查是個(gè)人發(fā)明創(chuàng)造還是職務(wù)關(guān)明創(chuàng)造； -審查是否屬合作完成的發(fā)明創(chuàng)造，委托完成的發(fā)明創(chuàng)造，確定能否單個(gè)起訴，或需要共同作為原告。 （3）審查專利目前的法律狀態(tài)，確定專利保護(hù)范圍; （4）本案應(yīng)由何地人民法院管轄； 專利糾紛一審案件，由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級(jí)人民法院和最高人民法院指定的中級(jí)人民法院管轄。 （5）是否超過(guò)訴訟時(shí)效，有無(wú)訴訟時(shí)效中斷、中止或延長(zhǎng)的事由； （6）本案證

11、據(jù)是否符合立案要求；2、確定訴訟請(qǐng)求 訴訟請(qǐng)求通常有如下幾種： （1）停止侵害（適用于起訴時(shí)侵權(quán)行為仍在持續(xù)的案件） （2）消除影響、賠禮道歉（適用于侵權(quán)行為對(duì)專利權(quán)人的信譽(yù)造成損害的案件） （3）賠償損失（適用于侵權(quán)并造成損害的案件）3、收集和審查證據(jù) （1）證明原告專利權(quán)存在的證據(jù)，其中包括必須收集并提供專利證書；最近一年繳納專利年費(fèi)的收據(jù)； 專利公告； 發(fā)明及實(shí)用新型專利說(shuō)明書，外觀設(shè)計(jì)專利圖片； 實(shí)用新型專利需提供專利檢索報(bào)告。 （2）證明被告侵權(quán)事實(shí)的證據(jù)，其中包括但不限于購(gòu)買侵權(quán)產(chǎn)品，并提供統(tǒng)一專用發(fā)票，以證明侵權(quán)產(chǎn)品落入專利權(quán)人專利保護(hù)范圍；收集相關(guān)網(wǎng)頁(yè)、廣告、雜志及報(bào)刊等相關(guān)資

12、料，以證明被告侵權(quán)行為存在。 （3）證明原告所花費(fèi)用及損失的存在與數(shù)額 -費(fèi)用：包括調(diào)查、制止侵權(quán)所支付的合理費(fèi)用； -損失：采取以下三種方式計(jì)算： -以專利權(quán)人因侵權(quán)行為受到的實(shí)際經(jīng)濟(jì)損件作為損失賠償額； -以侵權(quán)人因侵權(quán)行為獲得的全部利潤(rùn)作為損失賠償額； -根據(jù)情節(jié)參照專利許可使用費(fèi)的一至三倍合理確定。4、專利侵權(quán)分析 綜合前述權(quán)利證據(jù)和侵權(quán)證據(jù)，進(jìn)行專利穩(wěn)定性以及專利與侵權(quán)產(chǎn)品技術(shù)特征對(duì)比分析，出具專利侵權(quán)分析報(bào)告，初步判斷訴訟可能性，并確定是否采取下一步的訴訟措施。 專利侵權(quán)行為應(yīng)同時(shí)具備以下幾個(gè)條件： (1）有被侵犯的有效的專利權(quán)存在； (2）有專利法所述侵權(quán)行為； (3）施專利侵權(quán)

13、行為的損害結(jié)果客觀存在； (4）以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為目的； （5）未經(jīng)專利權(quán)人許可； （6）專利侵權(quán)人主觀上存在過(guò)錯(cuò)。5、訴前禁令、財(cái)產(chǎn)保全、證據(jù)保全措施 從保護(hù)原告利益以及為防止被告毀滅證據(jù)角度來(lái)看，訴前申請(qǐng)采取責(zé)令停止侵權(quán)行為、證據(jù)保全措施是較好的方式。 申請(qǐng)保全的證據(jù)、財(cái)產(chǎn)包括： （1）關(guān)于被告侵權(quán)行為的證據(jù)； （2）關(guān)于被告獲利情況的證據(jù)； （3）查封、扣押、凍結(jié)相關(guān)財(cái)產(chǎn)。6、起訴 在了解案情后，應(yīng)確定專利侵權(quán)類型及被告，在考查訴訟時(shí)效后確定管轄法院提起訴訟。 起訴手續(xù)：起訴狀、財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書、授權(quán)委托書、法定代表人身份證明書、必要的證據(jù)材料 級(jí)別管轄上，中級(jí)以上人民法院對(duì)一審專利案件具有管轄

14、權(quán)。 地域管轄上，專利侵權(quán)糾紛案件，由侵權(quán)行為地和被告住所地人民法院管轄。如果存在多個(gè)被告，可以選擇其中一個(gè)被告的侵權(quán)行為地或被告住所地人民法院管轄。 7、舉證期限結(jié)束后，根據(jù)合議庭的安排，參加庭審。針對(duì)爭(zhēng)議較大的技術(shù)問(wèn)題，可申請(qǐng)鑒定。 8、一審判決后，分析判決內(nèi)容并根據(jù)客戶的要求，提起上訴或或放棄上訴。三、代理被告訴訟1、作為被告代理人參于訴訟，應(yīng)當(dāng)從以下幾個(gè)方面著手考慮： （1）本案是否屬于人民法院受理范圍； （2）審查當(dāng)事人是否適格； （3）本案應(yīng)由何地人民法院管轄，是否可以提出管轄權(quán)異議； （4）是否超過(guò)訴訟時(shí)效； （5）對(duì)被告實(shí)際是否存在侵權(quán)及可能要承擔(dān)的法律責(zé)任作出初步的判斷； （

15、6）被告侵權(quán)的證據(jù)情況及數(shù)量，并結(jié)合證據(jù)對(duì)原告專利的穩(wěn)定情作初步分析； （7）被告行為的法律性質(zhì)后果； （8）在綜合以上分析的基礎(chǔ)上，收集相關(guān)證據(jù)，考慮向國(guó)家專利復(fù)審委員會(huì)提出專利權(quán)無(wú)效宣告請(qǐng)求，以便在訴訟中申請(qǐng)法院中止案件審理。2、專利侵權(quán)抗辯作為被告代理人應(yīng)從以下幾方面進(jìn)行抗辯： （1）以原告濫用保護(hù)期限抗辯； -原告未按時(shí)繳納專利年費(fèi)，專利處于“被視為放棄狀態(tài)”； -原告專利已被中國(guó)專利局撤辯； -原告專利已經(jīng)被專利復(fù)審委員會(huì)宣告無(wú)效； -原告專利不符合專利性條件或其它法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)被宣告無(wú)效，具被告已向?qū)＠麖?fù)審委員會(huì)提出無(wú)效宣告請(qǐng)求并被授理。 （2）以被告不侵權(quán)進(jìn)行抗辯 -被控侵權(quán)物（

16、產(chǎn)品或方法）的技術(shù)特征與原告專利權(quán)利要求對(duì)應(yīng)必要技術(shù)特片相比，有一項(xiàng)或一項(xiàng)以上的技術(shù)特征有本質(zhì)區(qū)別； -屬于個(gè)人（不包括單位）非經(jīng)營(yíng)目的的制造、使用行為；（3）以該行為不視為侵權(quán)進(jìn)行抗辯 -專利權(quán)用盡； -先用權(quán)； -臨時(shí)過(guò)境； -科學(xué)研究與實(shí)驗(yàn)性使用 （4）已有技術(shù)（公知技術(shù)）抗辯 已有技術(shù)（公知技術(shù)）是指在申請(qǐng)日以前在國(guó)內(nèi)外為公眾所知的技術(shù)或設(shè)計(jì)。當(dāng)被控侵權(quán)產(chǎn)品或方法與已有技術(shù)進(jìn)行對(duì)比，而被控侵權(quán)產(chǎn)品或方法與已有技術(shù)完全相同，根本沒(méi)有新穎性時(shí)，可以直接認(rèn)定不構(gòu)成侵權(quán)。 （5）合同抗辯 -以被告實(shí)施的技術(shù)是通過(guò)技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同從第三人處合法取得為由進(jìn)行侵權(quán)抗辯，該抗辯不屬于對(duì)抗侵權(quán)的理由，只是承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的抗辯理由； -技術(shù)轉(zhuǎn)達(dá)讓合同的受讓方被訴侵權(quán)，律師作為其代理人可以合同抗辯，主張由轉(zhuǎn)讓方先承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任感，而受讓方承擔(dān)一般連帶責(zé)任。 （6）以訴訟時(shí)效抗辯 專利侵權(quán)訴訟時(shí)效為二年，自專利梭或利害關(guān)系人知道或應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)行為之日起計(jì)算，代理律師可以提出專利權(quán)人行使超過(guò)訴訟時(shí)效的抗辯。 （7）以損害不存在或數(shù)額計(jì)算沒(méi)有依據(jù)為由進(jìn)行抗辯 -原告