國際私法學(2005-9)-第二十章(=)

1、 國際民事管轄權(quán)國際民事管轄權(quán) 外國人及外國國家的民事訴訟地位外國人及外國國家的民事訴訟地位 國際司法協(xié)助國際司法協(xié)助 域外送達與域外調(diào)查取證域外送達與域外調(diào)查取證 外國法院判決的承認與執(zhí)行外國法院判決的承認與執(zhí)行 國際民事管轄權(quán)國際民事管轄權(quán) 指一國法院根據(jù)本國法或本國締結(jié)或參指一國法院根據(jù)本國法或本國締結(jié)或參 加的國際條約的規(guī)定，對某一涉外民事加的國際條約的規(guī)定，對某一涉外民事 案件享有審判權(quán)的一種資格。案件享有審判權(quán)的一種資格。 意義意義 一國法院審理有關(guān)案件的前提條件一國法院審理有關(guān)案件的前提條件 國家主權(quán)的具體表現(xiàn)國家主權(quán)的具體表現(xiàn) 直接影響到當事人的利益和審判的結(jié)果直接影響到當事人

2、的利益和審判的結(jié)果 確立國際民事管轄權(quán)的確立國際民事管轄權(quán)的依據(jù)依據(jù) ：國家主權(quán)國家主權(quán) 屬地管轄權(quán)屬地管轄權(quán) 屬人管轄權(quán)屬人管轄權(quán) 既要堅持內(nèi)國的主權(quán)，在一定的情況下也既要堅持內(nèi)國的主權(quán)，在一定的情況下也要考慮外國的主權(quán)要考慮外國的主權(quán)確立管轄權(quán)的原則和對管轄權(quán)沖突的協(xié)調(diào)確立管轄權(quán)的原則和對管轄權(quán)沖突的協(xié)調(diào)確立國際民事管轄權(quán)的基本確立國際民事管轄權(quán)的基本原則原則 ： 屬地管轄原則屬地管轄原則 被告的住所地、居所地、所在地，被告的住所地、居所地、所在地， 訴訟標的物所在地，被告財產(chǎn)所在地，訴訟標的物所在地，被告財產(chǎn)所在地， 有關(guān)的法律事實發(fā)生地有關(guān)的法律事實發(fā)生地 長臂管轄長臂管轄 -最低限度

3、接觸最低限度接觸 被告是否在法院地從事系統(tǒng)的和連續(xù)性的商業(yè)活動被告是否在法院地從事系統(tǒng)的和連續(xù)性的商業(yè)活動; 原告的訴因是否源于這些商業(yè)活動原告的訴因是否源于這些商業(yè)活動 屬人管轄原則屬人管轄原則 原告原告或或被告被告的國籍的國籍 協(xié)議管轄原則協(xié)議管轄原則 明示明示 默示默示 限制限制國際民事管轄權(quán)的沖突國際民事管轄權(quán)的沖突 一事兩訴一事兩訴協(xié)調(diào)協(xié)調(diào) 非方便法院原則非方便法院原則 先受理法院原則先受理法院原則 外國自然人與法人的民事訴訟地位外國自然人與法人的民事訴訟地位 國民待遇原則國民待遇原則 對等或互惠對等或互惠 屬人法原則屬人法原則 訴訟行為能力訴訟行為能力 訴訟代理和訴訟費用擔保的特別

4、規(guī)定訴訟代理和訴訟費用擔保的特別規(guī)定 司法協(xié)助司法協(xié)助 指一國法院接受另一國法院或有關(guān)當事指一國法院接受另一國法院或有關(guān)當事 人的請求，代為人的請求，代為或協(xié)助執(zhí)行與或協(xié)助執(zhí)行與訴訟訴訟有關(guān)有關(guān) 的的某些司法某些司法行為行為，如送達訴訟文書、傳，如送達訴訟文書、傳 詢證人、提取證據(jù)以及承認與執(zhí)行外國詢證人、提取證據(jù)以及承認與執(zhí)行外國 法院判決和仲裁裁決等法院判決和仲裁裁決等 司法協(xié)助司法協(xié)助的內(nèi)容的內(nèi)容 廣義廣義 狹義狹義 司法協(xié)助的依據(jù)司法協(xié)助的依據(jù) 國際條約國際條約 互惠關(guān)系互惠關(guān)系 司法協(xié)助的實施與拒絕司法協(xié)助的實施與拒絕 提出請求的途徑提出請求的途徑-主要有：主要有： 外交途徑外交途徑

5、 領(lǐng)事途徑領(lǐng)事途徑 法院之間直接進行聯(lián)系法院之間直接進行聯(lián)系 國際司法協(xié)助條約國際司法協(xié)助條約規(guī)定的途徑規(guī)定的途徑 中央機關(guān)中央機關(guān) 提出請求的主體提出請求的主體 主要為國家司法主要為國家司法機關(guān)機關(guān)-主管機關(guān)主管機關(guān) 提供協(xié)助的方式提供協(xié)助的方式 -根據(jù)被請求國的法律根據(jù)被請求國的法律和程序進行和程序進行 -根據(jù)請求國根據(jù)請求國的要求也可采用與的要求也可采用與被被 請求國法律請求國法律不相抵觸的特殊方式不相抵觸的特殊方式 司法協(xié)助的拒絕司法協(xié)助的拒絕 ： 不存在國際條約不存在國際條約或或互惠關(guān)系互惠關(guān)系 不在不在職權(quán)范圍職權(quán)范圍內(nèi)內(nèi) 違背被請求國的公共秩序違背被請求國的公共秩序等等 域外送達

6、域外送達 指一國法院根據(jù)國際條約或本國法律或指一國法院根據(jù)國際條約或本國法律或 互惠原則將司法文書和司法外文書送交互惠原則將司法文書和司法外文書送交 給位于外國的訴訟當事人或其他訴訟參給位于外國的訴訟當事人或其他訴訟參 與人的行為與人的行為 域外送達的方式，直接送達域外送達的方式，直接送達 間接送達間接送達 直接送達直接送達 ： 外交或領(lǐng)事送達外交或領(lǐng)事送達 郵寄送達郵寄送達 個人送達個人送達 公告送達公告送達 以當事人協(xié)商方式送達以當事人協(xié)商方式送達 間接送達間接送達： 根據(jù)根據(jù)國際司法協(xié)助國際司法協(xié)助條約的規(guī)定條約的規(guī)定，經(jīng)有，經(jīng)有 關(guān)關(guān)締約國的締約國的中央中央機關(guān)送達機關(guān)送達 關(guān)于向國外

7、送達民事或商事司法文書和司關(guān)于向國外送達民事或商事司法文書和司 法外文書公約法外文書公約 （海牙海牙送達公約送達公約） 海牙海牙送達公約送達公約還認可（但允許保留）：還認可（但允許保留）： -郵寄途徑郵寄途徑 -發(fā)出國的司法助理人員、官員或其他主發(fā)出國的司法助理人員、官員或其他主 管人員直接通過送達目的地國的司法助管人員直接通過送達目的地國的司法助 理人員、官員或其他主管人員理人員、官員或其他主管人員 -利害關(guān)系人直接通過送達目的地國的利害關(guān)系人直接通過送達目的地國的 司法助理人員、官員或其他主管人員司法助理人員、官員或其他主管人員 域外調(diào)查取證域外調(diào)查取證 指受訴法院國在有關(guān)指受訴法院國在有

8、關(guān)外外國的同意下在國的同意下在該該 國境國境內(nèi)內(nèi)提取訴訟證據(jù)的行為?？梢灾苯犹崛≡V訟證據(jù)的行為?？梢灾苯?提取證據(jù)，或請求提取證據(jù)，或請求外外國主管機關(guān)進行國主管機關(guān)進行代代 為為取證取證 直接取證包括：直接取證包括： 外交或領(lǐng)事人員取證外交或領(lǐng)事人員取證 本國本國 第三國第三國 強制措施強制措施 特派員取證特派員取證 當事人或訴訟代理人自行取證當事人或訴訟代理人自行取證 間接取證間接取證 以請求書的方式，通過司法協(xié)助的途徑以請求書的方式，通過司法協(xié)助的途徑 進行域外取證。進行域外取證。 關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約（海牙取證公約）（海牙取證公約）還認可

9、（但允許保留）：還認可（但允許保留）： 外交或領(lǐng)事人員取證外交或領(lǐng)事人員取證 第三國第三國 特派員取證特派員取證 外國法院判決的承認與執(zhí)行外國法院判決的承認與執(zhí)行 承認外國法院對涉外民事案件所作的判承認外國法院對涉外民事案件所作的判 決在本國境內(nèi)具有法律效力，強制執(zhí)行決在本國境內(nèi)具有法律效力，強制執(zhí)行 其判決的內(nèi)容。其判決的內(nèi)容。 依據(jù)依據(jù) 一般而言，根據(jù)國際條約或互惠一般而言，根據(jù)國際條約或互惠 承認與執(zhí)行外國法院判決的一般條件：承認與執(zhí)行外國法院判決的一般條件： 存在互惠、存在互惠、國際條約國際條約 具有合法的管轄權(quán)具有合法的管轄權(quán) 內(nèi)國法為準內(nèi)國法為準 程序公正程序公正 辯護權(quán)辯護權(quán)的的

10、行使行使 已經(jīng)發(fā)生法律效力已經(jīng)發(fā)生法律效力 合法的判決合法的判決 欺詐欺詐問題問題 不違反不違反內(nèi)內(nèi)國的公共秩序國的公共秩序 承認與執(zhí)行外國法院判決的程序承認與執(zhí)行外國法院判決的程序 -提出請求提出請求 利害關(guān)系人利害關(guān)系人 外國法院外國法院 -承認與執(zhí)行程序承認與執(zhí)行程序 執(zhí)行令程序執(zhí)行令程序 登記程序登記程序 重新起訴程序重新起訴程序 普通地域管轄普通地域管轄 被告住所地或經(jīng)常居所地被告住所地或經(jīng)常居所地 特殊地域管轄特殊地域管轄 被告被告住所住所不在中國境內(nèi)時，不在中國境內(nèi)時， 不同的法律關(guān)系，不同的聯(lián)接點不同的法律關(guān)系，不同的聯(lián)接點 - -合同合同糾紛或其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛糾紛或其他財產(chǎn)權(quán)

11、益糾紛 合同簽訂地合同簽訂地 合同履行地合同履行地 國際貨物買賣國際貨物買賣 裝運港裝運港 訴訟標的物所在地、訴訟標的物所在地、 可供扣押財產(chǎn)所在地、可供扣押財產(chǎn)所在地、 侵權(quán)行為地侵權(quán)行為地、或者或者 代表機構(gòu)住所地代表機構(gòu)住所地 -人的身份問題人的身份問題 離婚離婚 婚姻效力等婚姻效力等 原告住所地或者經(jīng)常居住地原告住所地或者經(jīng)常居住地 -其他特殊問題其他特殊問題 票據(jù)糾紛票據(jù)糾紛 票據(jù)支付地票據(jù)支付地 侵權(quán)侵權(quán) 侵權(quán)行為地侵權(quán)行為地 加害加害 結(jié)果結(jié)果 權(quán)利受損權(quán)利受損 不當?shù)美划數(shù)美?其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛 合同簽訂地合同簽訂地 合同履行地合同履行地 訴訟標的物所在地、訴訟

12、標的物所在地、 可供扣押財產(chǎn)所在地、可供扣押財產(chǎn)所在地、 或者代表機構(gòu)住所地或者代表機構(gòu)住所地 無因管理無因管理 網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)，網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)，涉及域名的侵權(quán)涉及域名的侵權(quán) 最高法最高法關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋糾紛案件適用法律若干問題的解釋，最最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)域名民高人民法院關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋事糾紛案件適用法律若干問題的解釋 侵權(quán)行為地或者被告住所地侵權(quán)行為地或者被告住所地 侵權(quán)行為地包括實施被訴侵權(quán)行為的網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為地包括實施被訴侵權(quán)行為的網(wǎng)絡(luò)服務器、計算機終端等設(shè)備所

13、在地。服務器、計算機終端等設(shè)備所在地。 對難以確定侵權(quán)行為地和被告住所地的，對難以確定侵權(quán)行為地和被告住所地的，原告發(fā)現(xiàn)侵權(quán)內(nèi)容的計算機終端等設(shè)備所在原告發(fā)現(xiàn)侵權(quán)內(nèi)容的計算機終端等設(shè)備所在地可以視為侵權(quán)行為地。地可以視為侵權(quán)行為地。 原告發(fā)現(xiàn)該域名的計算機終端等設(shè)備所在地原告發(fā)現(xiàn)該域名的計算機終端等設(shè)備所在地可以視為侵權(quán)行為地可以視為侵權(quán)行為地 專屬管轄專屬管轄 -不動產(chǎn)糾紛，不動產(chǎn)糾紛， 不動產(chǎn)所在地不動產(chǎn)所在地 -繼承糾紛繼承糾紛， 被繼承人死亡時住所地被繼承人死亡時住所地 或者主要遺產(chǎn)所在地或者主要遺產(chǎn)所在地 -在我國境內(nèi)履在我國境內(nèi)履 我國法院專屬管轄我國法院專屬管轄 行行的涉外直接的

14、涉外直接 投資投資合同合同 -港口作業(yè)糾紛港口作業(yè)糾紛 港口所在地港口所在地 協(xié)議管轄協(xié)議管轄 涉外合同或涉及涉外財產(chǎn)權(quán)益的糾紛涉外合同或涉及涉外財產(chǎn)權(quán)益的糾紛 有實際聯(lián)系的國家的法院有實際聯(lián)系的國家的法院 不能違反專屬管轄和級別管轄的規(guī)定不能違反專屬管轄和級別管轄的規(guī)定 采用書面形式采用書面形式 默示推定管轄默示推定管轄(應訴管轄應訴管轄) 原告到人民法院起訴，被告應訴答辯并沒有提出原告到人民法院起訴，被告應訴答辯并沒有提出管轄權(quán)異議的，視為接受人民法院的管轄。管轄權(quán)異議的，視為接受人民法院的管轄。 級別管轄級別管轄 一審法院一審法院 一般涉外案件一般涉外案件 基層法院基層法院 重大涉外案件

15、重大涉外案件 中級法院中級法院 標的大標的大 案情復雜案情復雜 國外當事人人數(shù)眾多國外當事人人數(shù)眾多 第二次全國涉外商事海事審判工作會議紀要第二次全國涉外商事海事審判工作會議紀要，該紀要，該紀要第第 11 條規(guī)定，內(nèi)地法院在審理涉外商事糾紛案件過程中，條規(guī)定，內(nèi)地法院在審理涉外商事糾紛案件過程中，如發(fā)現(xiàn)案件存在不便管轄的因素，可以不方便法院原則裁如發(fā)現(xiàn)案件存在不便管轄的因素，可以不方便法院原則裁定駁回原告的起訴。不方便法院原則的適用需符合如下定駁回原告的起訴。不方便法院原則的適用需符合如下 條件：（條件：（1）被告提出適用不方便法院原則的請求，或者）被告提出適用不方便法院原則的請求，或者提出管

16、轄異議而受案法院認為可以考慮適用不方便法院原提出管轄異議而受案法院認為可以考慮適用不方便法院原則。（則。（2）受理案件的我國法院對案件享有管轄）受理案件的我國法院對案件享有管轄 權(quán)。（權(quán)。（3）當事人之間不存在選擇我國法院管轄的協(xié)議。（當事人之間不存在選擇我國法院管轄的協(xié)議。（4）案件）案件不屬于我國法院專屬管轄。（不屬于我國法院專屬管轄。（5）案件不涉及我國公民、）案件不涉及我國公民、法人或者其他組織的利益。（法人或者其他組織的利益。（6）案件）案件 爭議發(fā)生的主要事爭議發(fā)生的主要事實不在我國境內(nèi)且不適用我國法律，我國法院若受理案件實不在我國境內(nèi)且不適用我國法律，我國法院若受理案件在認定事實

17、和適用法律方面存在重大困難。（在認定事實和適用法律方面存在重大困難。（7）外國法）外國法院對案件享有管轄權(quán)且審理該案院對案件享有管轄權(quán)且審理該案 件更加方便。件更加方便。 集中管轄集中管轄 五類案件五類案件 涉外合同和侵權(quán)糾紛涉外合同和侵權(quán)糾紛; 信用證糾紛信用證糾紛; 申請撤銷、承認與強制執(zhí)行國際仲裁裁決申請撤銷、承認與強制執(zhí)行國際仲裁裁決; 審查有關(guān)涉外民商事仲裁條款效力審查有關(guān)涉外民商事仲裁條款效力; 申請承認和強制執(zhí)行外國法院民商事判決、申請承認和強制執(zhí)行外國法院民商事判決、裁定裁定 集中管轄集中管轄 一審法院一審法院 國務院批準設(shè)立的經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院；國務院批準設(shè)立的經(jīng)濟技術(shù)開

18、發(fā)區(qū)人民法院；省會、自治區(qū)首府、直轄市所在地的中級人省會、自治區(qū)首府、直轄市所在地的中級人民法院；民法院；經(jīng)濟特區(qū)、計劃單列市中級人民法院；經(jīng)濟特區(qū)、計劃單列市中級人民法院；最高人民法院指定的其他中級人民法院；最高人民法院指定的其他中級人民法院；高級人民法院。高級人民法院。 外國人民事訴訟地位外國人民事訴訟地位 外國人在我國法院參與起訴、應訴，需要外國人在我國法院參與起訴、應訴，需要委托律師代理訴訟的，必須委托我國律師委托律師代理訴訟的，必須委托我國律師 外國人外國人可以委托本國人為訴訟代理人，也可以委托本國人為訴訟代理人，也可以委托本國律師以非律師身份擔任訴訟可以委托本國律師以非律師身份擔任

19、訴訟代理人代理人 根據(jù)我國加入的國際條約或互惠原則，根據(jù)我國加入的國際條約或互惠原則，我國法院和外國法院可以相互請求，代為送我國法院和外國法院可以相互請求，代為送達文書、調(diào)查取證以及進行其他訴訟行為。達文書、調(diào)查取證以及進行其他訴訟行為。請求協(xié)助的事項有損于我國主權(quán)、安全請求協(xié)助的事項有損于我國主權(quán)、安全或者社會公共利益，不予執(zhí)行?；蛘呱鐣怖妫挥鑸?zhí)行。 我國法院依照我國法律規(guī)定的程序提我國法院依照我國法律規(guī)定的程序提供司法協(xié)助。外國法院請求采用特殊方式，供司法協(xié)助。外國法院請求采用特殊方式，可以按其請求進行，但該特殊方式不得違反可以按其請求進行，但該特殊方式不得違反我國法律。我國法律。

20、 對在對在我國我國沒有住所的當事人，七種沒有住所的當事人，七種送達送達方法：方法： 依共同參加的國際條約中規(guī)定的方式；依共同參加的國際條約中規(guī)定的方式； 外交途徑；外交途徑； 對中國公民可委托我國使領(lǐng)館代為送達；對中國公民可委托我國使領(lǐng)館代為送達； 向其授權(quán)接受送達的訴訟代理人送達；向其授權(quán)接受送達的訴訟代理人送達； 向其在我國境內(nèi)設(shè)立的代表機構(gòu)或有權(quán)接向其在我國境內(nèi)設(shè)立的代表機構(gòu)或有權(quán)接 受送達的分支機構(gòu)、業(yè)務代辦人送達；受送達的分支機構(gòu)、業(yè)務代辦人送達； 郵寄送達郵寄送達,在被送達國允許時；在被送達國允許時； 傳真、電子郵件等能夠確認受傳真、電子郵件等能夠確認受送達人收悉的方式送達人收悉的

21、方式 公告送達。公告送達。 我國加入我國加入海牙海牙送達公約送達公約，但作出保，但作出保留，不允許采用下列途徑：留，不允許采用下列途徑： -郵寄途徑郵寄途徑 -發(fā)出國的主管人員直接通過送達目的發(fā)出國的主管人員直接通過送達目的 地國主管人員地國主管人員 -利害關(guān)系人直接通過送達目的地國的利害關(guān)系人直接通過送達目的地國的 主管人員主管人員 并對外交人員或領(lǐng)事送達予以限制并對外交人員或領(lǐng)事送達予以限制 -只能對本國人只能對本國人 外國外國司法文書司法文書在我國境內(nèi)的送達：在我國境內(nèi)的送達： 依共同參加的國際條約中規(guī)定的方式；依共同參加的國際條約中規(guī)定的方式； 海牙海牙送達公約送達公約，中央機關(guān)送達中

22、央機關(guān)送達 外交途徑；外交途徑； 外交人員或領(lǐng)事送達外交人員或領(lǐng)事送達-只能對其本國人只能對其本國人 雙方雙方根據(jù)共同加入的國際條約或互惠原則根據(jù)共同加入的國際條約或互惠原則 海牙海牙取證公約取證公約 - - 中央機關(guān)接收請求書，轉(zhuǎn)交中央機關(guān)接收請求書，轉(zhuǎn)交 給執(zhí)行請求的主管機關(guān)給執(zhí)行請求的主管機關(guān) 我國作出保留我國作出保留 - - 不允許不允許特派員取證特派員取證 - 限制限制外交或領(lǐng)事人員取證外交或領(lǐng)事人員取證 只能對其本國人只能對其本國人 承認和執(zhí)行承認和執(zhí)行外國法院判決外國法院判決的的申請申請 -當事人直接向我國有管轄權(quán)的中級人民當事人直接向我國有管轄權(quán)的中級人民 法院申請承認和執(zhí)行法院申請承認和執(zhí)行 -外國法院依照該國與我國締結(jié)或者參加外國法院依照該國與我國締結(jié)或者參加 的國際條約的規(guī)定或按照互惠原則，請的