第九章行動(dòng)中的民事調(diào)解法

1、第九章 行動(dòng)中的民事調(diào)解法本章共有兩節(jié)內(nèi)容，第一節(jié)行動(dòng)中的依法調(diào)解行動(dòng)中的依法調(diào)解有六個(gè)部分分別是：1、行動(dòng)中的法與民事調(diào)解；2、書本上的法：依法調(diào)解原則；3、行動(dòng)中的依法調(diào)解原則：案例介紹；4、行動(dòng)中的依法調(diào)解原則：差異描述；5、行動(dòng)中的依法調(diào)解原則形成的原因：差異解釋；6、余論以上是教材的結(jié)構(gòu)排列，我基本上按照這個(gè)排列講解，但由于這節(jié)內(nèi)容在我看來(lái)與社會(huì)學(xué)結(jié)合的比較緊密，并且是在人民調(diào)解法頒布實(shí)施后增加的內(nèi)容，所以，有必要有更多了解。第九章 行動(dòng)中的民事調(diào)解法第一節(jié)第一節(jié) 行動(dòng)中的依法調(diào)解原則行動(dòng)中的依法調(diào)解原則一、行動(dòng)中的法與民事調(diào)解一、行動(dòng)中的法與民事調(diào)解在在前面的課程里，我們學(xué)習(xí)過(guò)法的

2、執(zhí)行的模式，被總結(jié)出兩種：即法律模式和社會(huì)學(xué)模式，在法律模式中，法的執(zhí)行嚴(yán)格依法進(jìn)行，有什么樣的法律規(guī)定，就會(huì)有什么樣的現(xiàn)實(shí)法律秩序，這時(shí)候看書本上的法和行動(dòng)中的法沒(méi)有區(qū)分的意義。但但在社會(huì)學(xué)模式中就不同了，法律不是唯一的對(duì)執(zhí)行過(guò)程有影響的因素，而僅僅是其中之一。社會(huì)環(huán)境同時(shí)也會(huì)影響法律的執(zhí)行，從而導(dǎo)致了書本上的法與行動(dòng)中的法的不同。二、書本上的法：依法調(diào)解原二、書本上的法：依法調(diào)解原則則第九章 行動(dòng)中的民事調(diào)解法 我國(guó)當(dāng)代的人民調(diào)解制度萌芽于土地革命時(shí)期，成型于抗日戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)期，確立于建國(guó)初期。1953年4月第二屆全國(guó)司法會(huì)議決定在全國(guó)有領(lǐng)導(dǎo)有計(jì)劃地建立和健全人民調(diào)解委員會(huì)，并把這項(xiàng)工作定性為人

3、民司法建設(shè)中的一項(xiàng)重要工作，是基層黨政組織發(fā)動(dòng)群眾和吸收人民群眾進(jìn)一步參加國(guó)家政權(quán)活動(dòng)的一個(gè)重要方面。1954年3月22日當(dāng)時(shí)的政務(wù)院頒布了人民調(diào)解委員會(huì)暫行組織通則。 1982年，人民調(diào)解被載入憲法的第111條第二款，其后民事訴訟法，繼承法，婚姻法，村民委員會(huì)組織法，居民委員會(huì)組織法，人民調(diào)解委員會(huì)組織條例等法律規(guī)范都將人民調(diào)解制度納入其中，從而確立了人民調(diào)解工作較高的法律地位。 1989年6月17日，國(guó)務(wù)院頒布人民調(diào)解委員會(huì)組織條例，對(duì)人民調(diào)解的性質(zhì)、任務(wù)、工作原則、組織形式等方面進(jìn)行了細(xì)化，5成為了人民調(diào)解法頒布以前我國(guó)人民調(diào)解工作的最高指導(dǎo)文件。 1999年初，在第四次全國(guó)人民調(diào)解工作

4、會(huì)議上，司法部將人民調(diào)解工作的方針調(diào)整為“調(diào)防結(jié)合，以防為主，多種手段，協(xié)同作戰(zhàn)”。建立起適應(yīng)解決新形勢(shì)下人民內(nèi)部矛盾的“大調(diào)解”工作機(jī)制。 第九章 行動(dòng)中的民事調(diào)解法 2007年國(guó)務(wù)院將人民調(diào)解法的制定納入本年度立法計(jì)劃，司法部制定人民調(diào)解法草案并征求民眾意見(jiàn)7，標(biāo)志著人民調(diào)解制度法律化的開(kāi)始。 2010年8月28日,第十一屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十六次會(huì)議上中華人民共和國(guó)人民調(diào)解法的通過(guò)，正式以專門的法律的形式確立了人民調(diào)解制度的法律地位。 人民調(diào)解制度的特征和作用人民調(diào)解制度的特征和作用（一）人民調(diào)解制度的特征 1、法律性。首先，人民調(diào)解制度是一種法律制度。2、自治性。人民調(diào)解制度

5、是一種群眾自制解決糾紛的制度。3、廣泛性。人民調(diào)解制度作為我國(guó)的群眾自治性制度，具有很強(qiáng)的廣泛性。4、民主性。人民調(diào)解制度作為人民群眾自行解決矛盾的民主自治制度，第九章 行動(dòng)中的民事調(diào)解法 （二）人民調(diào)解制度的作用（二）人民調(diào)解制度的作用 1、和平化解矛盾，促進(jìn)社會(huì)穩(wěn)定。 2、緩解司法機(jī)關(guān)壓力，節(jié)約司法成本。 3、抑制矛盾激化，減少惡性案件發(fā)生。 4、加強(qiáng)對(duì)公民的教育 ，促進(jìn)精神文明建設(shè)。 5、聯(lián)系群眾與政府，有利于政府職能改革。 6、為我國(guó)民主法治建設(shè)提供社會(huì)和理論基礎(chǔ)。 三、人民調(diào)解制度存在的問(wèn)題三、人民調(diào)解制度存在的問(wèn)題 （一）人民調(diào)解員素質(zhì)偏低，專業(yè)性和中立性較差。 （二）人民調(diào)解工作

6、欠缺制度保障 （三）組織制度設(shè)置不夠科學(xué)。第九章 行動(dòng)中的民事調(diào)解法三、案例介紹三、案例介紹時(shí)間：2000年案由：退婚糾紛事實(shí)：女方17歲，經(jīng)介紹與男方訂婚并收取彩禮18000元，后按當(dāng)?shù)亓?xí)俗舉辦了“婚禮”，但因?yàn)槲吹椒ǘɑ辇g沒(méi)有領(lǐng)取結(jié)婚證。又因女方家債務(wù)較多，不斷找男方家要錢導(dǎo)致關(guān)系破裂，女方家提出退婚，男方同意但要求女方退還彩禮，女方以沒(méi)有結(jié)婚證、婚姻不成立為由拒不退還而發(fā)生糾紛。村支書上門調(diào)解：你不退彩禮就是借婚姻索取財(cái)物。女方同意退還一半，男方反對(duì)，要求全退。后女方家到公安局報(bào)案稱：女兒失去自由，被男方家鎖了起來(lái)，公安局不管就會(huì)出人命的。公安局到現(xiàn)場(chǎng)了解到男方對(duì)女方很好，認(rèn)為女方家報(bào)案

7、不實(shí)，就再不管這事了。女方家看到村支書不支持，公安局又管，覺(jué)得自己確有不對(duì)，便不再提出退婚要求，但提了一些附加條件，男方都答應(yīng)了，雙方和好，生了兒子。四、差異描述四、差異描述第九章 行動(dòng)中的民事調(diào)解法所謂差異描述是指調(diào)解的實(shí)際活動(dòng)與依法調(diào)解之間的差異，正是種差異構(gòu)成了行動(dòng)中的依法調(diào)解原則。1、女方只有17歲，沒(méi)到法定婚齡?；橐龇ǖ?條規(guī)定：結(jié)婚年齡男方不得早于22周歲，女方不得早于20周歲?？梢钥闯鲞@是一條禁止性規(guī)定，違反就是不合法?？稍谡麄€(gè)處理過(guò)程中只有女方家提出了這個(gè)問(wèn)題，其他各方均為提出（包括公安局）。如果本案在訴訟程序中解決，第一件事就是確定婚姻的效力。2、婚姻糾紛男女雙方均為履行婚姻

8、登記手續(xù)。婚姻法第8條規(guī)定：要求結(jié)婚男女雙方必須親自到婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行結(jié)婚登記。由于要求“必須”，故本規(guī)定具有強(qiáng)制性。有關(guān)婚姻法規(guī)、政策規(guī)定了幾個(gè)時(shí)間節(jié)點(diǎn)。1994年2月1日以前 符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件 按事實(shí)婚姻處理。1994年2月1日以后 符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件 如訴訟至法院，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)辦結(jié)婚登記手續(xù)，不補(bǔ)辦的，按解除同居關(guān)系處理。本案既沒(méi)有達(dá)到法定婚齡，也沒(méi)有形式要件（登記），而且還不能補(bǔ)辦，故只能按解除同居關(guān)系處理，但實(shí)際操作中并不是這樣，特別是效果。第九章 行動(dòng)中的民事調(diào)解法3、彩禮是否為婚姻成立的證據(jù)。婚姻法第3條第一款：禁止包辦、買賣婚姻和其他干涉婚姻自由的行為，禁止借婚姻索取財(cái)物。正常的人情往

9、來(lái)是允許的，也是應(yīng)當(dāng)?shù)模墒裁礃泳筒粦?yīng)當(dāng)了呢？對(duì)象不同，構(gòu)成的條件也不同。一個(gè)億萬(wàn)富宮送一輛奔馳就如同送一輛自行車一樣簡(jiǎn)單，但如果一個(gè)貧窮的莊稼漢就完全沒(méi)有可能，當(dāng)事人如果根本沒(méi)有感情和結(jié)婚意愿而收取彩禮，可以認(rèn)為是借婚姻騙取財(cái)物，但如果當(dāng)事人有結(jié)婚意愿，只是需要大額的彩禮該怎么看呢？如果一個(gè)富翁給了很多彩禮，但沒(méi)有結(jié)成婚，也不要求退彩禮，又該怎么看？在法律規(guī)定中彩禮顯然不是婚姻成立的證據(jù)，而是圍繞婚姻過(guò)程發(fā)生的問(wèn)題。如果沒(méi)有婚姻，彩禮就不會(huì)有附著的基礎(chǔ)，這個(gè)邏輯是通的。但如果沒(méi)有彩禮就沒(méi)有婚姻，法律邏輯通得過(guò)嗎？如果僅有彩禮而沒(méi)有婚姻，你怎么看？4、本案中的婚姻糾紛有包辦婚姻的性質(zhì)。有諸多上

10、述問(wèn)題需要我們思考，最根本的一點(diǎn)就是明明法律有規(guī)定，為什么不能依法解除他們的同居關(guān)系，而要這般麻煩的繞過(guò)法律維持已經(jīng)形成的沒(méi)有法律支持甚至被禁止的結(jié)果？第九章 行動(dòng)中的民事調(diào)解法五、行動(dòng)中依法調(diào)解原則形成的原因：差異解釋我理解的差異解釋或行動(dòng)中的。就是客觀面對(duì)法律條文與法律實(shí)踐存在的差異，這個(gè)差異過(guò)大，就會(huì)導(dǎo)致法律的虛無(wú)主義泛濫，但如果毫無(wú)差異，即書本法與行動(dòng)法完全一致，法律活動(dòng)猶如自動(dòng)售貨機(jī)，把事實(shí)輸入，結(jié)果無(wú)差別輸出，情況又會(huì)怎么樣？就形成的原因，有一下幾點(diǎn)：（一）政策的變化以社會(huì)穩(wěn)定為核心價(jià)值追求與群眾依法表達(dá)訴求維護(hù)自身權(quán)益之間的矛盾。（二）法律調(diào)整機(jī)制的缺陷“徒法不足以自行”1、民事

11、調(diào)解干部素質(zhì)差；2、沒(méi)有充足的財(cái)政保障；3、相應(yīng)的監(jiān)督機(jī)制沒(méi)有發(fā)揮作用；（三）規(guī)范沖突與文化沖突第九章 行動(dòng)中的民事調(diào)解法1、法律多元化的表述、法律多元化的表述：國(guó)家法是我們認(rèn)識(shí)的法，根據(jù)法律多元化的社會(huì)學(xué)視角看，約束人們行為的道德、風(fēng)俗、習(xí)慣等也是法，在前面我們講過(guò)不宜將后者與法等同，這樣會(huì)混淆概念，使得國(guó)家和法律的特征被淡化，因此，我同意將非國(guó)家法統(tǒng)稱為“社會(huì)規(guī)范”，“法律多元”變更為“規(guī)范多元”更為貼切。在規(guī)范多元的背后是“文化多元”。2、退婚糾紛中的規(guī)范沖突、退婚糾紛中的規(guī)范沖突a關(guān)于法定婚齡；b關(guān)于履行婚姻登記手續(xù)；c關(guān)于禁止買賣婚姻；d關(guān)于禁止包辦；3、規(guī)范沖突的根源、規(guī)范沖突的根

12、源禮制秩序與現(xiàn)代國(guó)家管理方式的沖突；是是家族主義與個(gè)人主義之間的沖突；按照按照禮制秩序，由于傳統(tǒng)中國(guó)的人們以定居為主要的生活方式，表現(xiàn)為極少流動(dòng)和封閉。在財(cái)產(chǎn)婚姻制為主的前提下，結(jié)婚就意味某女變成某男的私人財(cái)產(chǎn)，為此，必須廣而告之?；槎Y就產(chǎn)生了。第九章 行動(dòng)中的民事調(diào)解法現(xiàn)代社會(huì)與傳統(tǒng)社會(huì)的區(qū)別：現(xiàn)代社會(huì)與傳統(tǒng)社會(huì)的區(qū)別：主要在于現(xiàn)代社會(huì)以民族-國(guó)家為特征。其突出表現(xiàn)是國(guó)家與社會(huì)的高度融合。為了克服“私”權(quán)的非理性、彌散化和非集中化，國(guó)家壟國(guó)家壟斷了社會(huì)管理的權(quán)力。斷了社會(huì)管理的權(quán)力。傳統(tǒng)中國(guó)傳統(tǒng)中國(guó)是有濃厚家族主義色彩的，主要特點(diǎn)是：個(gè)人首先從屬于家庭，然后作為家庭成員獲得社會(huì)身份。家族事業(yè)

13、是核心，優(yōu)越于個(gè)人感情需要。然而然而婚姻法體現(xiàn)出來(lái)的是一種個(gè)人主義的文化觀念。所謂個(gè)人主義所謂個(gè)人主義是指在處理自己與他人、個(gè)人與家庭、個(gè)人與群體、個(gè)人與國(guó)家、個(gè)人與社會(huì)之間的關(guān)系時(shí)的一種觀念和準(zhǔn)則，這種觀念和準(zhǔn)則強(qiáng)調(diào)個(gè)人的獨(dú)立性和自主性，個(gè)人具有優(yōu)先與國(guó)家和社會(huì)的地位，這種觀念認(rèn)為社會(huì)是人之間的聯(lián)合，國(guó)家是為個(gè)人的目的才建立的。觀念觀念集中表現(xiàn)為“契約自由”原則，婚姻制度的變革實(shí)際上是有財(cái)產(chǎn)制轉(zhuǎn)變?yōu)槠跫s制。第九章 行動(dòng)中的民事調(diào)解法 第二節(jié)第二節(jié) 行動(dòng)中的法院調(diào)解行動(dòng)中的法院調(diào)解一、什么是行動(dòng)中的法院調(diào)解？一、什么是行動(dòng)中的法院調(diào)解？ 二、為什么要進(jìn)行法院調(diào)解？二、為什么要進(jìn)行法院調(diào)解？ 三

14、、法院調(diào)解的方式有哪些？三、法院調(diào)解的方式有哪些？ 四、法院調(diào)解的利弊如何？四、法院調(diào)解的利弊如何？ 五、今后的法院調(diào)解的走勢(shì)？五、今后的法院調(diào)解的走勢(shì)？第九章 行動(dòng)中的民事調(diào)解法一、什么是行動(dòng)中的法院調(diào)解？一、什么是行動(dòng)中的法院調(diào)解？是指當(dāng)事人將案件起訴到法院并立案后，法院在判決之前對(duì)各方當(dāng)事人進(jìn)行的調(diào)解活動(dòng)。調(diào)解如果達(dá)成協(xié)議，該協(xié)議將與生效判決具有同等法律效力，不得上訴。二、為什么要進(jìn)行法院調(diào)解？二、為什么要進(jìn)行法院調(diào)解？1、化解矛盾的需要；2、減少制作判決文書的需要；3、降低上訴、發(fā)回重審、改判可能性的需要；(考核和績(jī)效)4、貫徹民事審判政策的需要（調(diào)解結(jié)案率考核）5、通常較好執(zhí)行三、法

15、院調(diào)解的方式有哪些？三、法院調(diào)解的方式有哪些？背靠背、面對(duì)面、以拖處調(diào)、法制宣傳（講解法律）、透露判決結(jié)果等等四、法院調(diào)解的利弊如何？四、法院調(diào)解的利弊如何？第九章 行動(dòng)中的民事調(diào)解法前面我們談了為什么要進(jìn)行法院調(diào)解，那就算是這一制度的有利的方面，下面我們看看法院調(diào)解有什么不好的方面？1、在司法實(shí)踐中，調(diào)解的法官和審判該案的法官往往是一個(gè)或一伙（合議庭），在法官單獨(dú)進(jìn)行調(diào)解時(shí)，當(dāng)事人會(huì)吐露心聲，一旦調(diào)解不成需要判決，雖然當(dāng)事人吐露的心聲不作為證據(jù)，但對(duì)法官有“心證”的作用，就會(huì)對(duì)當(dāng)事人有失公正。法官經(jīng)常主動(dòng)參與調(diào)解并提出方案，當(dāng)事人會(huì)誤解這個(gè)方案就是判決結(jié)果。當(dāng)事人如果不同意調(diào)解，或不同意調(diào)解方案，法官就會(huì)不高興，認(rèn)為當(dāng)事人不通情達(dá)理、斤斤計(jì)較，當(dāng)事人為了給法官留下道德或人品反面的好印象，有時(shí)候會(huì)委曲求全。2、調(diào)解是一個(gè)博弈的過(guò)程，他們博時(shí)間、博金錢，還會(huì)博對(duì)判決的預(yù)期，如果處于某種劣勢(shì)的存在被調(diào)解，就可能缺乏實(shí)質(zhì)上的公正。3、法官調(diào)解不一定遵循自愿的原則，可能有其他動(dòng)機(jī)。（1）調(diào)解結(jié)案率；（2）剝奪當(dāng)事人上訴權(quán)；（2）為某個(gè)有背景的當(dāng)事人爭(zhēng)取有利的結(jié)果第九章 行動(dòng)中的民事調(diào)解法4、久調(diào)不決是調(diào)解制度最惡劣的表現(xiàn)，為了調(diào)解成功，就干脆拖延，反復(fù)做工作、反復(fù)溝通，很難想向當(dāng)事人是自愿接受調(diào)解還是被迫接受。有違背自愿調(diào)解的基本原則。5、過(guò)度的調(diào)解是對(duì)法律威嚴(yán)的侵犯。作為個(gè)案的一