合同法相關(guān)應(yīng)用

1、內(nèi)容提示內(nèi)容提示 合同的訂立 定金 訴訟時(shí)效合同的訂立合同的訂立一、簽訂合同前的準(zhǔn)備工作審查對方的主體資格注意合同的附件1 1、審查對方的主體資格、審查對方的主體資格 法人具有獨(dú)立的簽訂合同的資格 關(guān)鍵：對方是否領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照 方法：要求對方出示營業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證；在工商局的網(wǎng)站上核實(shí)。2、分支機(jī)構(gòu)具有獨(dú)立的簽訂合同的、分支機(jī)構(gòu)具有獨(dú)立的簽訂合同的資格資格 一看分支機(jī)構(gòu)本身是否有營業(yè)執(zhí)照 二應(yīng)一并審查上級法人（審查方式如上） 特別注意：分支機(jī)構(gòu)承擔(dān)民事責(zé)任的方式，先以該機(jī)構(gòu)財(cái)產(chǎn)承擔(dān)，不足部分由開辦法人承擔(dān)3、審查法人的經(jīng)營范圍、審查法人的經(jīng)營范圍 當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，如何看

2、？ 一般超越范圍不認(rèn)為無效 違反法律、行政法規(guī)有關(guān)限制經(jīng)營、禁止經(jīng)營、特許經(jīng)營規(guī)定的，所簽合同無效。4、對股東的審查、對股東的審查 股東是否真實(shí)。 注意：注意：注冊登記的是幾個(gè)，但實(shí)際股東只一人； 注冊的都是假的，實(shí)際經(jīng)營者卻另有其人。 審查方法：根據(jù)工商注冊資料逐一去核實(shí)。 股東與股東之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系。 特別提示：新修改的公司法已對禁止關(guān)聯(lián)特別提示：新修改的公司法已對禁止關(guān)聯(lián)交易做出明確規(guī)定。交易做出明確規(guī)定。5、注意合同的附件、注意合同的附件 有的合同條文并不能把所有技術(shù)問題都解決。 附件尤其是核心、關(guān)鍵部分就顯得十分重要。 特別提示：合同附件效力等同于合同本身。特別提示：合同附件效力等同于

3、合同本身。二、合同簽訂時(shí)的注意事項(xiàng)二、合同簽訂時(shí)的注意事項(xiàng) 1、應(yīng)加蓋單位公章。 2、加蓋的公章應(yīng)清晰可辨，并與注冊名稱一致。合同是兩頁以上的，應(yīng)當(dāng)加蓋騎縫章。 3、合同文本經(jīng)過修改的，應(yīng)由雙方在修改過的地方蓋章確認(rèn)。 4、取得合作方的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。 5、合同甲方的名稱和后面蓋章的應(yīng)當(dāng)一致。（防止出現(xiàn)合同開頭的甲方是自然人，后面是單位蓋章等情況） 6、取得對方法定代表人或經(jīng)辦人的聯(lián)系方式（手機(jī)號和辦公電話） 7、注意合同的生效日期（案例1） 8、簽訂合同之前應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查合同及附件。1、加蓋單位公章、加蓋單位公章 a、合同是雙方意思表示一致，加蓋公章視為一方的意思表示。 b、公章是單位對外的章

4、，部門章或是財(cái)務(wù)章不具有對外的效力。2、公章清晰、加蓋騎縫章、公章清晰、加蓋騎縫章 1、加蓋的公章應(yīng)當(dāng)清晰可辨，可以辨別出是對方的公章，防范合同一方否認(rèn)公章的真實(shí)性。 2、在合同簽訂之前，可以核實(shí)對方企業(yè)信息，確保單位名稱和公章與注冊信息一致。 3、合同頁數(shù)系兩頁或兩頁以上的應(yīng)當(dāng)加蓋騎縫章（案例2）3、合同標(biāo)的、合同標(biāo)的 在簽訂合同時(shí)要注意：a、要明確具體的名稱、規(guī)格、型號、品種、等級、花色等。尤其對于多規(guī)格產(chǎn)品，要對各型號產(chǎn)品的具體規(guī)格做出說明，同時(shí)詳細(xì)了解客戶的需要，避免供需之間出現(xiàn)差錯(cuò)。不易確定的無形財(cái)產(chǎn)、勞務(wù)、工作成果等描述要準(zhǔn)確、明白。(案例3) b、要注意合同及發(fā)票上所寫是否與實(shí)物

5、一致； 對于購貨方提出的特殊包裝方法應(yīng)當(dāng)引起足夠的重視。 4、數(shù)量、數(shù)量 a、要寫清楚數(shù)字，大小寫都要寫，尤其是收條。b、量詞要規(guī)范，如果非要用不規(guī)范量詞，則要另加注釋。如花生油案。（僅寫了個(gè)20桶花生油，多大的桶沒說，一方主張200斤一桶，一方主張10斤一桶。）c、數(shù)量要清楚、準(zhǔn)確，計(jì)量單位、方法和工具符合國家或者行業(yè)規(guī)定。5、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款 國家有強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的，要明確標(biāo)準(zhǔn)代號全稱；若有多種適用標(biāo)準(zhǔn)的，要在合同中明確適用哪一種，并明確質(zhì)量檢驗(yàn)的方法、責(zé)任期限和條件、質(zhì)量異議期限和條件等。 訂立合同時(shí)，標(biāo)的物的等級、材質(zhì)等都要寫清楚。如為賣方，根據(jù)賣方的產(chǎn)品質(zhì)量情況明確約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)

6、，并約定質(zhì)量異議提出的期限；同時(shí)應(yīng)認(rèn)真審查合同中約定的標(biāo)準(zhǔn)和客戶的需求是否一致。 案例：中央電視臺(tái)所播買家具案，用錄音機(jī)錄下來說是木頭的，而實(shí)際上是木制板的。發(fā)票上也蓋著一個(gè)章“木制板”。結(jié)果，消費(fèi)者敗訴。6、價(jià)款或者報(bào)酬、價(jià)款或者報(bào)酬 a、要大寫，不能不寫。b、要寫單位，不能只寫數(shù)額。c、要寫清楚計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)、結(jié)算方式、支付程序。案例：被告方施工隊(duì)長從原告處以借款名義支出工程款20多萬元。但雙方合同載明，結(jié)算工程款必須有施工方法定代表人簽名或施工方公章，否則，任何人不能領(lǐng)取工程款。結(jié)果原告敗訴。7、付款、付款 付款條款： 應(yīng)明確約定支付時(shí)間，模棱兩可的約定易造成付款拖延。 以下付款時(shí)間的表述就有

7、不足之處： A、甲方收到貨物后付款應(yīng)更正為“甲方收到貨物后10日內(nèi)付款?！?B、檢驗(yàn)合格后付款；應(yīng)更正為“檢驗(yàn)合格后_日內(nèi)付款”。三、合同簽訂后的監(jiān)督管理 1、及時(shí)歸檔保管，以免丟失。 2、公司應(yīng)當(dāng)制定合同監(jiān)督管理制度，進(jìn)行規(guī)范管理。1、管好公司印章、管好業(yè)務(wù)員。 案例：小張是A公司雇員，一直負(fù)責(zé)對B公司的業(yè)務(wù)。小張辭職后，A公司未及時(shí)通知B公司。后小張以A公司名義從B公司大量購貨并銷贓潛逃。 小張構(gòu)成詐騙應(yīng)受法律懲處，但造成的損失，應(yīng)由誰承擔(dān)?A公司。解析 合同法第49條規(guī)定：行為人沒有代理權(quán)，超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效

8、。 這就是“表見代理”制度。該條立法目的是保護(hù)善意的第三人。（以項(xiàng)目部名義對外簽訂分包合同認(rèn)定表見代理行為） 在此案中，A公司的過錯(cuò)是疏于合同管理。啟示： 企業(yè)不得將某種能夠證明有代理權(quán)的文件（如空白介紹信、空白合同文本、企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照副本）、印鑒（公司印章）任意交給他人或允許他人作自己的分支機(jī)構(gòu)。否則等于無限授權(quán)，風(fēng)險(xiǎn)無邊。 企業(yè)的業(yè)務(wù)員離職后，須及時(shí)收回代理證書、公開聲明，通知可能與該業(yè)務(wù)員有業(yè)務(wù)往來的客戶，防止欺詐產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)。 2、沒有簽字或蓋章的合同也可能成立。 合同法第37條規(guī)定：“采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。定金與

9、違約金定金與違約金 1、定金的概念 2、定金的類型 3、定金的特征 4、違約定金與違約金1、定金的概念、定金的概念 定金是指合同當(dāng)事人一方以保證債務(wù)履行為目的，于合同成立時(shí)或未履行前，預(yù)先給付對方的一定數(shù)額的金錢的擔(dān)保方式。 給付定金的一方不履行債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金;接受定金的一方不履行債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。2、定金的類型、定金的類型 a、違約定金。指以定金的喪失或者雙倍返還作為違反主合同的補(bǔ)救方式約定的定金。b、立約定金。指在訂立主合同之前，當(dāng)事人一方交付定金作為訂立主合同的擔(dān)保。 c、成約定金。指以定金交付作為合同成立或生效要件的定金。 d、解約定金。指以定金罰則的適應(yīng)作為解除主合

10、同代價(jià)的定金。3、定金的特征、定金的特征 a、定金合同是從合同，隨主合同的存在而存在。 b、定金合同是實(shí)踐合同，定金合同從實(shí)際交付之日生效。 c、定金具有雙重?fù)?dān)保性，交付一方不履行義務(wù)，喪失定金；收受一方，雙倍返還。 d、定金具有預(yù)先支付性。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或收回。明確定金的性質(zhì) 案例：A公司協(xié)議向B外貿(mào)公司提供硅鐵，約定數(shù)量、價(jià)格、價(jià)款、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等。簽約后，B公司承諾向A公司支付貨款總額的20 定金，并約定交貨期限、付款方式、變更條款、違約責(zé)任等。后雙方又達(dá)成延期履行合同的口頭協(xié)議， B公司始終未支付定金。后A公司稱：因市場變化，原合同不再履行。 B公司起訴，請求法院判令A(yù)

11、公司承擔(dān)違約責(zé)任。 A公司認(rèn)為B公司未依支付定金，違約在先，B公司應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。法院經(jīng)審理認(rèn)為： 雙方簽訂合同合法有效。 B公司未支付約定定金，定金合同不生效力。 協(xié)議推遲履行期限，為合同變更，合同繼續(xù)有效。 A公司未按約履行合同，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。啟示： 1、主合同及定金合同均未明確約定交付定金的期限。 雙方當(dāng)事人履行義務(wù)沒有明確的時(shí)間界限，權(quán)利義務(wù)無明確的分界。從而導(dǎo)致對B公司何時(shí)交付定金不知所措，埋下敗訴的隱患。 2、沒有明確約定定金所擔(dān)保的內(nèi)容，即定金性質(zhì)。 雙方僅在合同中約定了定金，但是違約定金，還是訂約定金，成約、解約定金？ 這種定金的約定是得不到法院保護(hù)的。換句話說，其實(shí)A公司對

12、自己的債權(quán)根本就未設(shè)置定金擔(dān)保。 假如A公司明確約定，此定金為成約定金，那么A公司在訴訟中可主張主合同并未無效，法院的判決也會(huì)截然相反。 3、混淆了主合同與從合同的關(guān)系。 主合同無效，從合同必然無效； 主合同有效，并不必然導(dǎo)致從合同有效。 從合同無效，并不必然導(dǎo)致主合同無效。 A公司認(rèn)為B公司沒有履行定金給付義務(wù)，導(dǎo)致主合同無效，這顯然是不正確的。 啟示： 正是A公司對定金的法律制度和法律規(guī)定不甚了解，才導(dǎo)致其在從訂立合同到履行合同中出現(xiàn)一系列失誤。 究其根源，在于訂立合同時(shí)的約定不明，即“模糊合同”，最終造成了A公司在訴訟中的一敗涂地。 提要：A公司的敗訴充分說明，我們在訂立合同時(shí)內(nèi)容應(yīng)當(dāng)盡

13、量明確完整，根據(jù)法律的規(guī)定設(shè)置條款，從而形成一個(gè)“完備”的合同，為當(dāng)事人在履行義務(wù)指明步驟和方向。4、違約定金與違約金、違約定金與違約金 定金系實(shí)踐合同，且需在定金合同中注明“定金”字樣，兼具實(shí)踐性與文義性。 定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%。違約金與違約定金不得并用。違約金與違約定金不得并用。訴訟時(shí)效 簡言之：超過規(guī)定期限不要錢物，法律一般不再保護(hù)。 （一）我國的訴訟時(shí)效制度分為兩種： 一是普通訴訟時(shí)效（兩年）。 適用于絕大多數(shù)情形。 二是特別訴訟時(shí)效。一、法律規(guī)定的特別訴訟時(shí)效 1、一年。 身體受到傷害要求賠償?shù)模?出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的； 延付或者拒付租金的；

14、 寄存財(cái)物被丟失或者損毀的。 2、四年。國際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同糾紛。 3、特殊情況下，20年。二、適用訴訟時(shí)效應(yīng)注意的問題 1、超過訴訟時(shí)效的債權(quán)不受法律保護(hù)。 2、合同未約定履行期限的，訴訟時(shí)效如何起算？ 3、超過訴訟時(shí)效的債權(quán)，經(jīng)債務(wù)人同意履行受法律保護(hù)。 4、訴訟時(shí)效中斷與催收。1、超過訴訟時(shí)效的債權(quán)不受法律保護(hù)。 （1）必須注意訴訟時(shí)效的起算、截止時(shí)間點(diǎn)，超過訴訟時(shí)效訴訟，將喪失要求法院強(qiáng)制力保護(hù)的勝訴權(quán)。 （2）必須加強(qiáng)合同歸類管理，對可能訴訟的合同的時(shí)效，應(yīng)當(dāng)件件做到心中有數(shù)。 因?yàn)椋儆欣?，只這一條不行，就要輸。 2、合同未約定履行期限的，訴訟時(shí)效如何起算？ 案例：19

15、95年甲向乙借款8萬元，借條未寫明還期。2005年1月30日，甲向乙要錢，乙以時(shí)效已過為由拒還。依據(jù)法律規(guī)定： 第一，履行期限不明確的，債權(quán)人可以隨時(shí)向債務(wù)人主張履行，但應(yīng)給予對方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。（民法通則第88條、合同法第206條）。 第二，未約定履行期限，債權(quán)人第一次主張權(quán)利時(shí)，即為合同履行期限屆滿，債務(wù)人從此時(shí)具有履行債務(wù)的義務(wù)。有寬限期的，從寬限期結(jié)束，訴訟時(shí)效開始起算。 本案的訴訟時(shí)效期間為2007年1月30日前。 如果債權(quán)人給債務(wù)人必要的準(zhǔn)備時(shí)間，從準(zhǔn)備時(shí)間屆滿時(shí)起算。3、超過訴訟時(shí)效的債權(quán)，經(jīng)債務(wù)人同意履行受法律保護(hù)嗎？ 超過訴訟時(shí)效期間的債權(quán)，并非不可逆轉(zhuǎn)的喪失勝訴權(quán)，仍可通過一定的方式重新獲得法律保護(hù)。這些方式有： （1）通過協(xié)議的形式。是指當(dāng)事人雙方就原債務(wù)重新達(dá)成還款協(xié)議，同意履行原債務(wù)。 （2）通過單方明確的意思表示形式。 超過訴訟時(shí)效期間后，要特別注意三個(gè)問題： 第一，債權(quán)人催款，債務(wù)人有權(quán)予以拒絕； 第二，債務(wù)人沒有做出拒絕履行的表示，反而在催款通知上加蓋公章，由此推定債務(wù)人放棄時(shí)效利益。則可考慮從義務(wù)人加蓋公章之時(shí)，重新起算訴訟時(shí)效。 第三，債務(wù)人向債權(quán)人出具還款計(jì)劃，載明具體的還款期限。債權(quán)人接受該還款計(jì)劃，視為雙方對原債務(wù)的償還達(dá)成了協(xié)議，并應(yīng)按協(xié)議約定的期限履行。4、訴訟時(shí)效中斷與催收。 訴訟時(shí)