合同法相關(guān)應(yīng)用

1、內(nèi)容提示內(nèi)容提示 合同的訂立 定金 訴訟時效合同的訂立合同的訂立一、簽訂合同前的準(zhǔn)備工作審查對方的主體資格注意合同的附件1 1、審查對方的主體資格、審查對方的主體資格 法人具有獨立的簽訂合同的資格 關(guān)鍵：對方是否領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照 方法：要求對方出示營業(yè)執(zhí)照、組織機構(gòu)代碼證；在工商局的網(wǎng)站上核實。2、分支機構(gòu)具有獨立的簽訂合同的、分支機構(gòu)具有獨立的簽訂合同的資格資格 一看分支機構(gòu)本身是否有營業(yè)執(zhí)照 二應(yīng)一并審查上級法人（審查方式如上） 特別注意：分支機構(gòu)承擔(dān)民事責(zé)任的方式，先以該機構(gòu)財產(chǎn)承擔(dān)，不足部分由開辦法人承擔(dān)3、審查法人的經(jīng)營范圍、審查法人的經(jīng)營范圍 當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，如何看

2、？ 一般超越范圍不認(rèn)為無效 違反法律、行政法規(guī)有關(guān)限制經(jīng)營、禁止經(jīng)營、特許經(jīng)營規(guī)定的，所簽合同無效。4、對股東的審查、對股東的審查 股東是否真實。 注意：注意：注冊登記的是幾個，但實際股東只一人； 注冊的都是假的，實際經(jīng)營者卻另有其人。 審查方法：根據(jù)工商注冊資料逐一去核實。 股東與股東之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系。 特別提示：新修改的公司法已對禁止關(guān)聯(lián)特別提示：新修改的公司法已對禁止關(guān)聯(lián)交易做出明確規(guī)定。交易做出明確規(guī)定。5、注意合同的附件、注意合同的附件 有的合同條文并不能把所有技術(shù)問題都解決。 附件尤其是核心、關(guān)鍵部分就顯得十分重要。 特別提示：合同附件效力等同于合同本身。特別提示：合同附件效力等同于

3、合同本身。二、合同簽訂時的注意事項二、合同簽訂時的注意事項 1、應(yīng)加蓋單位公章。 2、加蓋的公章應(yīng)清晰可辨，并與注冊名稱一致。合同是兩頁以上的，應(yīng)當(dāng)加蓋騎縫章。 3、合同文本經(jīng)過修改的，應(yīng)由雙方在修改過的地方蓋章確認(rèn)。 4、取得合作方的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。 5、合同甲方的名稱和后面蓋章的應(yīng)當(dāng)一致。（防止出現(xiàn)合同開頭的甲方是自然人，后面是單位蓋章等情況） 6、取得對方法定代表人或經(jīng)辦人的聯(lián)系方式（手機號和辦公電話） 7、注意合同的生效日期（案例1） 8、簽訂合同之前應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查合同及附件。1、加蓋單位公章、加蓋單位公章 a、合同是雙方意思表示一致，加蓋公章視為一方的意思表示。 b、公章是單位對外的章

4、，部門章或是財務(wù)章不具有對外的效力。2、公章清晰、加蓋騎縫章、公章清晰、加蓋騎縫章 1、加蓋的公章應(yīng)當(dāng)清晰可辨，可以辨別出是對方的公章，防范合同一方否認(rèn)公章的真實性。 2、在合同簽訂之前，可以核實對方企業(yè)信息，確保單位名稱和公章與注冊信息一致。 3、合同頁數(shù)系兩頁或兩頁以上的應(yīng)當(dāng)加蓋騎縫章（案例2）3、合同標(biāo)的、合同標(biāo)的 在簽訂合同時要注意：a、要明確具體的名稱、規(guī)格、型號、品種、等級、花色等。尤其對于多規(guī)格產(chǎn)品，要對各型號產(chǎn)品的具體規(guī)格做出說明，同時詳細(xì)了解客戶的需要，避免供需之間出現(xiàn)差錯。不易確定的無形財產(chǎn)、勞務(wù)、工作成果等描述要準(zhǔn)確、明白。(案例3) b、要注意合同及發(fā)票上所寫是否與實物

5、一致； 對于購貨方提出的特殊包裝方法應(yīng)當(dāng)引起足夠的重視。 4、數(shù)量、數(shù)量 a、要寫清楚數(shù)字，大小寫都要寫，尤其是收條。b、量詞要規(guī)范，如果非要用不規(guī)范量詞，則要另加注釋。如花生油案。（僅寫了個20桶花生油，多大的桶沒說，一方主張200斤一桶，一方主張10斤一桶。）c、數(shù)量要清楚、準(zhǔn)確，計量單位、方法和工具符合國家或者行業(yè)規(guī)定。5、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款 國家有強制性標(biāo)準(zhǔn)的，要明確標(biāo)準(zhǔn)代號全稱；若有多種適用標(biāo)準(zhǔn)的，要在合同中明確適用哪一種，并明確質(zhì)量檢驗的方法、責(zé)任期限和條件、質(zhì)量異議期限和條件等。 訂立合同時，標(biāo)的物的等級、材質(zhì)等都要寫清楚。如為賣方，根據(jù)賣方的產(chǎn)品質(zhì)量情況明確約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)

6、，并約定質(zhì)量異議提出的期限；同時應(yīng)認(rèn)真審查合同中約定的標(biāo)準(zhǔn)和客戶的需求是否一致。 案例：中央電視臺所播買家具案，用錄音機錄下來說是木頭的，而實際上是木制板的。發(fā)票上也蓋著一個章“木制板”。結(jié)果，消費者敗訴。6、價款或者報酬、價款或者報酬 a、要大寫，不能不寫。b、要寫單位，不能只寫數(shù)額。c、要寫清楚計算標(biāo)準(zhǔn)、結(jié)算方式、支付程序。案例：被告方施工隊長從原告處以借款名義支出工程款20多萬元。但雙方合同載明，結(jié)算工程款必須有施工方法定代表人簽名或施工方公章，否則，任何人不能領(lǐng)取工程款。結(jié)果原告敗訴。7、付款、付款 付款條款： 應(yīng)明確約定支付時間，模棱兩可的約定易造成付款拖延。 以下付款時間的表述就有

7、不足之處： A、甲方收到貨物后付款應(yīng)更正為“甲方收到貨物后10日內(nèi)付款?！?B、檢驗合格后付款；應(yīng)更正為“檢驗合格后_日內(nèi)付款”。三、合同簽訂后的監(jiān)督管理 1、及時歸檔保管，以免丟失。 2、公司應(yīng)當(dāng)制定合同監(jiān)督管理制度，進(jìn)行規(guī)范管理。1、管好公司印章、管好業(yè)務(wù)員。 案例：小張是A公司雇員，一直負(fù)責(zé)對B公司的業(yè)務(wù)。小張辭職后，A公司未及時通知B公司。后小張以A公司名義從B公司大量購貨并銷贓潛逃。 小張構(gòu)成詐騙應(yīng)受法律懲處，但造成的損失，應(yīng)由誰承擔(dān)?A公司。解析 合同法第49條規(guī)定：行為人沒有代理權(quán)，超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效

8、。 這就是“表見代理”制度。該條立法目的是保護(hù)善意的第三人。（以項目部名義對外簽訂分包合同認(rèn)定表見代理行為） 在此案中，A公司的過錯是疏于合同管理。啟示： 企業(yè)不得將某種能夠證明有代理權(quán)的文件（如空白介紹信、空白合同文本、企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照副本）、印鑒（公司印章）任意交給他人或允許他人作自己的分支機構(gòu)。否則等于無限授權(quán)，風(fēng)險無邊。 企業(yè)的業(yè)務(wù)員離職后，須及時收回代理證書、公開聲明，通知可能與該業(yè)務(wù)員有業(yè)務(wù)往來的客戶，防止欺詐產(chǎn)生的風(fēng)險。 2、沒有簽字或蓋章的合同也可能成立。 合同法第37條規(guī)定：“采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。定金與

9、違約金定金與違約金 1、定金的概念 2、定金的類型 3、定金的特征 4、違約定金與違約金1、定金的概念、定金的概念 定金是指合同當(dāng)事人一方以保證債務(wù)履行為目的，于合同成立時或未履行前，預(yù)先給付對方的一定數(shù)額的金錢的擔(dān)保方式。 給付定金的一方不履行債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金;接受定金的一方不履行債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。2、定金的類型、定金的類型 a、違約定金。指以定金的喪失或者雙倍返還作為違反主合同的補救方式約定的定金。b、立約定金。指在訂立主合同之前，當(dāng)事人一方交付定金作為訂立主合同的擔(dān)保。 c、成約定金。指以定金交付作為合同成立或生效要件的定金。 d、解約定金。指以定金罰則的適應(yīng)作為解除主合

10、同代價的定金。3、定金的特征、定金的特征 a、定金合同是從合同，隨主合同的存在而存在。 b、定金合同是實踐合同，定金合同從實際交付之日生效。 c、定金具有雙重?fù)?dān)保性，交付一方不履行義務(wù)，喪失定金；收受一方，雙倍返還。 d、定金具有預(yù)先支付性。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或收回。明確定金的性質(zhì) 案例：A公司協(xié)議向B外貿(mào)公司提供硅鐵，約定數(shù)量、價格、價款、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等。簽約后，B公司承諾向A公司支付貨款總額的20 定金，并約定交貨期限、付款方式、變更條款、違約責(zé)任等。后雙方又達(dá)成延期履行合同的口頭協(xié)議， B公司始終未支付定金。后A公司稱：因市場變化，原合同不再履行。 B公司起訴，請求法院判令A(yù)

11、公司承擔(dān)違約責(zé)任。 A公司認(rèn)為B公司未依支付定金，違約在先，B公司應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。法院經(jīng)審理認(rèn)為： 雙方簽訂合同合法有效。 B公司未支付約定定金，定金合同不生效力。 協(xié)議推遲履行期限，為合同變更，合同繼續(xù)有效。 A公司未按約履行合同，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。啟示： 1、主合同及定金合同均未明確約定交付定金的期限。 雙方當(dāng)事人履行義務(wù)沒有明確的時間界限，權(quán)利義務(wù)無明確的分界。從而導(dǎo)致對B公司何時交付定金不知所措，埋下敗訴的隱患。 2、沒有明確約定定金所擔(dān)保的內(nèi)容，即定金性質(zhì)。 雙方僅在合同中約定了定金，但是違約定金，還是訂約定金，成約、解約定金？ 這種定金的約定是得不到法院保護(hù)的。換句話說，其實A公司對

12、自己的債權(quán)根本就未設(shè)置定金擔(dān)保。 假如A公司明確約定，此定金為成約定金，那么A公司在訴訟中可主張主合同并未無效，法院的判決也會截然相反。 3、混淆了主合同與從合同的關(guān)系。 主合同無效，從合同必然無效； 主合同有效，并不必然導(dǎo)致從合同有效。 從合同無效，并不必然導(dǎo)致主合同無效。 A公司認(rèn)為B公司沒有履行定金給付義務(wù)，導(dǎo)致主合同無效，這顯然是不正確的。 啟示： 正是A公司對定金的法律制度和法律規(guī)定不甚了解，才導(dǎo)致其在從訂立合同到履行合同中出現(xiàn)一系列失誤。 究其根源，在于訂立合同時的約定不明，即“模糊合同”，最終造成了A公司在訴訟中的一敗涂地。 提要：A公司的敗訴充分說明，我們在訂立合同時內(nèi)容應(yīng)當(dāng)盡

13、量明確完整，根據(jù)法律的規(guī)定設(shè)置條款，從而形成一個“完備”的合同，為當(dāng)事人在履行義務(wù)指明步驟和方向。4、違約定金與違約金、違約定金與違約金 定金系實踐合同，且需在定金合同中注明“定金”字樣，兼具實踐性與文義性。 定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%。違約金與違約定金不得并用。違約金與違約定金不得并用。訴訟時效 簡言之：超過規(guī)定期限不要錢物，法律一般不再保護(hù)。 （一）我國的訴訟時效制度分為兩種： 一是普通訴訟時效（兩年）。 適用于絕大多數(shù)情形。 二是特別訴訟時效。一、法律規(guī)定的特別訴訟時效 1、一年。 身體受到傷害要求賠償?shù)模?出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的； 延付或者拒付租金的；

14、 寄存財物被丟失或者損毀的。 2、四年。國際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同糾紛。 3、特殊情況下，20年。二、適用訴訟時效應(yīng)注意的問題 1、超過訴訟時效的債權(quán)不受法律保護(hù)。 2、合同未約定履行期限的，訴訟時效如何起算？ 3、超過訴訟時效的債權(quán)，經(jīng)債務(wù)人同意履行受法律保護(hù)。 4、訴訟時效中斷與催收。1、超過訴訟時效的債權(quán)不受法律保護(hù)。 （1）必須注意訴訟時效的起算、截止時間點，超過訴訟時效訴訟，將喪失要求法院強制力保護(hù)的勝訴權(quán)。 （2）必須加強合同歸類管理，對可能訴訟的合同的時效，應(yīng)當(dāng)件件做到心中有數(shù)。 因為，再有理，只這一條不行，就要輸。 2、合同未約定履行期限的，訴訟時效如何起算？ 案例：19

15、95年甲向乙借款8萬元，借條未寫明還期。2005年1月30日，甲向乙要錢，乙以時效已過為由拒還。依據(jù)法律規(guī)定： 第一，履行期限不明確的，債權(quán)人可以隨時向債務(wù)人主張履行，但應(yīng)給予對方必要的準(zhǔn)備時間。（民法通則第88條、合同法第206條）。 第二，未約定履行期限，債權(quán)人第一次主張權(quán)利時，即為合同履行期限屆滿，債務(wù)人從此時具有履行債務(wù)的義務(wù)。有寬限期的，從寬限期結(jié)束，訴訟時效開始起算。 本案的訴訟時效期間為2007年1月30日前。 如果債權(quán)人給債務(wù)人必要的準(zhǔn)備時間，從準(zhǔn)備時間屆滿時起算。3、超過訴訟時效的債權(quán)，經(jīng)債務(wù)人同意履行受法律保護(hù)嗎？ 超過訴訟時效期間的債權(quán)，并非不可逆轉(zhuǎn)的喪失勝訴權(quán)，仍可通過一定的方式重新獲得法律保護(hù)。這些方式有： （1）通過協(xié)議的形式。是指當(dāng)事人雙方就原債務(wù)重新達(dá)成還款協(xié)議，同意履行原債務(wù)。 （2）通過單方明確的意思表示形式。 超過訴訟時效期間后，要特別注意三個問題： 第一，債權(quán)人催款，債務(wù)人有權(quán)予以拒絕； 第二，債務(wù)人沒有做出拒絕履行的表示，反而在催款通知上加蓋公章，由此推定債務(wù)人放棄時效利益。則可考慮從義務(wù)人加蓋公章之時，重新起算訴訟時效。 第三，債務(wù)人向債權(quán)人出具還款計劃，載明具體的還款期限。債權(quán)人接受該還款計劃，視為雙方對原債務(wù)的償還達(dá)成了協(xié)議，并應(yīng)按協(xié)議約定的期限履行。4、訴訟時效中斷與催收。 訴訟時