第二商事組織法：企業(yè)法

1、第二章 商事組織法 w 2.1合伙法w 2.2公司法w 2.3有限責(zé)任公司w 2.4股份有限公司w 2.5歐洲公司法第一節(jié)合伙法w 2.1.1合伙的概念與特征w 2.1.2特殊合伙w 2.1.3合伙的成立w 2.1.4合伙的內(nèi)部與外部關(guān)系w 2.1.5合伙的解散一、合伙的概念與特征w 合伙是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人為了經(jīng)營(yíng)共同的事業(yè)共同出資、共享利益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)而組成的商事組織。w 合伙組織的法律特點(diǎn)：以合伙協(xié)議為成立基礎(chǔ)；合伙由合伙人共同出資、共同經(jīng)營(yíng)；合伙人對(duì)合伙組織的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。二、特殊合伙w 隱名合伙。隱名合伙是指當(dāng)事人約定，一方對(duì)合伙所經(jīng)營(yíng)的事業(yè)出資，不參與合伙的經(jīng)營(yíng)管理，但

2、分享合伙營(yíng)業(yè)所得的收益，分擔(dān)合伙所受損失的合伙類型。其特點(diǎn)是隱名合伙人的出資歸入營(yíng)業(yè)中的營(yíng)業(yè)財(cái)產(chǎn)，隱名合伙分享合伙的利潤(rùn)，分擔(dān)合伙的損失，但并不參加營(yíng)業(yè)。w 有限合伙指一名以上普通合伙人與一名以上有限合伙人組成的合伙形式。三、合伙的成立w 合伙協(xié)議。合伙協(xié)議是合伙合伙組織成立的必要條件，由于多數(shù)國(guó)家產(chǎn)不賦予合伙以法人資格，合伙協(xié)議就成為合伙成立，合伙人享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的重要依據(jù)。w 合伙的登記。合伙的登記各國(guó)要求不同。無(wú)論在名稱上，還是在人數(shù)上，各國(guó)一般都對(duì)合伙的成立有一定的限制。四、合伙的內(nèi)部與外部關(guān)系w 合伙的內(nèi)部關(guān)系指合伙成員之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。它主要涉及合伙組織的事務(wù)執(zhí)行、經(jīng)營(yíng)管理以

3、及損益的分配等問(wèn)題。w 合伙的外部關(guān)系指合伙組織與第三人之間的關(guān)系。它主要涉及合伙組織的對(duì)外代表權(quán)，合伙組織與第三人之間的債務(wù)關(guān)系等問(wèn)題。五、合伙的解散w 合伙的解散是指合伙組織因某些法律事實(shí)的發(fā)生而使其民事主體資格歸于消滅的情形。w 合伙組織解散有三種情況：一是協(xié)議解散；二是依法解散；三是強(qiáng)制解散。w 合伙解散要組織債權(quán)債務(wù)清算。2.2 公司與公司法概論w 公司的概念：公司是目前世界上普遍存在的一種企業(yè)組織形式,各國(guó)一般均以民商法予以規(guī)制。但是，在法律上，關(guān)于“公司”一詞的含義，不同國(guó)家因所屬法系不同而有不同表述。w 大陸法系中，公司是指依法定程序設(shè)立的，以營(yíng)利為目的的社團(tuán)法人。 w 英美法

4、系中的公司并非僅指以營(yíng)利為目的的公司，以營(yíng)利為目的的公司是商業(yè)公司，而非營(yíng)利性的公司則相當(dāng)于大陸法中非營(yíng)利的社團(tuán)法人。如英國(guó)的伯爾門公司法一書(shū)中說(shuō)：“公司是依公司法的規(guī)定而設(shè)立的經(jīng)濟(jì)組織體”。美國(guó)標(biāo)準(zhǔn)公司法給公司下的定義則是：“公司是指受本法令管轄之營(yíng)利公司?！眞 我國(guó)公司法第2條規(guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司”；“有限責(zé)任公司和股份有限公司是企業(yè)法人?！眞 公司的特征（1）公司是法人，具有獨(dú)立性。公司是法人，具有獨(dú)立性。（2）公司是社團(tuán)法人，具有集合性。）公司是社團(tuán)法人，具有集合性。（3）公司是企業(yè)，具有營(yíng)利性。）公司是企業(yè)，具有營(yíng)利性。 （4）公

5、司是依照專門法律設(shè)立的，具有合法性）公司是依照專門法律設(shè)立的，具有合法性 .公司制度的沿革（一）（一）公司的產(chǎn)生與發(fā)展公司的產(chǎn)生與發(fā)展公司作為企業(yè)的一種組織形式，產(chǎn)生于資本主義萌芽和上升時(shí)期，是資本主義商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展的產(chǎn)物。它經(jīng)歷了由合伙向無(wú)限公司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司及有限公司的發(fā)展過(guò)程。中世紀(jì)歐洲地中海沿岸商業(yè)、貿(mào)易的發(fā)達(dá)，催生了各種各樣的商事組織，其中的家族性企業(yè)和康孟達(dá)(COMMENDA)組織即為無(wú)限公司和兩合公司公司的雛形。在中世紀(jì)，有兩個(gè)因素對(duì)公司的產(chǎn)生具有直接影響：一是合伙制度的發(fā)展，出現(xiàn)了由二人以上的出資人共同經(jīng)營(yíng)的經(jīng)濟(jì)實(shí)體；二是法人制度的發(fā)展，出現(xiàn)了具有法人地位

6、的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，二者的結(jié)合就形成了公司。地理大發(fā)現(xiàn)后，葡萄牙和西班牙作為世界上第一批殖民者開(kāi)始對(duì)非洲和美洲進(jìn)行殖民地掠奪，掠奪要靠海上交通，才能達(dá)到大洋彼岸。交通工具要靠船舶，需要籌集大量資金，并承擔(dān)很大風(fēng)險(xiǎn)。于是出現(xiàn)了兩種組織形式：一是共同籌集資金、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共享利益的船舶共有制；另一種是有產(chǎn)者不親自去海外冒險(xiǎn)，而將資產(chǎn)委托船舶所有人或其它人代為買賣，銷售后獲利共同分配的康孟達(dá)組織(Commenda)，虧損時(shí)，航海者負(fù)無(wú)限責(zé)任，有產(chǎn)者僅在出資范圍內(nèi)負(fù)有限責(zé)任?？涤圻_(dá)組織被認(rèn)為是現(xiàn)代企業(yè)中隱名合伙和兩合公司的雛形。與此同時(shí)，西歐大陸因商品生產(chǎn)的發(fā)展，商品交換的繁榮，專門從事商業(yè)活動(dòng)的組織出現(xiàn)。他們

7、以家族為中心，子繼父業(yè)，親朋聯(lián)辦，形成家族企業(yè)或家庭合伙。這種家族企業(yè)最早形成在普魯士，而后波及整個(gè)西歐，是后來(lái)無(wú)限公司的原始形態(tài)。除家族經(jīng)營(yíng)和康盂達(dá)組織，在英國(guó)等歐洲國(guó)家還出現(xiàn)了一些具有法人性質(zhì)的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，如16世紀(jì)末、17世紀(jì)初由英國(guó)和荷蘭國(guó)王特許建立了直接以“公司 ”命名的遠(yuǎn)航貿(mào)易性企業(yè)英國(guó)東印度公司和荷蘭東印度公司。這些公司一般經(jīng)營(yíng)對(duì)外貿(mào)易，發(fā)起人可以招募股東，公司財(cái)產(chǎn)與股東個(gè)人 財(cái)產(chǎn)分離，股東對(duì)公司按其出資承擔(dān)有限責(zé)任。特許公司的出現(xiàn)對(duì)現(xiàn)代公司制度的建立具有十分重要的影響，英國(guó)的東印度公司被認(rèn)為是股份有限公司的鼻祖。但此后的300年間，公司制度發(fā)展緩慢；到了19世初歐洲工業(yè)革命的興起

8、，資本主義的商品生產(chǎn)得到了前所未有的發(fā)展，這種發(fā)展和資本有機(jī)構(gòu)成的提高，企業(yè)規(guī)模不斷擴(kuò)大，開(kāi)辦一個(gè)企業(yè)所需的最低限額的資金也隨之增多，這是大多數(shù)單個(gè)資本家所不能承擔(dān)的。要在短期內(nèi)把分散的資金結(jié)合為個(gè)巨大的資本，就需要一種相應(yīng)的方式，于是，以集資為主要功能的股份制的公司應(yīng)運(yùn)而生。正如馬克思指出的：“假如必須等待積累去使某些單個(gè)資本增長(zhǎng)到能夠修建鐵路的程度，那幺恐怕直到今天世界上還沒(méi)有鐵路。但是，集中通過(guò)股份公司轉(zhuǎn)瞬之間就把這件事完成了。”公司組織形式的出現(xiàn)，給資本運(yùn)營(yíng)帶來(lái)了廣泛的空間，大力促進(jìn)了資本主義生產(chǎn)力的發(fā)展。19世紀(jì)末葉，資本主義國(guó)家不少獨(dú)資與合伙企業(yè)，紛紛改組為公司，使公司制度得到了廣

9、泛普及和長(zhǎng)足發(fā)展，以至于有人稱時(shí)19世紀(jì)中葉至今的西方世界為“公司的世界”。 w 外國(guó)的公司立法外國(guó)的公司立法w 公司制度的確立與完善，是以公司法為依據(jù)和保障的。所謂公司法，就是調(diào)整公司在設(shè)立、變更、終止及其運(yùn)營(yíng)過(guò)程中的對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。簡(jiǎn)言之，公司法是關(guān)于公司組織和行為的法律規(guī)范之和。w 公司法是隨著現(xiàn)代公司的產(chǎn)生而逐漸發(fā)展和完善起來(lái)的規(guī)范公司組織和公司活動(dòng)的法律制度。對(duì)公司作出最早規(guī)定的當(dāng)推英國(guó)政府于1672年頒布的商事條例 。300余年來(lái)，公司立法大致經(jīng)過(guò)了三個(gè)發(fā)展階段：w 19世紀(jì)以前，各國(guó)基本上沒(méi)有制定統(tǒng)一的、一般性的公司法。早期公司設(shè)立，由當(dāng)事人自由為之，法律不作規(guī)定。

10、17世紀(jì)至19世紀(jì)，一些國(guó)家對(duì)于公司的設(shè)立采取國(guó)家元首發(fā)布特許令或由議會(huì)通過(guò)特種法案，許可成立并授予特權(quán)。如17世紀(jì)成立的英國(guó)的東印度公司、英格蘭銀行等就是通過(guò)王室授予特許證并在特許證上規(guī)定公司的性質(zhì)和特權(quán)這種方式成立的。w 從19世紀(jì)開(kāi)始，公司立法進(jìn)入第二個(gè)階段，各國(guó)陸續(xù)制定了關(guān)于公司的一般性法律，公司組織及行為開(kāi)始有了一般性規(guī)范；法國(guó)1807年頒布了商法典，其第一編(商行為)第三章關(guān)于公司的規(guī)定就有29條；1867年又頒布了單行公司法規(guī)；1966年重新制定了統(tǒng)一、完整的公司法，廢止了過(guò)去公司法的規(guī)定。德國(guó)于1861年和1897年先后頒布了舊商法和新商法，其中第二編均為公司法，1892年德國(guó)

11、通過(guò)了世界上第一部有限責(zé)任公司法；1931年又以單行法規(guī)對(duì)商法典中有關(guān)股份公司和股份兩合公司的規(guī)定加以修正；1937年制定、通過(guò)了“股份法”。其它主要西方國(guó)家如英、美、日等國(guó)也都先后制定了自己的公司法，并注重隨著變化了的形勢(shì)而予以不斷修改。w 20世紀(jì)50年代以后，公司立法進(jìn)人了第三個(gè)階段。適應(yīng)公司制度的社會(huì)化、國(guó)際化變革，公司立法在內(nèi)容上發(fā)生了明顯更新。其主要趨向是：加強(qiáng)董事會(huì)、經(jīng)理的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)限，使之能夠適應(yīng)市場(chǎng)變化，集中統(tǒng)一指揮生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；限制股東特別是大股東對(duì)公司業(yè)務(wù)活動(dòng)的干預(yù)，為防止董事會(huì)濫用權(quán)力損害股東正當(dāng)權(quán)利，規(guī)定了股東的派生訴訟權(quán)，強(qiáng)化對(duì)公司監(jiān)察權(quán)，拋棄資本確定制而采取授權(quán)資

12、本制，加速公司的成立和擴(kuò)大；立法精神上從個(gè)人利益原則轉(zhuǎn)向社會(huì)利益原則，加強(qiáng)國(guó)家干涉主義，增加并逐步強(qiáng)化職工參加公司管理的規(guī)定等。 w 在公司制度不斷發(fā)屜和完善的過(guò)程中，各國(guó)公司立法根據(jù)不同的國(guó)情及法律傳統(tǒng)形成了各自獨(dú)特的立法體例；公司法大致可以分為三大法系：德國(guó)法系、英美法系和法國(guó)法系。德國(guó)法系條文嚴(yán)謹(jǐn)、論理精密；英美法系切合實(shí)際，有豐富的判例作為其立法基礎(chǔ)；法國(guó)法系介于前二者之間，內(nèi)容接近于德國(guó)法系。在各國(guó)立法過(guò)程中，常常相互參照，互相影響。特別是現(xiàn)代社會(huì)，各國(guó)交往頻繁，各種法系的界限已逐漸縮小。w 從立法體例上看，有些國(guó)家實(shí)行民商分立，制定了商法典，它們把公司法作為商法的一個(gè)部分，規(guī)定于商

13、法典之中。例如，法國(guó)及受法國(guó)商法典影響的國(guó)家，即將公司法歸于商法典的“商行為”編之中。德屬及受德國(guó)商法典影響的國(guó)家則將其列為商法典中獨(dú)立的一編。有些國(guó)家實(shí)行民商合一，沒(méi)有商法典，它們把公 司法作為民法的一個(gè)部分，例如瑞士有關(guān)公司立法便列入瑞士債務(wù)法中。還有一些國(guó)家則將公司法制定為單行法，英國(guó)、美國(guó)及屬于英美法系的其它國(guó)家即如此。本世紀(jì)以來(lái)，將公司法單獨(dú)立法的國(guó)家越來(lái)越多，成為一種立法趨勢(shì)，例如，法國(guó)、德國(guó)等都先后制定了單行公司法，并廢止了以前商法典中關(guān)于公司法的規(guī)定。w 我國(guó)的公司立法我國(guó)的公司立法在我國(guó)，由于歷史上長(zhǎng)期的封建統(tǒng)治，商品經(jīng)濟(jì)很不發(fā)達(dá)，生產(chǎn)社會(huì)化程度低，公司出現(xiàn)較晚，公司立法也較

14、為滯后，直到鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)后的洋務(wù)運(yùn)動(dòng)時(shí)期，我國(guó)者出現(xiàn)了公司企業(yè)和公司立法。我國(guó)歷史上的首家公司，是1861年由美國(guó)鴉片商人開(kāi)辦的旗昌洋行會(huì)同十幾家其它商行和中國(guó)買辦，籌資白銀100萬(wàn)兩，在上海創(chuàng)立的以長(zhǎng)江航運(yùn)為業(yè)的“旗昌輪船公司”；最早的公司立法是1903年（光緒二十九年）清朝政府頒布的公司律；1914年（民國(guó)三年）國(guó)民政府頒布公司條例，1930年（民國(guó)二十九年）另訂公司法，至今仍在臺(tái)灣沿用。新中國(guó)成立后，50年政務(wù)院頒布私營(yíng)企業(yè)暫行條例，肯定了公司可以作為私營(yíng)企業(yè)的組織形式的存在，但至56年社會(huì)主義改造完成后，我國(guó)曾一度實(shí)行單一的公有制企業(yè)形式，公司制度被廢止；實(shí)行改革、開(kāi)放后，基于發(fā)展社會(huì)生產(chǎn)

15、力對(duì)企業(yè)組織形式變革的客觀要求，現(xiàn)代公司企業(yè)才在我國(guó)得以復(fù)生和迅速發(fā)展。在此期間，國(guó)家頒布實(shí)施了若干行法規(guī)與規(guī)章（如1985年國(guó)務(wù)院頒發(fā)的公司登記管理暫行規(guī)定、1992年國(guó)家體改委等6個(gè)部委聯(lián)合發(fā)布的股份制企業(yè)試點(diǎn)辦法、股份有限公司規(guī)范意見(jiàn)、有限責(zé)任公司規(guī)范意見(jiàn)等），用以規(guī)范改革中出現(xiàn)的公司的組織和行為；我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制確立以后，為了推行現(xiàn)代企業(yè)制度的建立，完善公司制度，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，1993年12月29日，第八屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第五次會(huì)議通過(guò)了中華人民共和國(guó)公司法（以下簡(jiǎn)稱公司法，該法共11章230條，于1994年7月1日起施行；1999年12月25日，第九屆

16、全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十三次會(huì)議通過(guò)關(guān)于修改中華人民共和國(guó)公司法的決定，對(duì)該法的部分條款進(jìn)行了修改。2005年對(duì)公司法做全面的修改。公司的分類公司的分類公司的法律分類公司的法律分類1、依股東所負(fù)責(zé)任的不同，一般將公司分為依股東所負(fù)責(zé)任的不同，一般將公司分為 五種五種 2、按股東承擔(dān)的有限責(zé)任的限度的不同，有普通有限按股東承擔(dān)的有限責(zé)任的限度的不同，有普通有限公司和保證有限公司之分公司和保證有限公司之分 3、按資本籌集的方式及股份轉(zhuǎn)讓的限制的不同，還有按資本籌集的方式及股份轉(zhuǎn)讓的限制的不同，還有公開(kāi)招股公司和非公開(kāi)招股公司之分公開(kāi)招股公司和非公開(kāi)招股公司之分。4、按公司國(guó)籍的不同，分為本國(guó)

17、公司、外國(guó)公司和跨按公司國(guó)籍的不同，分為本國(guó)公司、外國(guó)公司和跨國(guó)公司國(guó)公司。 5.按公司之間關(guān)系性質(zhì)的不同，分為母公司和子公司、按公司之間關(guān)系性質(zhì)的不同，分為母公司和子公司、總公司和分公司總公司和分公司。 公司的學(xué)理分類公司的學(xué)理分類 1.按公司的信用基礎(chǔ)的不同，分為按公司的信用基礎(chǔ)的不同，分為資合公司資合公司、人合公司人合公司、人合兼資合公司人合兼資合公司 2.按公司產(chǎn)權(quán)性質(zhì)的不同按公司產(chǎn)權(quán)性質(zhì)的不同，分為，分為國(guó)有公營(yíng)公國(guó)有公營(yíng)公司司、私營(yíng)（民營(yíng)）公司私營(yíng)（民營(yíng)）公司和和合營(yíng)公司。合營(yíng)公司。 w 依股東所負(fù)責(zé)任的不同，一般將公司分為以依股東所負(fù)責(zé)任的不同，一般將公司分為以下五種下五種（1）

18、無(wú)限責(zé)任公司 （2）有限責(zé)任公司（3）兩合公司 （4）股份有限公司 （5）股份兩合公司 w （1）無(wú)限責(zé)任公司。簡(jiǎn)稱無(wú)限公司，它是由對(duì)公司債務(wù)負(fù)無(wú)限連帶清償責(zé)任的股東所組成的公司。當(dāng)公司的資本不足以清償債務(wù)時(shí)，公司的債權(quán)人可以通過(guò)公司對(duì)公司的全體股東或任何一個(gè)股東要求清償債務(wù)。而股東不論出資多少都對(duì)公司債務(wù)負(fù)無(wú)限清償責(zé)任。w （2）有限責(zé)任公司。簡(jiǎn)稱有限公司，是指由法律規(guī)定的一定人數(shù)的股東所組成的，股東以其出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。是現(xiàn)代公司的一種基本形式。 w （3）兩合公司。它是由承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的股東和承擔(dān)有限責(zé)任的股東混合組成的公司。這種公司的股東中必須依約至少有一人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任

19、，同時(shí)也必須至少有一人承擔(dān)有限責(zé)任 w （4）股份有限公司。簡(jiǎn)稱股份公司。是指由一定人數(shù)以上的股東發(fā)起成立的，全部資本被劃分為若干均等的股份由股東共同持有，所有股東均以其所有股份對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司 w （5）股份兩合公司。它是由承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的股東和承擔(dān)股份有限責(zé)任的股東共同組成的公司。與兩合公司的不同之處主要是，股份兩合公司中承擔(dān)有限責(zé)任的資本部分被劃分成了股份，而且是用發(fā)行股票的方式籌集而來(lái)的。按股東承擔(dān)的有限責(zé)任的限度的不同，有普通有限公司和保證有按股東承擔(dān)的有限責(zé)任的限度的不同，有普通有限公司和保證有限公司之分限公司之分（1）普通有限公司的股東對(duì)公司的債務(wù)以其所認(rèn)占的股份為限承擔(dān)責(zé)

20、任；如果認(rèn)占的股款業(yè)已繳足，則不再承擔(dān)其它財(cái)產(chǎn)責(zé)任。（2）保證有限公司的股東則應(yīng)在公司歇業(yè)時(shí)負(fù)責(zé)依其所保證的金額向公司出資，以清償公司債務(wù)；但超出保證金額的，則不再承擔(dān)其它財(cái)產(chǎn)責(zé)任。保證有限公司又有兩種形態(tài)：一種為股本保證的有限責(zé)任公司，其股東在公司成立時(shí)或其后應(yīng)按其所認(rèn)占的股份承擔(dān)向公司繳足股款的義務(wù)；在公司歇業(yè)時(shí)應(yīng)首先繳清尚未繳足的股款，然后再按所保證的金額向公司出資，以清償公司的債務(wù)。另一種為無(wú)股本保證的有限公司，公司既不存在股本，其股東也不需認(rèn)股和繳付股款，惟在公司歇業(yè)時(shí)依所保證的金額向公司出資，以清償公司的債務(wù)。無(wú)股本保證的有限公司主要適用于開(kāi)展慈善活動(dòng)、組織俱樂(lè)部等非營(yíng)利性事業(yè)。按

21、資本籌集的方式及股份轉(zhuǎn)讓的限制的不同，還有公開(kāi)招股公司和非公開(kāi)按資本籌集的方式及股份轉(zhuǎn)讓的限制的不同，還有公開(kāi)招股公司和非公開(kāi)招股公司之分招股公司之分。（1）公開(kāi)招股公司(英：Public company；美：Public corporation)又稱上市公司或股份上市公司或公公司。該種公司必須在公司名稱中標(biāo)明上市有限公司字樣或以PL.C結(jié)尾；必須經(jīng)過(guò)注冊(cè)登；必須有最低限度的發(fā)行資本(英國(guó)為5萬(wàn)英鎊)且應(yīng)繳清一定比例以上的股金。 （2）非公開(kāi)招股公司(英：Private company；美：Close corporation)又稱私公司、不上市公司或股份不上市公司。是指公司章程中作出如下限制的

22、公司：限制股東轉(zhuǎn)讓股份；股東人數(shù)有最低和最高的雙重限制；禁止向公眾募集股份和債款 按公司國(guó)籍的不同，分為本國(guó)公司、外國(guó)公司和跨國(guó)公司按公司國(guó)籍的不同，分為本國(guó)公司、外國(guó)公司和跨國(guó)公司w 跨國(guó)公司，又稱“多國(guó)公司”、“國(guó)際性公司”、“全球性公司”等，是指以一個(gè)或幾個(gè)國(guó)家為基地或母國(guó)，制訂并服從統(tǒng)一的經(jīng)營(yíng)方針或戰(zhàn)略，在兩個(gè)或兩個(gè)以上的國(guó)家設(shè)有分支機(jī)構(gòu)、子公司或附屬公司的企業(yè)或企業(yè)集團(tuán)。 按公司之間關(guān)系性質(zhì)的不同，分為母公司和子公司、總公司和分按公司之間關(guān)系性質(zhì)的不同，分為母公司和子公司、總公司和分公司公司（1）母公司和子公司 （2）總公司和分公司（1）母公司和子公司這是公司法涉及的按公司外部組織關(guān)

23、系控制、依附關(guān)系的分類。在不同公司之間的控制與被控制、依附與被依附的關(guān)系中，處于控制和被依附地位的公司是母公司，處于被控制和依附地位的則是子公司。母公司或控制公司與子公司或附屬公司之間雖然有控制與被控制的組織關(guān)系，但依國(guó)際慣例和我國(guó)的公司法，它們?cè)趨⑴c外部的交易和管理關(guān)系時(shí)，都具有法人資格。公司法第13條第2款規(guī)定：“公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格”。所以，子公司有獨(dú)立的名稱、章程和組織機(jī)構(gòu)，有法定的資本，可以自己的名義對(duì)外交往，并以公司的資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。子公司再設(shè)立或控制的更低層次的公司相對(duì)于母公司來(lái)說(shuō)，則為孫公司、曾孫公司等。所以，更準(zhǔn)確地說(shuō)，母公司和子公司的關(guān)系應(yīng)

24、為“控制公司”和“附屬(或從屬)公司”的關(guān)系。母公司或控制公司為于公司或附屬公司規(guī)定經(jīng)營(yíng)方針，甚至對(duì)其具體的經(jīng)營(yíng)和交易活動(dòng)作出指示，子公司或附屬公司鑒于其組織上的隸屬關(guān)系必須遵守或服從。母公司或控制公司控制其子公司或附屬公司，可以采取獨(dú)資設(shè)立、全資控股、控制多數(shù)股份、掌握實(shí)際得以控制子公司或附屬公司的股份等方法。對(duì)于股份公司來(lái)說(shuō)，視其股份的分散程度，通常只需掌握其不到半數(shù)、甚至只有5lO的股份，即可對(duì)其加以控制。在實(shí)踐中，企業(yè)集團(tuán)中的上級(jí)公司與下級(jí)公司、跨國(guó)公司與其設(shè)立在世界各地的公司、控股公司與被其控股的公司等，都是母公司和子公司或者說(shuō)控制公司與附屬公司的關(guān)系。母公司或控制公司與控股公司是不

25、同的概念。母公司或控制公司的概念只說(shuō)明公司間的組織關(guān)系，而不反映公司的經(jīng)營(yíng)性質(zhì)；控股公司的概念則著重反映公司的性質(zhì)和目的是控股、而非從事或主要不是從事具體的業(yè)務(wù)活動(dòng)，有時(shí)也在“控股的公司”的意義上使用這一概念。所以，控股公司應(yīng)屬于母公司或控制公司的范疇。母子公司涉及更大的關(guān)聯(lián)企業(yè)概念。同屬于一個(gè)母公司的各個(gè)層次的公司與母公司之間及其相互之間，或者連鎖控制的若干公司之間，都屬于關(guān)聯(lián)企業(yè)的范疇。由于母公司、子公司和關(guān)聯(lián)企業(yè)都是法人，為了防止這些公司利用其法人資格，相互勾結(jié)從事不當(dāng)交易、不當(dāng)經(jīng)營(yíng)行為或不當(dāng)輸送利益，損害他人利益及社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，法律上須對(duì)其相互間的關(guān)系加以控制和調(diào)整，即形成有關(guān)關(guān)聯(lián)企業(yè)

26、暨關(guān)聯(lián)交易制度。w （2）總公司和分公司w 這是從公司內(nèi)部組織關(guān)系管轄、隸屬關(guān)系上進(jìn)行劃分，分“公司”其實(shí)只是公司的分支機(jī)構(gòu)，并非真正意義上的公司。公司法第13條第1款規(guī)定：“公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有企業(yè)法人賢格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。”w 總公司又稱“本公司”，是相對(duì)于其分支機(jī)構(gòu)而言，有權(quán)管轄公司的全部?jī)?nèi)部組織如各個(gè)分部門、分公司、科室、工廠、門市部等的總機(jī)構(gòu)。分公司也需依法設(shè)立及登記，但其作為公司的一種分支機(jī)構(gòu)，不具有法人資格，設(shè)立比較方便，程序簡(jiǎn)單。其特征是：第一，分公司沒(méi)有獨(dú)立的名稱，須以總公司的名義進(jìn)行活動(dòng)；第二，分公司沒(méi)有自己的章程和獨(dú)立于總公司的組織機(jī)構(gòu)，它代表或代理總公

27、司在一定的范圍內(nèi)開(kāi)展活動(dòng)；第三，分公司沒(méi)有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，其從事活動(dòng)的財(cái)產(chǎn)是由總公司撥付的，依法列入總公司的資產(chǎn)負(fù)債表；第四，分公司在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系由總公司承擔(dān)，并由總公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)該債務(wù)負(fù)清償責(zé)任。w 分公司的這些特點(diǎn)，使之可以依托總公司的實(shí)力和信用進(jìn)行活動(dòng)，從而易于獲得交易相對(duì)人和社會(huì)的信任。銀行和保險(xiǎn)公司等社會(huì)對(duì)其信用度要求較高的企業(yè)，通常即采取設(shè)立分公司、而非設(shè)立于公司的方式來(lái)拓展業(yè)務(wù)和活動(dòng)空間。w 資合公司是指以資本的結(jié)合作為公司信用基礎(chǔ)的公司。這種公司在市場(chǎng)交往中，是以資本的實(shí)力取信于人，使他人相信其具有足夠的交易能力和償債能力，而愿意與之發(fā)生經(jīng)濟(jì)往來(lái)；至于股東個(gè)人是

28、否有能力或信譽(yù)，他人可以不必過(guò)問(wèn)。因此，資合公司通常具有比較健全的制度，依賴制度化的管理，有較強(qiáng)的獨(dú)立性， 其經(jīng)營(yíng)和公司的存續(xù)與個(gè)別股東沒(méi)有直接聯(lián)系，因而也是現(xiàn)代典型的公司法人形 式。資合公司以制度化的股份公司為典型，有限公司也可能在一定程度上具有 資合公司的特點(diǎn)。在我國(guó)公司法中，對(duì)股份公司和有限公司均有最低注冊(cè)資本、設(shè)立時(shí)驗(yàn)資和法定公積金等一系列規(guī)定，目的就是為了維持其資信基礎(chǔ)。 w 人合公司這是指以股東的能力、財(cái)力、聲望和信譽(yù)等作為公司信用基礎(chǔ)的公司。人合公司在市場(chǎng)交往中，不以資本為信用的基礎(chǔ)，法律上也不強(qiáng)調(diào)公司的最低資本額；在公司內(nèi)部，股東加入公司，可以用勞務(wù)、信用和其它權(quán)利入股，企業(yè)的

29、所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)一般也不分離。所以，他人與人合公司交往，必然依賴于股東個(gè)人的信用。人合公司的人格與其股東的人格沒(méi)有完全分離，是一種較低級(jí)的公司，其典型形式為無(wú)限公司。w 人合兼資合的公司是指同時(shí)以公司資本和股東個(gè)人信用作為公司信用基礎(chǔ)的公司，其典型形式為兩合公司和股份兩合公司。在這兩種公司中，有限責(zé)任股東的出資或股本為公司提供了較穩(wěn)定的資本，無(wú)限責(zé)任股東則以其能力和信用從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，從而將資本信用和入的信用結(jié)合在一起。一般認(rèn)為，現(xiàn)代的有限公司作為法人，應(yīng)屬于資合公司的范疇，而這種公司、尤其是家族性或規(guī)模較小的有限公司，也兼有人合甚至完全屬于人合的性質(zhì)。一般而盲，有限公司除了股東可以依法承擔(dān)有限責(zé)

30、任外，其余在公司的經(jīng)營(yíng)依賴股東間的相互信任關(guān)系、所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)一般不分離、公司資本或出資的流動(dòng)性較小、小的有限公司在對(duì)外交往尤其在獲得銀行貸款時(shí)要靠股東個(gè)人的信用等方面，與合伙和無(wú)限公司很相像。在允許自然人一人設(shè)立有限公司的國(guó)家或地區(qū)，其人合性質(zhì)就更為顯著。（1）國(guó)有公司是指由國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或部門、國(guó)有企業(yè)等單獨(dú)或聯(lián)合投資的公司，其中國(guó)有資產(chǎn)或股份的管理和經(jīng)營(yíng)，既要適用公司法，又要遵守有關(guān)國(guó)有資產(chǎn)管理的法規(guī)。一個(gè)財(cái)政主體設(shè)立的國(guó)有獨(dú)資公司和幾個(gè)財(cái)政主體聯(lián)合投資的有限責(zé)任公司，當(dāng)然是國(guó)有公司。在國(guó)際上，國(guó)家與私人或民間共同投資經(jīng)營(yíng)的公司，被稱為國(guó)家參股公司、公私合營(yíng)公司、混合公司等，但從法律

31、上講，國(guó)家在公司中的股份和表決權(quán)超過(guò)50的，就是國(guó)有公司。德國(guó)、韓國(guó)的法律上對(duì)此均有規(guī)定。另外，國(guó)家參股未達(dá)50，但實(shí)際上由國(guó)家控制的公司，也屬于國(guó)有公司。例如，德國(guó)把政府參股達(dá)25以上，其它股東均為小股東的大企業(yè)，視為國(guó)有；在新加坡國(guó)家控股公司控制的國(guó)有公司中，國(guó)家資金參與的份額有 的僅占5左右；日本國(guó)有企業(yè)中的特殊公司，如日本電信電話株式會(huì)社、日本航空公司等，即使政府投資未達(dá)半數(shù)，也都由國(guó)家予以控制。依國(guó)際慣例，所謂“國(guó)家所有”，僅指中央或聯(lián)邦所有，地方所有如州有、省有、市有、鎮(zhèn)有等，則只能稱“地方公有”或“公有”，而不能稱為國(guó)有。所以，在日本，有“公營(yíng)事業(yè)”和“公營(yíng)公司”的概念。從理論上

32、說(shuō)，公營(yíng)事業(yè)和公營(yíng)公司應(yīng)包括國(guó)有事業(yè)和國(guó)有公司（即“中央”投資或控股的公司）在內(nèi)，而實(shí)際上，所謂“公營(yíng)事業(yè)”和“公營(yíng)公司”，僅指地方政府投資或控制的公司或企業(yè)、以及地方與“中央”合營(yíng)的公司或企業(yè)。我國(guó)在法律和理淪上則明確國(guó)家所有權(quán)是全民所有制的法律表現(xiàn)形式，國(guó)家所有權(quán)由國(guó)務(wù)院即中央政府代表國(guó)家統(tǒng)一行使，地方和政府部門都是國(guó)家的組成 部分，它們依法或經(jīng)授權(quán)管理一定范圍內(nèi)的國(guó)有財(cái)產(chǎn)。因此，在我國(guó)沒(méi)有地方所 有的公司或企業(yè)，由中央或地方設(shè)立或控股的公司或企業(yè)，都屬于國(guó)有公司或國(guó) 有企業(yè)。（2）私營(yíng)公司是指由私人或私營(yíng)部門投資或控制的公司。在我國(guó)，“私營(yíng)”的概念是在私有制的意義上使用的；“民營(yíng)”的概念

33、則是指非由國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有或集體所有制企事業(yè)單位主導(dǎo)的經(jīng)營(yíng)或企業(yè)，包括由自然人主導(dǎo)的個(gè)人經(jīng)營(yíng)、合作經(jīng)營(yíng)或集體經(jīng)營(yíng)，不排除企業(yè)仍為國(guó)有，如聯(lián)想集團(tuán)被認(rèn)為是企業(yè)國(guó)有民營(yíng)的典范。依公司法，自然人可以設(shè)立私營(yíng)或民營(yíng)的有限責(zé)任公司，私營(yíng)或民營(yíng)的法人也可設(shè)立有限責(zé)任公司；該法也不禁止自然人和私營(yíng)、民營(yíng)的法人作發(fā)起人設(shè)立股份有限公司或由其控制股份公司。在私有制國(guó)家和地區(qū)，私營(yíng)和民營(yíng)屬于同等概念，非國(guó)有和非公營(yíng)的公司都是私營(yíng)或民營(yíng)公司；合作和集體所有性質(zhì)的公司也被歸入私營(yíng)或民營(yíng)部門，此處的“私營(yíng)”不具有所有制的意義。（3）外商投資公司是指依中外合資企業(yè)法、中外合作企業(yè)法和外資企業(yè)法等三個(gè)外商投資企業(yè)法設(shè)立的公司

34、，也包括外商投資在其中達(dá)到一定比例、被對(duì)外經(jīng)貿(mào)合作主管部門列為外商投資企業(yè)、依公司法設(shè)立的股份有限公司。從外商投資的方式看，外商投資公司可以分為中外合資經(jīng)營(yíng)公司、中外合作經(jīng)營(yíng)公司和外資公司；從公司的法律形式看，則有有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種。外商投資公司是依中國(guó)法律在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的中國(guó)公司，而非外國(guó)公司。我國(guó)在企業(yè)登記管理上，固然已將港澳臺(tái)商投資企業(yè)與外商投資企業(yè)并列，單獨(dú)劃為一類、而鑒于港澳臺(tái)商投資屬于境外投資，二者在法律適用上仍然是相同的。w 公司法概述w 公司法公司法的宗旨及適用范圍的宗旨及適用范圍w 1公司法的宗旨w 公司法的宗旨在于適應(yīng)建立現(xiàn)代化企業(yè)制度的需要，規(guī)范公司的組織和行

35、為，保證公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。w 2公司法的適用范圍公司的設(shè)立公司的設(shè)立w 1公司設(shè)立的一般原則：w 公司的設(shè)立是指為使公司成立而依法進(jìn)行的一系列法律行為及所經(jīng)程序的總稱。其設(shè)立原則有特許原則、核準(zhǔn)原則、準(zhǔn)則原則。我國(guó)公司法對(duì)公司設(shè)立采用嚴(yán)格準(zhǔn)則原則。w （1）自由設(shè)立原則。即公司的設(shè)立完全憑當(dāng)事人的自由，國(guó)家不加任何干涉或限制。w （2）特許原則。其起源于13世紀(jì)至15世紀(jì)，盛行于17世紀(jì)和18世紀(jì)的英國(guó)。即公司的設(shè)立需要王室或者議會(huì)通過(guò)頒發(fā)專門法令予以特別許可。w （3）核準(zhǔn)主義。即審批主義，是指設(shè)立公司必須經(jīng)政府主管部門進(jìn)行審查批準(zhǔn)。

36、w （4）準(zhǔn)則主義。即登記主義，是指由法律規(guī)定設(shè)立公司的條件，如果發(fā)起人認(rèn)為已具備了法律規(guī)定的條件，就可直接向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記，無(wú)須經(jīng)過(guò)任何部門的審批。w （5）嚴(yán)格準(zhǔn)則主義。是指設(shè)立公司既須具備法律規(guī)定的條件，又必須經(jīng)政府行政主管部門的批準(zhǔn)。w 公司的名稱與住所w 1. 公司名稱的概念及公司法對(duì)公司名稱的規(guī)定w 2. 公司住所：公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為其住所地w 3. 確定公司住所的法律意義w 1994年初，某市一家有限公司開(kāi)業(yè)，公司登記名稱為“某某市紅都時(shí)裝有限責(zé)任公司”（以下簡(jiǎn)稱甲公司）。同年11月，與該公司僅隔100米遠(yuǎn)的一家有限公司登記注冊(cè)，名稱為“某某市紅都制衣有限責(zé)任

37、公司”（以下簡(jiǎn)稱乙公司）。兩家公司雖然相隔很近，但是行政區(qū)劃上不同屬于一個(gè)區(qū)，因此在各自的工商機(jī)關(guān)辦理了公司名稱注冊(cè)登記。為此，甲公司和乙公司打起了名稱權(quán)官司。 甲公司稱，自己一直在使用這個(gè)名稱，所以乙公司是侵犯了自己名稱權(quán)。乙公司稱，本公司名稱與甲公司的名稱不同，登記管理機(jī)關(guān)不同，并且行業(yè)不同。根據(jù)國(guó)家有關(guān)規(guī)定，名稱登記有行業(yè)之分，甲公司是商業(yè)零售，乙公司是服裝加工。所以不侵權(quán)。 w 公司章程公司章程w 1.公司章程的概念及特征w 公司章程是公司股東依法訂立的規(guī)范公司組織與活動(dòng)的基本法律文件。公司章程有以下主要法律特征：w （1）是公司法人設(shè)立及活動(dòng)的基本規(guī)則w （2）是具有自治性質(zhì)的公司重

38、要法律文件w （3）是公司法人組織與活動(dòng)的基本規(guī)則的載體和表現(xiàn)形式w 章程是由公司股東共同制訂的全面規(guī)定公司制度的基章程是由公司股東共同制訂的全面規(guī)定公司制度的基本規(guī)范，是公司的本規(guī)范，是公司的“公司法公司法”。 w 2.公司章程的記載事項(xiàng) 3.公司章程的訂立和修改ww 公司章程公司章程是指公司必備的、 規(guī)定公司組織與活動(dòng)的基本準(zhǔn)則的書(shū)面文件。w （一 ） 章程的制定與修改w 有限責(zé)任公司的章程由全體股東制定； 股份有限公司的章程由發(fā)起人制定， 經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)。w 修改公司章程屬于公司股東會(huì)或者股東大會(huì)的特別決議范疇， 因此 ， 必須由有限責(zé)任公司全體股東所持表決權(quán)的2/3 以上或者股份有限公

39、司出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的2/ 3以上通過(guò)。w 公司章程的記載事項(xiàng)w 1 絕對(duì)必要記載事項(xiàng)。w 絕對(duì)必要記載事項(xiàng)是指章程中必須記載的事項(xiàng)、 不可缺少的事項(xiàng)， 章程中缺少其中的任何一項(xiàng)或者任何一項(xiàng)記載不合法， 都會(huì)導(dǎo)致整個(gè)章程的無(wú)效。 w 包括 ： 公司的名稱和住所， 經(jīng)營(yíng)范圍， 注冊(cè)資本， 股東或者發(fā)起人的名稱或者姓名， 股東的權(quán)利和義務(wù)， 股東或發(fā)起人的出資方式和出資額， 董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的組成、 職權(quán)、 任期和議事規(guī)則，公司的法定代表人，利潤(rùn)分配辦法， 解散事由與清算辦法 。w 2 相對(duì)必要記載事項(xiàng)。w 相對(duì)必要記載事項(xiàng)是指根據(jù)公司的實(shí)際情況在章程中記載的事項(xiàng)， 如果公司的實(shí)際情況決定

40、必須記載則應(yīng)當(dāng)記載， 如果公司的實(shí)際情況決定無(wú)須記載則不必記載。如關(guān)于分公司的規(guī)定。w 3任意記載事項(xiàng)。w 任意記載事項(xiàng)是指法律不加列舉的，只要不違反法律的禁止性規(guī)定的事項(xiàng)，章程制定人可根據(jù)實(shí)際需要記載于公司章程，記載了該項(xiàng)并且內(nèi)容合法，即發(fā)生效力；不記載或者內(nèi)容違法，只導(dǎo)致本項(xiàng)無(wú)效，不影響整個(gè)章程的效力。如我國(guó)公司法規(guī)定的“股東（股東大會(huì)）認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)”即屬此類。公司的權(quán)利能力和行為能力公司的權(quán)利能力和行為能力w 1.公司的權(quán)利能力w 根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行法律的規(guī)定，公司的權(quán)利能力受到公司性質(zhì)的限制和法律的限制w 這里講的權(quán)利能力，主要體現(xiàn)在限制上。w 第一， 性質(zhì)限制。就是自然人享有的與

41、身份密切相關(guān)的權(quán)力能力，那么公司不享有，也就是說(shuō)，自然人享有的肖像權(quán)、婚姻權(quán)、還有生命健康權(quán)，這些權(quán)利能力公司不享有。所以自然人享有的權(quán)利能力，有的公司是不能享有的，這主要是指那些與自然人身份有密切關(guān)系的權(quán)利能力，公司不能享有。w 能力主要是對(duì)公司權(quán)利能力的限制。w 第二， 經(jīng)營(yíng)范圍的限制。就是公司，它在行使自己權(quán)利能力的時(shí)候，那么只限于經(jīng)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍之內(nèi)，核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍之外的權(quán)利能力公司不享有。w 第三， 就是法律上的限制。法律上的限制這個(gè)需要特別注意一下，就是轉(zhuǎn)投資的限制。公司可以向其他企業(yè)和公司投資，但是公司不能向合伙企業(yè)和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資，也就是說(shuō)，咱們國(guó)家不允許公司成為其他

42、企業(yè)的無(wú)限責(zé)任的股東。也就是公司的投資對(duì)象只限于有限責(zé)任公司和股份有限公司及其他法人企業(yè)。但是另有規(guī)定的除外。另一限制即投資額的限制，就是說(shuō)，公司累計(jì)的投資額不能超過(guò)其凈資產(chǎn)的50%。公司的凈資產(chǎn)是公司的全部資產(chǎn)減去公司的負(fù)債所得的余額。就是說(shuō)公司可以多次投資，但是累計(jì)起來(lái)，這些投資加在一起不能超過(guò)其凈資產(chǎn)的50%。這就是為了避免公司通過(guò)投資把它的資產(chǎn)全都轉(zhuǎn)移出去，使公司成為一個(gè)空殼公司。如果成為空殼公司以后，對(duì)誰(shuí)的利益損害最大呢，對(duì)債權(quán)人的利益損害最大。w 因此，公司法才作出了投資額的限制。在轉(zhuǎn)投資方面，對(duì)投資額的限制有以下例外：一是投資公司對(duì)外投資沒(méi)有投資額的限制；二是控股公司對(duì)外投資沒(méi)有

43、投資額的限制；三是投資后接受被投資公司以利潤(rùn)轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不計(jì)算在原投資額之內(nèi)。w 第四，借貸的限制。這一內(nèi)容在公司的高級(jí)管理人員，即董事、經(jīng)理的義務(wù)中作出的規(guī)定，就是說(shuō)，公司的董事、經(jīng)理不得將公司的資產(chǎn)借貸給他人，包括公司的股東和其他第三人。企業(yè)想借貸，只能向銀行貸款，但企業(yè)之間不能拆借。在這里同樣，公司不能將自己的資產(chǎn)借貸給他人，他人包括其他的法人，其他的自然人，也包括股東。w 第五，擔(dān)保的限制。公司的董事、經(jīng)理不能以公司資產(chǎn)為公司的股東和第三人提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保，這就是對(duì)擔(dān)保的限制。那么這里都限于公司的資產(chǎn)，公司的資產(chǎn)不能借貸，公司董事、經(jīng)理不能將公司的資產(chǎn)為他人提供擔(dān)保，不能設(shè)置抵押權(quán)

44、和質(zhì)押權(quán)。w 大家記住一點(diǎn)，公司的權(quán)利主要是對(duì)公司權(quán)利能力的限制。 w 2.公司的行為能力w 公司的行為能力是通過(guò)公司股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理機(jī)構(gòu)及其組成成員在各自權(quán)限范圍內(nèi)的活動(dòng)得以實(shí)現(xiàn)的。w 公司是法人，根據(jù)法律規(guī)定，公司只是有行為能力和無(wú)行為能力之分，它不像自然人那樣有無(wú)行為能力、限制行為能力和完全民事行為能力的劃分，但它的行為能力和自然人不一樣，自然人不是出生就依法享有行為能力，它必須達(dá)到法定的責(zé)任年齡；公司自誕生之日起即享有行為能力，就是說(shuō)行為能力和權(quán)力能力是同時(shí)產(chǎn)生，同時(shí)消亡的。公司行為的實(shí)現(xiàn)方式和自然人不同，因?yàn)楣臼且粋€(gè)社團(tuán)，它自己不能表達(dá)意思，要通過(guò)它的意思機(jī)關(guān)，就是通過(guò)

45、股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)來(lái)行使，但這里表示公司的行為能力，主要是股東會(huì)和董事會(huì)，在這兩個(gè)機(jī)構(gòu)中又主要是董事會(huì)。w 因?yàn)楝F(xiàn)在世界各國(guó)公司的股東會(huì)的權(quán)力越來(lái)越虛化，而董事會(huì)的權(quán)力越來(lái)越膨脹，而且這種現(xiàn)象越來(lái)越嚴(yán)重，股東會(huì)幾乎成為一個(gè)空架子，主要權(quán)力掌握在董事會(huì)手里，所以說(shuō)通過(guò)它的意思機(jī)關(guān)，就是它的權(quán)力機(jī)關(guān)和它的執(zhí)行機(jī)關(guān)以及它的監(jiān)督機(jī)關(guān)，具體地說(shuō)就是股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。 這幾個(gè)機(jī)構(gòu)行為能力的分工為：如果公司表達(dá)對(duì)外的意思，那么就通過(guò)董事會(huì)， 董事會(huì)的董事長(zhǎng)是公司的法定代表人， 就是董事長(zhǎng)對(duì)外代表公司， 來(lái)履行它的行為能力；對(duì)公司內(nèi)部實(shí)行管理也是通過(guò)其法定代表人。w 關(guān)于公司行為能力的內(nèi)容有三個(gè)方面

46、：即民事行為能力，侵權(quán)行為能力和刑事行為能力。公司犯罪行為能力的范圍問(wèn)題，就是說(shuō)對(duì)其處以刑罰問(wèn)題， 刑罰包括主刑和附加刑。 如果判它承擔(dān)主刑的話，那么誰(shuí)去蹲監(jiān)獄， 讓公司里誰(shuí)去蹲監(jiān)獄， 如果從這個(gè)角度思考問(wèn)題未免太狹隘了。 在 20 世紀(jì) 80 年代初曾經(jīng)在這種狹隘的范圍里討論過(guò)這一問(wèn)題。 但現(xiàn)在咱們看公司它肯定也會(huì)構(gòu)成犯罪， 那么咱們公司法這次有規(guī)定， 刑法也有專章規(guī)定公司犯罪的問(wèn)題， 比如說(shuō) 刑法 規(guī)定的處以罰金及沒(méi)收財(cái)產(chǎn)，那么罰金這個(gè)處罰是什么罰呢？是刑罰。那就是說(shuō)肯定是犯罪才處以罰金，同樣是掏錢，那罰款呢，那就是行政處罰，如果是罰金就是刑事處罰， 所以對(duì)公司處以罰金就證明公司是犯罪了。

47、 所以這個(gè)問(wèn)題到現(xiàn)在已經(jīng)成一個(gè)定論了，沒(méi)什么可討論的了。w 公司名稱公司名稱是公司之間得以相互區(qū)別的文字符號(hào)。w 公司作為企業(yè)法人必須有自己的名稱， 而且只能有一個(gè)名稱。公司名稱必須符合法定的形式要件，同時(shí)公司的名稱不能違反法律關(guān)于企業(yè)名稱的禁止性規(guī)定， 而且必須由四部分構(gòu)成。w 以 “北京宏達(dá)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限責(zé)任公司”這個(gè)名稱為例，它即由四個(gè)部分構(gòu)成： “北京” 是公司所在行政區(qū)劃， “ 宏達(dá)” 是公司的商號(hào)， “ 房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)” 是公司的經(jīng)營(yíng)性質(zhì)及業(yè)務(wù)范圍，“ 有限責(zé)任” 是公司的責(zé)任形式。 法律所禁止或限制的部分是商號(hào)， 這一部分不能有損于我國(guó)的國(guó)家主權(quán)和社會(huì)公共利益，不能使用外國(guó)國(guó)家及國(guó)際

48、組織的名稱，不能使用我國(guó)縣級(jí)以上行政區(qū)的名稱，不能以漢語(yǔ)拼音字母作為公司的名稱，等等 。w 。 w 公司名稱冠以 “ 國(guó)際” 、 “ 中國(guó) ” 、 “ 國(guó)家” 等字樣的必須在國(guó)家工商局登記注冊(cè)； 必須有2個(gè)以上分公司的公司才能叫 “ 總公司 ”w 公司資本公司資本w 公司資本：公司資本：w 就是以營(yíng)利為目的而集聚在公司法人名下的就是以營(yíng)利為目的而集聚在公司法人名下的財(cái)產(chǎn)，從某種意義上來(lái)說(shuō)，公司就是一財(cái)產(chǎn)，從某種意義上來(lái)說(shuō)，公司就是一 個(gè)資個(gè)資本實(shí)體，即整體化、人格化的財(cái)產(chǎn)集合體。本實(shí)體，即整體化、人格化的財(cái)產(chǎn)集合體。w 法定資本制 :法定資本制是指在公司設(shè)立時(shí),必須在章程中明確規(guī)定公司資本總額

49、,并一次性發(fā)行、全部認(rèn)足或募足,否則公司不得成立的資本制度。在一次性認(rèn)足或募足的基礎(chǔ)上,可以一次性繳納或分期繳納股款。大陸法系國(guó)家多采用此種資本制度 w 法定資本制奉行的立法原則是資本確定原則、資本維持原則、資本不變?cè)瓌tw a.資本確定原則，就是說(shuō)公司在設(shè)立時(shí)，必須在章程中對(duì)公司的資本總額作出明確的規(guī)定，并須由股東全部認(rèn)足，否則公司不能成立。b.資本維持原則，又可以稱為資本充實(shí)原則，就是公司在存續(xù)過(guò)程中，應(yīng)該經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)，目的在于維持公司的償債能力、保護(hù)債權(quán)人的利益。c.資本不變?cè)瓌t，指公司資本總額，非依法定的程序變更章程，不得改變。當(dāng)然特別是防止公司的資本總額的減少。這個(gè)原則

50、的目的在于一是防止資本總額減少影響公司的償債能力，二是防止資本過(guò)剩而給股東帶來(lái)過(guò)多的投資風(fēng)險(xiǎn)。法定資本制主要是大陸法國(guó)家所采用的公司資本制度。w 授權(quán)資本制:授權(quán)資本制度是指在公司設(shè)立時(shí),雖然應(yīng)在章程中載明公司資本總額,但公司不必發(fā)行資本的全部,只要認(rèn)足或繳足資本總額的一部分,公司即可成立,其余部分授權(quán)董事會(huì)在認(rèn)為必要時(shí)一次或分次發(fā)行或募集。英美法系國(guó)家多采用此種資本制度。w 折中資本制:折中資本制要求公司章程規(guī)定的資本總額只實(shí)現(xiàn)一定的比例，公司即可成立，但是它規(guī)定第一次最低要達(dá)到的比例數(shù)或資本額數(shù)，其余部分在公司設(shè)立后由董事會(huì)根據(jù)需要隨時(shí)籌集，同時(shí)規(guī)定最后一期資本籌集的最長(zhǎng)時(shí)間，如果在法定的

51、時(shí)間內(nèi)沒(méi)有籌集完畢，公司可能面臨解散。如我國(guó)的外商投資企業(yè)法規(guī)定的外商獨(dú)資的有限責(zé)任公司即適用折中資本制。 有限責(zé)任公司 有限責(zé)任公司概述 有限責(zé)任公司的概念 有限責(zé)任公司是指由一定數(shù)量的股東共同出資,股東以其所認(rèn)繳的出資額對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。 有限責(zé)任公司的特征 1封閉性，表現(xiàn)在不允許發(fā)行股票、不要求公開(kāi)財(cái)務(wù)狀況、不要求公布重大事項(xiàng)等三個(gè)方面。 2組織結(jié)構(gòu)簡(jiǎn)單 3資合性和人合性的統(tǒng)一w 有限責(zé)任公司與股份有限公司的區(qū)別及聯(lián)系有限責(zé)任公司與股份有限公司的區(qū)別及聯(lián)系w 1兩者的聯(lián)系兩者的聯(lián)系w （1）都是一種股權(quán)式的經(jīng)濟(jì)組織w （2）都是以營(yíng)利為目的的企業(yè)

52、w （3）都具有法人資格 w 2兩者的區(qū)別兩者的區(qū)別w （1）規(guī)模大小不同w （2）募集資本和賬目公開(kāi)程度不同w （3）股東人數(shù)多少不同w （4）組織機(jī)構(gòu)繁簡(jiǎn)不同w （5）所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離程度不同w （6）籌集資本的方式不同w （7）股權(quán)的表現(xiàn)形式不同w （8）設(shè)立方式不同w （9）股東權(quán)利行使的方式不同w 有限責(zé)任公司得設(shè)立w 設(shè)立有限責(zé)任公司的條件 設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)符合下列條件：1股東符合法定人數(shù)2股東出資額達(dá)到法定資本最低限額3股東共同制定公司章程4由公司的名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)5有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件6設(shè)立有限責(zé)任公司的其他必要條件設(shè)立有限責(zé)

53、任公司的程序設(shè)立有限責(zé)任公司的程序w 1、訂立發(fā)起人協(xié)議w 2、訂立公司章程w 3、申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)w 4、設(shè)立審批w 5、出資驗(yàn)資w 6、確立公司的組織機(jī)構(gòu)w 7、設(shè)立登記w 有限責(zé)任公司的出資w 有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本w 有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本是股東實(shí)際繳納的出資總額。公司出資總額為全體股東認(rèn)繳出資的總和第第2626條條 有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。A.公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，B.其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。 有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人

54、民幣三萬(wàn)元。法律、行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。 第二十三條 有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實(shí)繳的出資額。 有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本不得少于下列最低限額： （一）以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為主的公司人民幣五十萬(wàn)元； （二）以商品批發(fā)為主的公司人民幣五十萬(wàn)元； （三）以商業(yè)零售為主的公司人民幣三十萬(wàn)元；（四）科技開(kāi)發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司人民幣十萬(wàn)元。 特定行業(yè)的有限責(zé)任公司注冊(cè)資本最低限額需高于前款所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。 （老） w 有限責(zé)任公司的出資w （一）出資方式及各種出資比例w 有限責(zé)任公司的股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、

55、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)等作價(jià)出資。w 股東的出資方式，應(yīng)以財(cái)產(chǎn)出資為限，可是金錢或股東的出資方式，應(yīng)以財(cái)產(chǎn)出資為限，可是金錢或物，也可以是財(cái)產(chǎn)權(quán)，但不得以勞務(wù)和信用出資物，也可以是財(cái)產(chǎn)權(quán)，但不得以勞務(wù)和信用出資第第2727條條 股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。 . 全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十。 （新）第二十四條 股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價(jià)出資。對(duì)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)

56、，必須進(jìn)行評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。土地使用權(quán)的評(píng)估作價(jià)，按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。 以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過(guò)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之二十，國(guó)家對(duì)采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。（老）w （三）出資證明書(shū)（三）出資證明書(shū)w 出資證明書(shū)，又稱出資證明，也可稱之為股單，是有限責(zé)任公司股東出資的表現(xiàn)形式，即表示股東出資的憑證。w 有限責(zé)任公司股東再召開(kāi)股東會(huì)議時(shí)，憑借出資證明書(shū)計(jì)算表決權(quán)。根據(jù)我國(guó)公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)簽發(fā)證明股東已繳納出資額的出資證明書(shū)。w 股東的出資證明書(shū)是一種證據(jù)證券，不能流通，而且必須是記名式，其上要記載自然人的姓名或

57、政府、法人的名稱及住所。它是股東出資的憑證，轉(zhuǎn)讓股份的依據(jù)，是代表股東權(quán)益的書(shū)面憑證。出資證明書(shū)的內(nèi)容必須記載一定的事項(xiàng)，是為了有利于股東行使股東權(quán)，有利公司對(duì)股東的管理。 w 有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)w 有限責(zé)任公司的股東與股東會(huì)有限責(zé)任公司的股東與股東會(huì)有限責(zé)任公司股東的概念有限責(zé)任公司股東的概念w 有限責(zé)任公司的股東，就是指有限責(zé)任公司的出資人。w 有限責(zé)任公司的股東權(quán)有限責(zé)任公司的股東權(quán)w 股東權(quán)利的劃分w 權(quán)利的范圍w w 有限責(zé)任公司的股東，其享有的權(quán)利基于對(duì)公司的出資，概括的講，包括以下兩個(gè)方面的權(quán)利： 自益權(quán)自益權(quán)。如獲得股息紅利，公司解散時(shí)分配財(cái)產(chǎn)的權(quán)利等。它是股東為自己的利益

58、而行使的權(quán)利。 共益權(quán)共益權(quán)。如表決權(quán)，請(qǐng)求召開(kāi)股東會(huì)，查閱會(huì)計(jì)表冊(cè)等權(quán)利。是股東為公司也為自己的利益而行使的權(quán)利。 有限責(zé)任公司股東的義務(wù)有限責(zé)任公司股東的義務(wù)1繳納認(rèn)購(gòu)的出資2依其所認(rèn)繳的出資額承擔(dān)責(zé)任3公司辦理工商登記手續(xù)后，不得抽回出資4公司章程規(guī)定的其他義務(wù)5出資填補(bǔ)義務(wù)w w 有限責(zé)任公司的股東會(huì)有限責(zé)任公司的股東會(huì)w 1 股東會(huì)的權(quán)利股東會(huì)的權(quán)利w 2 股東會(huì)的種類股東會(huì)的種類w 重點(diǎn)解析重點(diǎn)解析 w 股東會(huì)是有限責(zé)任公司的最高權(quán)力機(jī)關(guān)。董事會(huì)的組成和公司的任何重大決策都必須經(jīng)股東會(huì)通過(guò)和認(rèn)可批準(zhǔn)才能生效；股東的生產(chǎn)管理參與權(quán)也主要通過(guò)參加股東會(huì)的表決來(lái)實(shí)現(xiàn)。因此，股東會(huì)也是股東

59、表達(dá)其意志和利益要求的主要場(chǎng)所。w 法律提示法律提示 w 公司法第37條規(guī)定：“有限責(zé)任公司股東會(huì)由全體股東組成，股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依照本法w 有限責(zé)任公司的董事會(huì)和經(jīng)理有限責(zé)任公司的董事會(huì)和經(jīng)理w （一）有限責(zé)任公司的董事會(huì) 1董事會(huì)的人數(shù)（3人-13人） 2有限責(zé)任公司董事會(huì)的職權(quán) 3有限責(zé)任公司的董事會(huì)的召開(kāi) 4有限責(zé)任公司的董事長(zhǎng) 5不設(shè)董事會(huì)的情況w w 執(zhí)行董事公司法第五十一條有限責(zé)任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會(huì)。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。 執(zhí)行董事的職權(quán)，應(yīng)當(dāng)參照本法第四十六條規(guī)定，由公司章程規(guī)定。 有限責(zé)任公司不設(shè)董事會(huì)的，執(zhí)行董事為公

60、司的法定代表人。w （二）、有限責(zé)任公司的經(jīng)理w 公司經(jīng)理或總經(jīng)理，是有限責(zé)任公司負(fù)責(zé)并控制公司及其分支機(jī)構(gòu)各生產(chǎn)部門或其它業(yè)務(wù)單位的高級(jí)職員，對(duì)公司事務(wù)進(jìn)行具體管理，并能全權(quán)代表公司從事交易活動(dòng)。w 總經(jīng)理必須服從董事會(huì)的所有決議和指示，并使之在公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中得以有效的貫徹和執(zhí)行。在西方國(guó)家，總經(jīng)理的具體權(quán)限范圍一般在公司章程中規(guī)定，而中國(guó)對(duì)此更為重視，直接以法律的形式予以確定三、有限責(zé)任公司監(jiān)事會(huì)三、有限責(zé)任公司監(jiān)事會(huì) w 監(jiān)事會(huì)又稱監(jiān)察人，是對(duì)董事會(huì)執(zhí)行業(yè)務(wù)活動(dòng)實(shí)行監(jiān)督的機(jī)關(guān)。w 根據(jù)公司法第52條規(guī)定，監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生，由股東選出的通過(guò)股東會(huì)選舉決定人選。