《國際私法》復習指導

1、國際私法復習指導第一章 國 際 私 法 基 本 理 論第一節(jié) 國 際 私 法 基 礎 知 識一、國際私法的調(diào)整對象及其特征（一）國際私法的調(diào)整對象國際私法的調(diào)整對象是具有涉外因素的民事關系。涉外民事關系是指民事關系的主體、客體、內(nèi)容三者之一具有涉外因素的，即為涉外民事關系。（二）涉外民事關系的法律特征涉外民事關系具有以下法律特征： 1 涉外性。涉外性指民事關系具有一個或一個以上的涉外因素，其具體表現(xiàn)為： 主體涉外。民事關系的主體一方或雙方是外國自然人、法人或國家。 客體涉外。民事關系的客體位于國外。 內(nèi)容涉外。民事關系的權(quán)利義務法律事實發(fā)生在外國。 2廣泛性。廣泛性是指涉外民事關系不僅包括平等

2、主體之間的財產(chǎn)關系以及與財產(chǎn)關系相聯(lián)系的人身關系，還包括平等主體間的商事關系，以及國際民事訴訟程序和國際商事仲裁程序關系。 3國際性。國際性是指涉外民事關系是在國際交往中產(chǎn)生的，這種民事關系雖然表現(xiàn)為不同國家當事人之間的關系，但實質(zhì)上體現(xiàn)著國家之間的關系，反映著國家的對外政策。二、涉外民事關系法律沖突法律沖突是指在涉外民事關系中，由于涉外因素導致有關國家的不同法律在效力上抵觸。法律沖突產(chǎn)生的原因，歸納起來主要有： 1不同國家的法人、公民之間進行經(jīng)濟交往和民事往來，形成大量的涉外民事關系。 2對同一民事法律關系，相關國家法律作了不同規(guī)定。 3一國法律的域內(nèi)效力與另一國法律的域外效力的沖突。法律的

3、域內(nèi)效力又稱為法律的屬地效力，是指一個國家法律的空間效力，即一國法律對在本國境內(nèi)的人、位于本國境內(nèi)的物、發(fā)生在本國境內(nèi)的行為都有效。法律的域外效力是指一國法律對具有本國國籍的人都有效，不論該人在國內(nèi)還是在國外。 4 法院地國家在一定條件下承認外國人在內(nèi)國頂法律地位，承認外國法律的域外效力，承認當事人依據(jù)外國法取得權(quán)利在法院地國家有效。三、 涉外民事關系的法律調(diào)整（一）沖突法調(diào)整沖突法調(diào)整又稱間接調(diào)整，指在國內(nèi)立法或國際條約中制定法律適用規(guī)則，規(guī)定在什么情況下適用內(nèi)國法，什么情況下適用外國法，然后再按照沖突規(guī)范指定的那個國家的實體法具體確定當事人的權(quán)利與義務。（二）實體法調(diào)整實體法調(diào)整又稱直接調(diào)

4、整，指制定統(tǒng)一實體規(guī)范直接規(guī)定當事人的權(quán)利與義務。統(tǒng)一實體規(guī)范是指在國際條約或國際慣例中直接規(guī)定當事人權(quán)利義務的規(guī)范。統(tǒng)一實體規(guī)范能直接確定當事人的權(quán)利與義務，可以消除法律沖突。 沖突規(guī)范和統(tǒng)一實體規(guī)范都可以對一個涉外民事關系進行調(diào)整的情況下，首先適用統(tǒng)一實體規(guī)范，在沒有統(tǒng)一實體規(guī)范的情況下才可適用沖突規(guī)范。第二節(jié) 國際私法的范圍和定義一、 國際私法的范圍國際私法的范圍包括兩方面的內(nèi)容：一是指國際私法包括哪些法律規(guī)范；一是指哪些涉外民事關系由沖突規(guī)范調(diào)整。對國際私法的范圍，國際私法學界爭論已久，觀點各異。德國、日本學者認為國際私法規(guī)范僅為沖突規(guī)范。英美法系國家學者認為國際私法規(guī)范包括沖突規(guī)范、

5、管轄權(quán)規(guī)范和承認與執(zhí)行外國民商事判決的規(guī)范。前蘇聯(lián)和東歐國家國際私法學者認為國際規(guī)范包括外國人民事法律地位規(guī)范、沖突規(guī)范、統(tǒng)一實體規(guī)范和國際民事訴訟程序、國際商事程序規(guī)范。中國國際私法學界對國際私法范圍有大、中、小國際私法之爭論。我們認為，國際私法范圍應包括下列內(nèi)容：（一）外國人民事法律地位規(guī)范 外國人民事法律地位規(guī)范是指規(guī)定外國人在內(nèi)國享受哪些民事權(quán)利，承擔哪些義務的法律規(guī)范。賦予外國人民事法律地位是涉外民事關系產(chǎn)生的前提條件。（二）沖突規(guī)范沖突規(guī)范是指出某一涉外民事關系應適用何國法來調(diào)整的規(guī)范。沖突規(guī)范的法律特征：1 沖突規(guī)范僅指出某一涉外民事關系應適用何國法來調(diào)整，不具體確定當事人之間的

6、權(quán)利和義務。2 沖突規(guī)范只有與其援用的實體法相結(jié)合，才能最終確定當事人之間的權(quán)利與義務。（三）統(tǒng)一實體規(guī)范統(tǒng)一實體規(guī)范是19世紀以來隨著國際經(jīng)濟往來、文化交流和人員交往不斷發(fā)展的情況下產(chǎn)生的，能直接確定當事人權(quán)利義務的規(guī)范。統(tǒng)一實體規(guī)范應否屬于國際私法范圍，學者們意見相佐。 一種意見認為：統(tǒng)一實體規(guī)范不應納入沖突法中，應歸入國際私法相鄰法律部門，其理由為： 1 統(tǒng)一實體規(guī)范不是用間接方式調(diào)整涉外民事關系，而是以實體法的方式調(diào)整涉外民事關系，用實體法調(diào)整涉外民事關系已不存在法律選擇或法律適用問題，因此統(tǒng)一實體規(guī)范不應納入國際私法范圍。 2 統(tǒng)一實體規(guī)范已經(jīng)形成了若干法律部門，這些法律部門都有各自

7、的調(diào)整對象，這些調(diào)整對象大都屬于國際經(jīng)濟法范圍，因此，統(tǒng)一實體規(guī)范劃入國際私法范圍，不如劃入國際經(jīng)濟法范圍。 另一種意見認為：統(tǒng)一實體規(guī)范應納入國際私法范圍，其理由為： 1 國際私法調(diào)整的對象是涉外民事關系，國際經(jīng)濟法調(diào)整對象亦是涉外民事關系，二者的目的都是為了解決涉外民事關系的法律適用問題，二者的調(diào)整對象是一致的，只是調(diào)整的方式不同罷了。法律分類應以調(diào)整對象不同而區(qū)分，不應以調(diào)整對象方式不同而劃分。 2國際私法的發(fā)展應隨著其調(diào)整對象的發(fā)展而發(fā)展，不應停滯不前。19世紀后期，國際經(jīng)濟的發(fā)展，使涉外民事關系中產(chǎn)生了大量的是涉外經(jīng)濟關系，僅靠國際私法調(diào)整涉外民事關系已不夠了。經(jīng)濟的發(fā)展要求上層建筑

8、與之相適應，在這種情況下，統(tǒng)一實體規(guī)范應運而生，成為調(diào)整涉外民事關系的一種手段。 我們認為：統(tǒng)一實體規(guī)范應作為國際私法的組成部分，其理由為： 1統(tǒng)一實體規(guī)范是指調(diào)整國際經(jīng)濟流轉(zhuǎn)關系的條約規(guī)范和國際慣例，是為解決涉外民事關系的法律適用而產(chǎn)生和發(fā)展的，不能把統(tǒng)一實體規(guī)范排除在國際私法之外。 2 國際私法對統(tǒng)一實體規(guī)范的研究范圍應加以限制，應從法律適用角度研究統(tǒng)一實體規(guī)范的產(chǎn)生、發(fā)展、應用、及與國際私法的關系，而不去研究每一個統(tǒng)一實體規(guī)范的內(nèi)容。 3 國際私法研究統(tǒng)一實體規(guī)范的目的是掌握哪些領域已制定了統(tǒng)一實體規(guī)范，在什么情況下無須適用沖突規(guī)范而直接適用統(tǒng)一實體規(guī)范，以及如何用統(tǒng)一實體規(guī)范確定當事人

9、的權(quán)利與義務，達到調(diào)整涉外民事關系的目的。（四） 國際民事訴訟程序和商事仲裁程序規(guī)范國際民事訴訟程序規(guī)范和國際商事仲裁程序規(guī)范是指一國司法機構(gòu)或仲裁機構(gòu)審理涉外民事案件適用的程序性規(guī)范。嚴格說來，程序規(guī)范與國際私法分屬兩個不同的法律部門。但這些程序規(guī)范也是為調(diào)整涉外民事關系服務的，對涉外民事關系當事人的權(quán)利義務實行司法保護。沒有程序性規(guī)范，國際私法的目的就不能實現(xiàn)。因此，我們把國際民事訴訟程序規(guī)范和國際商事仲裁程序規(guī)范歸入國際私法之中。 二、國際私法定義國際私法是以涉外民事關系為調(diào)整對象，以法律適用為核心內(nèi)容，由確定外國人民事法律地位規(guī)范，解決法律沖突的沖突規(guī)范、確定當事人權(quán)利義務的統(tǒng)一實體規(guī)

10、范和解決涉外紛爭的國際民事訴訟程序和國際商事仲裁程序規(guī)范組成的一個獨立的法律部門。第三節(jié) 國際私法的淵源國際私法的淵源是指國際私法規(guī)范的表現(xiàn)形式。任何一個法律部門都有其特定的法律淵源。國際私法的法律淵源包括國內(nèi)立法、國內(nèi)慣例、國際條約和國際慣例。 國際私法的淵源有兩個特點：一是兩重性，即國際私法的淵源既有國際性，又有國內(nèi)性，二是一些國家的學者把學說也作為國際私法的淵源。一、 國內(nèi)立法國內(nèi)立法是國際私法淵源的最早表現(xiàn)形式，迄今為止仍是國際私法最主要的淵源。其具 體表現(xiàn)為：散見式、專章專編式、法典式。二、國內(nèi)判例國內(nèi)判例是一國法院審理某一案件作出的判決及該判決確定的法律原則對以后的司法審判具有拘束

11、力。我國不承認判例具有法律拘束力。我國承認判例是國際私法的淵源。三、國際條約國際條約是國家之間締結(jié)的確定其相互關系中權(quán)利與義務的協(xié)議。 國際條約的內(nèi)容。國際條約的種類。國際條約在我國法律中的地位。四、國際慣例 國際慣例是在國際交往中經(jīng)過反復的實踐逐步形成的具有確定的內(nèi)容，為世人所共知的行為準則。國際慣例的適用，須國家同意、當事人選擇。五、學說作為國際私法淵源問題英美國家學者主張學者的學說可以作為國際私法的淵源。第四節(jié) 國際私法的基本原則 一、 國家主權(quán)原則 二、平等互利原則 三、遵守國際條約、參照國際慣例原則 二、 保護當事人合法利益原則第五節(jié) 國際私法學一、 國際私法學的含義與名稱 二、國際

12、私法的性質(zhì) 三、國際私法與鄰近的部門法的關系 四、國際私法學的體系第二章 沖突規(guī)范第一節(jié) 沖突規(guī)范的法律特征與沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)和類型一、沖突規(guī)范的概念與法律特征沖突規(guī)范是指對特定涉外民事關系的調(diào)整，指出應適用哪一國法律作為準據(jù)法的規(guī)范。 沖突規(guī)范的法律特征： 1 沖突規(guī)范不直接規(guī)定當事人之間的權(quán)利與義務，只指出該民事關系應適用何國法。 2 沖突規(guī)范和準據(jù)法相結(jié)合，才能最終確定當事人的權(quán)利與義務。二、沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)沖突規(guī)范在結(jié)構(gòu)上有范圍和系屬組成。范圍是指沖突規(guī)范所要調(diào)整的民事關系，系屬是指調(diào)整涉外民事關系應適用的法律。 連接點是指把特定的民事關系與某國法律連接起來的橋梁與紐帶。三、沖突規(guī)范中的連

13、接點連接點是指把特定的民事關系與某國法律聯(lián)系起來的一種事實因素。連接點反映著特定的民事關系與一定地域法律之間的內(nèi)在聯(lián)系。 連接點多以國籍、住所、居所、營業(yè)地、物之所在地、行為地等客觀標志確立，現(xiàn)在連接點的確立，除采用客觀標志外，還采用主觀因素與客觀標志相結(jié)合的方式確立連接點，如意思自治原則、最密切聯(lián)系的原則。四、沖突規(guī)范的類型（一） 單邊沖突規(guī)范 （二） 雙邊沖突規(guī)范 （三） 選擇型沖突規(guī)范 （四） 重逢型沖突規(guī)范五、系屬公式雙邊沖突規(guī)范的系屬又稱作系屬公式，其種類有： （一） 屬人法 （二） 物之所在地法 （三） 行為地法 （四） 法院地法 （五） 旗國法 （六） 當事人合意選擇的法律 （七

14、） 最密切聯(lián)系的法律第二節(jié) 準據(jù)法與準據(jù)法的確定一、 準據(jù)法的概念與法律特征準據(jù)法是指按照沖突規(guī)范的指引而援用的確定當時人權(quán)利與義務的特定實體法。 準據(jù)法有兩個法律特征： 1 準據(jù)法是經(jīng)沖突規(guī)范指引所援用的法律。 2 準據(jù)法是能確定當事人權(quán)利義務的法律二、準據(jù)法確定過程中的幾個問題（一） 區(qū)際法律沖突與準據(jù)法的確定1區(qū)際法律沖突的概念2區(qū)際法律沖突的解決方法 A 以法院地沖突規(guī)范中的連接點直接確定準據(jù)法。 B 按多法域國家的區(qū)際私法確定準據(jù)法。 C 法院地國家對多法域國家的法律適用作了規(guī)定，則依該規(guī)定確定準據(jù)法。 D 采用國際私法規(guī)則解決區(qū)際法律沖突（二） 時際法律沖突與準據(jù)法的確定1 時際法

15、律沖突的概念 2 時際法律沖突產(chǎn)生的幾種情況 3 時際法律沖突的解決方法 A 舊法延續(xù)規(guī)則。 B 溯及既往規(guī)則。 C 不溯及規(guī)則既往。 D 新法對溯及力未作規(guī)定，按照“法律不溯及既往”的慣例，新法對其發(fā)生效力前產(chǎn)生的涉外民事關系不具有約束力。（三） 人際法律沖突與準據(jù)法的確定1 人際法律沖突的概念 2 人際法律沖突的解決 A 依據(jù)該國的人際私法確定準據(jù)法。 B 直接適用當事人所屬的種族、民族或宗教的法律。 C 適用與案件或當事人有最密切聯(lián)系的法律。（四）沖突規(guī)范援用的法律是一個未被承認的國家或政府的法律時能否將該國法律作為準據(jù)法對這一問題有不同觀點，占主導地位的觀點是可以適用未被承認國家的法律

16、。第三節(jié) 先決問題一、先決問題的概念先決問題是指涉外民事關系中的主要問題是以另一個問題的解決為條件的，這另一個問題就是先決問題。二、傳統(tǒng)先決問題的構(gòu)成要件質(zhì)疑三、先決問題的法律地位先決問題具有獨立于主要問題的法律地位。四、先決問題的構(gòu)成要件1先決問題是一個獨立的涉外民事關系，具有獨立的訴因，當事人可以就先決問題獨立的向法院起訴。 2先決問題具有獨立適用的沖突規(guī)范，有獨立適用的準據(jù)法，法院可以獨立的就先決問題中當事人的權(quán)利義務作出判決。五、先決問題準據(jù)法的確定1先決問題已為有管轄權(quán)的國家的法院作出判決，這種情況下先決問題適用的法律是有管轄權(quán)國家的法院依沖突規(guī)范確定的法律。 2先決問題未經(jīng)有管轄權(quán)

17、的國家的法院審理，主要問題國家法院可責令當事人到有管轄權(quán)的國家的法院起訴，由對先決問題有管轄權(quán)的國家的法院對案件進行審理，并確定應適用的法律。 3當事人雙方協(xié)議將先決問題交由一國法院審理，可適用當事人雙方選擇的法律，當事人未選擇法律的，可適用法院地法。 4有管轄權(quán)的外國法院作出判決如違反主要問題國家的公共秩序，主要問題國家可拒絕承認與執(zhí)行外國法院判決，適用法院地法對先決問題進行審理，作出判決。 5先決問題可為多國法院管轄時，主要問題國家的法院對先決問題亦有管轄權(quán)，主要問題國家的法院可根據(jù)本國沖突規(guī)范確定先決問題的準據(jù)法。第四節(jié) 識 別一 識別的概念、起源與識別的爭議 概念。識別是將涉外民事案件

18、的事實情況或有關問題進行分類，把它歸入特定的法律范疇，以確定應適用的準據(jù)法。起源。1891年德國法學家卡恩在潛在的法律沖突一文中首次提出識別問題，1897年法國法學家巴丁在關于法律關系性質(zhì)的確定論文中第一次使用了“識別問題”這一概念。1920年，美國法學家勞倫僧發(fā)表識別理論與沖突法一文，講識別問題介紹到美國，1934年，英國法學家貝克特發(fā)表國際私法上的識別問題一文，將識別問題介紹到英國，此后，各國開始對識別問題進行討論。爭議。爭議有兩個焦點：一是識別的對象，二是識別適用的法律。 二、識別在司法實踐中的運用任何涉外案件的審理，都需要運用識別。宋菊茹與渡邊睦義婚姻案中，中國法院、日本法院分別適用中

19、國法律、日本法律對這一案件的婚姻關系進行識別，得出截然相反的結(jié)論，這一案例表現(xiàn)出識別在解決涉外民事糾紛中的重要性。三、識別是對事實構(gòu)成或事實情況的認識過程1識別是識別主體對特定涉外民事案件的認識過程，這一過程包括兩方面： A依據(jù)一定的法律制度對特定的法律概念進行解釋。 B依據(jù)一定的法律對特定的事實情況進行定性，將其歸入特定的法律范疇。2識別產(chǎn)生的原因： A與涉外民事案件有關的國家對同一事實情況賦予了不同的法律性質(zhì)或?qū)⑵鋭澣氩煌姆煞懂牎?B。不同國家的法律把同一事實情況分別規(guī)定到實體法或程序法不同的法律部門。 C由于社會制度或明或歷史傳統(tǒng)的不同，會出現(xiàn)一個國家的法律制度是另一個國家所沒有的情

20、況。四、識別的對象識別的對象是事實情況。 識別的對象不是沖突規(guī)范。 識別的對象不是沖突規(guī)范中的連接點。五、識別的法律依據(jù)1 依法院地法識別。 2 依準據(jù)法識別。 3 用分析和比較的方法識別。 4 依最密切聯(lián)系地法律識別。 5 依事實情況發(fā)生地國家的法律識別。六、識別錯誤識別錯誤是指審理案件的法官對涉外民事案件的事實情況定性或分類錯誤，導致選擇沖突規(guī)范錯誤，適用準據(jù)法錯誤，致使當事人之間的權(quán)利義務沒能被公正判定。 識別錯誤可以居于以下原因產(chǎn)生： 1法官對客觀事物的法律屬性認識錯誤。 2識別依據(jù)的法律錯誤。 3利益驅(qū)動法官識別錯誤。 4政治因素促使法官識別錯誤。七、二級識別1938年英國法學家戚希

21、爾提出二級識別理論。 二級識別是指準據(jù)法確定之后的識別，識別依據(jù)的法律是法院地國家沖突規(guī)范確定的準據(jù)法，識別的目的是為另一法律關系的準據(jù)法定性。第三章 沖突規(guī)范適用過程中的法律制度第一節(jié) 反 致一、反致的概念1 廣義的反致和狹義的反致反致（renvoi,remission）是指法院地國在根據(jù)本國沖突規(guī)范適用外國法的過程中，接受了該外國的沖突規(guī)范的指定，適用本國實體法或第三國實體法的制度。廣義的反致主要包括以下幾種類型：直接反致 轉(zhuǎn)致 間接反致 包含直接反致的轉(zhuǎn)致 完全反致 狹義的反致，是指對于某一涉外民事關系，甲國根據(jù)本國的沖突規(guī)范指引乙國的法律作為準據(jù)法時，認為應當包括乙國的沖突規(guī)范，而按照

22、乙國的沖突規(guī)范的規(guī)定應當使用甲國的準據(jù)法，結(jié)果甲國法院依據(jù)本國實體法作出判決案件的一種制度 2 反致、轉(zhuǎn)致、間接反致的概念（1）、反致。 反致是指對于某一涉外民事關系，甲國（法院國）根據(jù)本國的沖突規(guī)范指引乙國的法律作為準據(jù)法時，認為應包括乙國的沖突法，而依乙國沖突規(guī)范的規(guī)定卻應適用甲國的實體法，結(jié)果甲國法院根據(jù)本國的實體法進行判決，這就是反致。（2）、轉(zhuǎn)致。轉(zhuǎn)致是指對于某一涉外民或關系，依甲國（法院國）的沖突規(guī)范本應適用乙國法，但它認為指定的乙國法應包括乙國的沖突規(guī)范，而乙國的沖突規(guī)范又規(guī)定此種民事關系應適用丙國實體法，最后甲國適用丙國實體法作出了判決，這就是轉(zhuǎn)致。（3）、間接反致。間接反致是

23、指對于某一涉外民事關系，甲國（法院國）沖突規(guī)范指定適用乙國法，但乙國沖突規(guī)范又指定適用丙國法，丙國沖突規(guī)范又指定適用甲國實體法作準據(jù)法，最后甲國法院適用本國的實體法來判決。這就是間接反致。二、反致制度的產(chǎn)生1 反致制度產(chǎn)生于1878年法國法院審理的福爾果繼承案 2 反致產(chǎn)生的原因 A.。客觀原因。對同一涉外民事關系，法院地國與有關國家分別規(guī)定了不同的系屬。 B。主觀原因。法院把沖突規(guī)范指向的國家的法律理解為包括實體法和沖突法在內(nèi)。 C與同一涉外民事案件相關聯(lián)國家之間的法律存在致送關系。三、反致的理論分歧1贊成反致的理論 2反對反致的理論四、各國反致的立法與實踐1 接受反致、轉(zhuǎn)致 2 接受反致、

24、不接受轉(zhuǎn)致 3 不接受反致、轉(zhuǎn)致 4 我國不接受反致第二節(jié) 法律規(guī)避一、法律規(guī)避的概念與起源法律規(guī)避是指當事人為了逃避本應適用的法律，故意制造一些條件以便利用沖突規(guī)范，使對其有利的國家的法律得以適用。 法律規(guī)避起源于法國鮑富萊蒙離婚案二、法律規(guī)避的構(gòu)成條件1 當事人存有規(guī)避法律的故意。 2 當事人實施了規(guī)避法律的行為，改變了連接點，或者規(guī)避了各國法律中規(guī)定的連接點。 3 當事人規(guī)避的是強制性法律，而非任意性法律。 4 當事人實現(xiàn)了規(guī)避法律的目的的。 5 當事人規(guī)避法律后，仍與原國家或原地區(qū)保持某種聯(lián)系。 變更連接點的幾種情況。 法律規(guī)避產(chǎn)生的原因。三、法律規(guī)避在國際私法中的地位 法律規(guī)避是獨立

25、的法律制度，具有獨立的法律地位。四、法律規(guī)避的范圍法律規(guī)避僅指規(guī)避一國的實體法，還是包括一國的沖突法。 法律規(guī)避僅指規(guī)避本國法，還是既包括本國法，又包括外國法。五、法律規(guī)避的效力法律規(guī)避的效力，法學界有三種觀點： 1 完全有效說，法律規(guī)避有效，因為法律規(guī)避并未違反法律。 2 絕對無效說，理由是詐欺破毀一切。 3 部分有效說，變更連接點的行為有效，規(guī)避法律的行為無效。六、我國關于法律規(guī)避的理論與立法第三節(jié) 外國法的查明一、外國法查明的概念及其產(chǎn)生的原因外國法的查明是指法院審理涉外民事案件時，根據(jù)沖突規(guī)范應適用外國法，如何確定該外國法是否存在及如何查明該外國法的內(nèi)容。 外國法內(nèi)容確定產(chǎn)生的原因：

26、1 各國法律千差萬別，存在差異。 2 一國法官不能熟諳各國法律。 3 各國對外國法的性質(zhì)認定不同。二、查明外國法的方法1 英美法系國家多把外國法看作事實，由當事人負責舉證。 2 大陸法系國家多把外國法看作事實，由法官負查明外國法的內(nèi)容。 3 德國、奧地利、瑞士等國家把外國法視為法律，原則上由法官查明，必要由當事人予以協(xié)助。 4 秘魯?shù)葒野淹鈬ㄒ暈榉?，原則上由當事人查明，當事人不能查明時，法官采取措施負責查明。 5 我國關于外國法內(nèi)容查明的規(guī)定。三、外國法內(nèi)容不能查明時的解決方法 1 以法院地法代替應適用的外國法。我國法律亦作了相同的規(guī)定。 2 類推適用內(nèi)國法。 3 駁回當事人的訴訟請求或

27、抗辯。 4 適用一般法理。四、外國法錯誤適用的司法救濟1 適用內(nèi)國沖突規(guī)范不當導致適用外國法錯誤。這種錯誤各國都允許上訴。 2 適用外國法本身所發(fā)生的錯誤。對這種錯誤，法國、德國等國不允許當事人提起上訴，意大利、奧地利等國家允許上訴。第四節(jié) 公共秩序保留一 公共秩序保留的概念與涵義公共秩序保留是指法院依本國沖突規(guī)范指引應適用外國法時，如果外國法的內(nèi)容與本國的沖突規(guī)范相抵觸，則可排除該外國法的適用。 1公共秩序保留與公共秩序 2公共秩序保留的歷史沿革 3公共秩序保留的三種表現(xiàn)形式二、公共秩序保留的理論1 薩維尼的公共秩序保留限制例外說 2 孟西尼的公共秩序保留限制原則說 3 布魯歇的國際公共秩序

28、與國內(nèi)公共秩序說 4 英、美國家學者側(cè)重研究什么情況下適用公共秩序保留問題 5 俄羅斯、東歐國家學者承認公共秩序保留制度，但主張限制適用。 6 我國學者關于公共秩序保留的觀點三、運用公共秩序保留的幾個問題1公共秩序保留適用中的主觀說和客觀說 主觀說主張只要外國法的內(nèi)容與法院地的沖突規(guī)范相抵觸，則排除外國法的適用。 客觀說主張外國法的內(nèi)容與法院地的法律相抵觸，并不一定排除外國法的適用，只有外國法的適用結(jié)果與法院地的公共秩序相抵觸，才排除外國法的適用。 2依據(jù)條約中沖突規(guī)范應適用外國法時，可否以公共秩序保留排除外國法的適用對這一問題法學界有爭議，傳統(tǒng)觀點認為：條約中規(guī)定了公共秩序保留條款的，可以適

29、用公共秩序保留條款排除外國法的適用。公約中沒有規(guī)定公共秩序保留的，不能排除外國法的適用。 現(xiàn)在一般認為：國際條約中隱含了公共秩序保留條款，在條約沒有明確相反的規(guī)定的情況下，應認為條約本身并不排除公共秩序保留的適用。 3適用公共秩序保留條款排除外國法適用后，適用何國法律 適用公共秩序保留排除外國法適用后，大多數(shù)國家主張適用法院地法。也有主張適用外國法中不與法院地的公共秩序相抵觸的外國法中的相近規(guī)定、適用法理、適用法的一般原則、或駁回起訴。四、我國關于公共秩序保留的立法規(guī)定我國關于公共秩序立法，最早見于1950年中央人民政府法律委員會關于中國人與外僑，外僑與外僑婚姻問題的意見中關于“適用當事人的本

30、國的婚姻法以不違反我國的公共秩序、公共利益和目前的基本政策為限度。”我國1991年民事訴訟法第262條、第268條、1986年民法通則第150條、1992年海商法第267條、1999年合同法第7條都是關于公共秩序保留的規(guī)定。另外，我國關于公共秩序保留的規(guī)定也適用于國際慣例。第四章 涉外民事法律關系的主體 第一節(jié) 外國人民事法律地位 一、外國人民事法律地位的含義外國人民事法律地位是指外國人（包括法人、自然人）在內(nèi)國享有的民事權(quán)利和承擔的民事義務。二、外國人民事法律地位的歷史發(fā)展1敵視主義時期，外國人在內(nèi)國所受到的是敵視待遇。 2賤視主義時期，外國人在內(nèi)國所受到的是差別待遇。 3差別主義時期，外國

31、人在內(nèi)國所受到的是差別待遇。 4相互主義時期，內(nèi)外國人法律地位平等。二、外國人民事法律地位的幾種制度（一）國民待遇 國民待遇是指一個國家給與外國人的民事法律地位不低于給與本國人的民事法律地位。 國民待遇的特點。 國民待遇在國際私法上的意義（二）最惠國待遇 最惠國待遇是指給惠國給予受惠國的待遇不得低于他已經(jīng)給予或?qū)斫o予第三國的待遇。 最惠國待遇的分類。 最惠國待遇的特點。 最惠國待遇在國際私法上的意義。 最惠國待遇的例外。（三）優(yōu)惠待遇 優(yōu)惠待遇是指一國給予另一國或其公民、法人以特定優(yōu)惠的一種待遇。 普遍優(yōu)惠待遇是指發(fā)達國家對發(fā)展中國家出口商品給予普遍的、非歧視性的、非互惠性的關稅優(yōu)惠制度。（

32、四）不歧視待遇 不歧視待遇是指一國不得把低于內(nèi)國或第三國自然人、法人的待遇或措施適用于另一國的自然人、法人。三、外國人在我國的民事法律地位第二節(jié) 自然人一、自然人的國籍（一）國籍沖突 1國籍的概念 2國籍的取得方式 生來取得 傳來取得 3國際沖突的形式 積極沖突 消極沖突 4國籍在國際私法上的意義（二）國籍沖突的解決 1、國籍積極沖突的解決 A當事人所有的兩個或兩個以上的國籍中有一個是內(nèi)國國籍時，內(nèi)國國籍優(yōu)先，只承認內(nèi)國國籍，不承認外國國籍。 B當事人所具有的兩個或兩個以上國籍都是外國國籍，其解決方法有： （A）以當事人最后取得國籍為其國籍。 （B）以當事人住所地、經(jīng)常居所地以及與當事人有最密

33、切聯(lián)系的國家的國籍為其國籍。 （C）由法院確定其國籍。 2、國籍消極沖突的解決 （A）以當事人住所所在地國家為其國籍，無住所或住所不能確定，以當事人居所所在地國家為其國籍。 （B）由法院確定其國籍。二、自然人的住所（一）住所的概念 1住所的概念 住所是指以久居的意思而居住的某一處所。 2住所的種類（二）住所的沖突 住所的積極沖突和住所的消極沖突。（三）住所沖突的解決 1住所積極沖突的解決 一個人在內(nèi)國有住所，在外國也有住所，各國一般以內(nèi)國住所為其住所。 一個人的兩個住所都在國外，一般以最后取得的住所為其住所，或依最密切聯(lián)系原則來確定住所。 2住所消極沖突的解決 一個人在同一時間在任何國家都沒有

34、住所，一般以其居所為其住所。三、我國關于自然人國籍和住所的法律規(guī)定四、自然人的權(quán)利能力與行為能力（一）自然人的權(quán)利能力 1 自然人權(quán)利能力的概念 2 自然人權(quán)利能力的法律沖突 3 自然人權(quán)利能力法律沖突的解決 4 自然人法律死亡的管轄權(quán)與法律適用 5 我國關于自然人權(quán)利能力的法律規(guī)定 （二）自然人行為能力 1 自然人行為能力的概念 2 自然人行為能力的法律沖突 3 自然人行為能力法律沖突的解決 4 自然人行為能力法律沖突適用屬人法的限制（三）我國關于自然人行為能力的法律規(guī)定第三節(jié) 法人一、法人的國籍1法人國籍的概念 法人對一個特定國家的屬性就是法人的國籍。 2法人國籍的確定 A 成立地 B 管

35、理中心所在地 C 主要營業(yè)所所在地 D 實際控制標準 E 復合標準二、法人的住所 各國確定法人住所的作法。三、 我國關于法人國籍、住所的規(guī)定。四、外國法人的認許（一）外國法人的認許的概念 （二）外國法人的認許的方式 A 特別認許制 B 一般認許制 C 相互認許制 D 分別認許制 我國對外國法人的承認采用特別認許制。五、法人的權(quán)利能力和行為能力1 法人權(quán)利能力和行為能力的概念 2 法人權(quán)利能力和行為能力的法律沖突及法律適用。 3 我國法律關于外國法人在我國進行活動的規(guī)定。 第五章 涉外婚姻家庭關系法律適用第一節(jié) 涉外婚姻的法律適用一、涉外結(jié)婚的法律沖突（一）結(jié)婚實質(zhì)要件的法律沖突 婚姻實質(zhì)要件是

36、指結(jié)婚必須具備的條件和必須排除的條件。 1 結(jié)婚必須必備的實質(zhì)要件包括： （1）雙方當事人自愿。（2）男女兩性結(jié)合。（3）符合法定婚齡。 2 結(jié)婚的禁止條件包括： （1）當事人之間沒有近親關系。 （2）婚姻雙方與他人沒有婚姻關系。 （3）禁止患有某些疾病的人結(jié)婚。（二）婚姻形式要件的法律沖突婚姻形式要件是指婚姻必須具備的形式或必須經(jīng)過的程序。各國形式要件規(guī)定不同。 1民事婚姻登記方式。 2宗教婚姻方式。 3 事實婚姻方式 4 領事婚姻方式 5 復合方式。二、結(jié)婚實質(zhì)要件的法律適用婚姻實質(zhì)要件法律沖突采用以下沖突規(guī)則解決： 1依婚姻締結(jié)地法。 2適用當事人的屬人法。 3混合制。三、婚姻形式要件法

37、律適用結(jié)婚登記形式要件的法律適用規(guī)則有： 1適用婚姻締結(jié)地法 2適用當事人本國法 3適用屬人法或婚姻締結(jié)地法 4領事婚姻。四、有關婚姻締結(jié)法律適用問題的國際公約 1婚姻法律沖突公約 公約對婚姻的形式要件和實質(zhì)要件的法律適用作了規(guī)定。 結(jié)婚實質(zhì)要件以當事人本國法為主，兼采婚姻締結(jié)地法。 結(jié)婚形式要件以婚姻締結(jié)地法為主，兼采當事人屬人法。 2關于婚姻締結(jié)以及婚姻有效性的承認的公約 公約采用了婚姻締結(jié)地法為婚姻形式要件和實質(zhì)要件的準據(jù)法。五、我國關于結(jié)婚的法律制度（一）在我國境內(nèi)的涉外婚姻 （二）在我國境外的涉外婚姻 （三）外國人在我國境外締結(jié)的婚姻，我國承認其效力。 (四)領事婚姻。我國承認領事婚

38、姻，并實行對等原則。第二節(jié) 涉外離婚案件的管轄權(quán)及其法律適用一、涉外離婚案件的管轄權(quán) 1以住所或居所為標志的管轄原則 2 以國籍為主，住所或居所為輔確定管轄權(quán)原則二、涉外離婚的法律適用 1適用法院地法 2適用屬人法 3選擇或重疊適用屬人法和法院地法 4適用有利于離婚的法律三、關于離婚法律適用的國際公約1902年6月12日海牙國際私法會議通過了關于離婚及別居管轄權(quán)與法律沖突公約，該公約在離婚及別居法律適用上采用一種所謂“雙重隸屬原則”（principle of double subjection）,即采用重疊適用當事人屬人法和法院地法的原則。這實際上是海牙會議試圖協(xié)調(diào)當時世界上存在的一些國家不允

39、許離婚只許別居，而另一些國家只許離婚不許別居這兩大制度的結(jié)果。四、我國關于涉外離婚的法律制度（一）涉外離婚案件的管轄權(quán) 1中國公民和外國人在華要求離婚的，中國公民住所地人民法院有管轄權(quán)。外國人在本國法院起訴，中國公民向人民法院起訴，受訴人民法院有管轄權(quán)。 2中國公民一方居住在國外，一方居住在國內(nèi)，不論哪一方要求離婚，均應向國內(nèi)一方戶籍所在地或居住地人民法院提起訴訟。 3中國公民雙方在國外但未定居，一方要求離婚的，應向原告或被告住所地人民法院起訴。 4配偶雙方都是外國人或無國籍人在中國要求離婚的，人民法院認定當事人一方的住所或居所在中國，人民法院有權(quán)管轄。 華僑之間的離婚訴訟，以其共同住所地作為

40、確定管轄權(quán)的依據(jù)，但有例外。（二）涉外離婚的法律規(guī)定我國民法通則第147條規(guī)定：“中華人民共和國公民和外國人離婚適用受理案件的法院所在地法律”。最高人民法院在關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見中，對該條補充規(guī)定為“我國法院受理的涉外離婚案件，離婚以及因離婚而引起的財產(chǎn)分割，適用我國法律。認定其婚姻是否有效，適用婚姻締結(jié)地法律”。第三節(jié) 夫妻關系的法律適用夫妻關系主要分為夫妻的人身關系和財產(chǎn)關系兩大部分。 一、夫妻人身關系的法律適用夫妻人身關系是具有合法有效婚姻關系的男女雙方,在社會和家庭中有關身份、地位等方面的權(quán)利義務關系.具體包括姓氏權(quán)、同居義務、忠貞及扶助義務

41、、住所決定權(quán)、從事職業(yè)和社會活動的權(quán)利，夫妻間的日常家務代理權(quán)等方面的內(nèi)容.（一）適用當事人的屬人法夫妻人身關系自然與人的身份有很密切聯(lián)系，所以在解決夫妻人身關系時也適用屬人法.但由于對屬人法各國理解有所不同，又分為如下一些法律適用規(guī)則： 1、 適用夫妻共同屬人法 2適用丈夫本國法 3、以夫妻雙方共同本國法為主兼采住所地法或法院地法。（二）適用行為地法夫妻人身關系方面的諸問題原則上適用屬人法，但有時也關系到行為地的公共秩序和善良風俗，所以在法律適用上行為地法也應作積極考慮。（三）適用有利于夫妻人身關系效力確定的法律。奧地利1978年國際私法第18條規(guī)定：（1）婚姻的人身效力依配偶雙方的共同屬人

42、法，如無共同屬人法，依他們的最后共同屬人法，只要還有一方仍保有它；（2）否則，依配偶雙方均有習慣居所的國家的法律，只要一方仍保有它；（3）如婚姻依上述第1款所指定的法律未生效，而在奧地利的管轄范圍內(nèi)為有效，其人身法律效力依奧地利法；但如配偶雙方與第三國有較強聯(lián)系，并且根據(jù)它的法律，該婚姻也產(chǎn)生效力，則以該第三國法律取代奧地利法。二、夫妻財產(chǎn)關系的法律適用各國在解決夫妻財產(chǎn)關系的法律沖突時，主要涉及如下一些內(nèi)容：（一） 意思自治原則的運用把“意思自治”原則用來解決夫妻財產(chǎn)關系是“意思自治”原則在婚姻家庭領域的新創(chuàng)舉。近年來，該原則在實踐中也被各國廣泛應用。 （二）關于分割制還是單一制確定準據(jù)法的

43、問題。分割制把夫妻財產(chǎn)分為動產(chǎn)與不動產(chǎn)，動產(chǎn)適用夫妻的住所地法，不動產(chǎn)適用物之所在地法。單一制是對夫妻財產(chǎn)不分動產(chǎn)與不動產(chǎn)，統(tǒng)一適用一個法律，此為大多數(shù)國家所采納。（三）屬人法。夫妻關系由人身關系和財產(chǎn)關系構(gòu)成，而正是由于夫妻人身關系的存在，所以才會在人身關系的基礎上形成主要財產(chǎn)關系。既然夫妻人身關系適用屬人法，財產(chǎn)關系當然也不應例外。（四）關于準據(jù)法的不變主義與可變主義問題不變主義認為應適用舊法和原來的準據(jù)法，可變主義認為應適用新法和變更后的準據(jù)法。 三、關于夫妻關系法律適用的國際公約解決夫妻關系的法律沖突的國際公約主要有：1905年7月17日在海牙簽訂的關于婚姻對夫妻雙方人身與財產(chǎn)權(quán)利義務

44、效力的法律沖突公約和1978年3月14日在海牙簽訂的夫妻財產(chǎn)法律適用公約。1、1905年關于婚姻對夫妻雙方人身與財產(chǎn)權(quán)利義務效力的法律沖突公約對夫妻人身關系的法律適用方面作了原則性的規(guī)定，該公約把結(jié)婚時丈夫的本國法，作為處理夫妻關系的基本原則。2、1978年夫妻財產(chǎn)法律適用公約對夫妻財產(chǎn)關系的法律適用方面規(guī)定了有限制的意思自治原則。第四節(jié) 親子關系的法律適用一、父母與婚生子女關系的法律適用。 各國對婚生子女確認的準據(jù)法有：（一） 父母屬人法 具體到各國又可分為：1、父母的共同屬人法。 2、 父母各自的屬人法。（二）父母一方的屬人法 主張適用父母一方的屬人法的國家中又分為： 1、適用父的屬人法，

45、具體到各國父的屬人法又可以劃分為： （1）適用父的本國法。 （2）適用生父的住所地法。 2、適用子女出生時生母的屬人法。（三）子女屬人法。（四）適用對子女更為有利的法律。二、父母與非婚生子女關系的法律適用 各國對準正法律適用主要有如下一些規(guī)定：（一）事后婚姻的準據(jù)法 1、依生父事后婚姻的屬人法。 2、依父母的屬人法。 3、 依子女的屬人法。有的國家認為適用子女的屬人法，可以有利于準正。（二）認領的準據(jù)法 各國法律都規(guī)定認領不僅要通過一定的方式和程序，而且還要具備一些實質(zhì)要件，關于認領的實質(zhì)要件準據(jù)法各國規(guī)定較復雜，主要分為以下幾種情況：1、父母屬人法。 2、子女屬人法。 3、有利于認領有效成立

46、的法律。 4、分別適用父母子女的屬人法。（三）通過訴訟由法院判決準正的準據(jù)法，專門有關這方面的規(guī)定一般不多。主要包括適用父母屬人法，準正國家的法律或法院認為應適用的法律等。 三、父母子女之間的權(quán)利義務關系的法律適用 （一）不區(qū)分人身關系和財產(chǎn)關系統(tǒng)一適用一個法律 此主張認為在父母子女之間的關系中，人身關系和財產(chǎn)關系是不可分的一個緊密整體，沒有必要把它們區(qū)別開來分別適用法律： 1、 父母屬人法。 2、 子女屬人法。 3、父母子女雙方共同屬人法。（二）區(qū)分人身關系和財產(chǎn)關系分別適用不同的法律 此主張把父母子女關系分為未成年子女的一般親權(quán)和對子女的財產(chǎn)權(quán)，分別適用不同的沖突規(guī)則；對子女的財產(chǎn)權(quán)又區(qū)分

47、動產(chǎn)和不動產(chǎn)分別適用不同的沖突規(guī)則。四、我國關于父母子女關系的法律規(guī)定 我國婚姻法第25條規(guī)定：“非婚生子女享有與婚生子女同等的權(quán)利，任何人不得加以危害和歧視。不直接撫養(yǎng)非婚生子女的生父或生母，應當負擔子女的生活費和教育費，直至子女能獨立生活為止?！?第五節(jié) 收養(yǎng)、監(jiān)護和撫養(yǎng)的法律適用一收養(yǎng)的法律適用 （一） 涉外收養(yǎng)成立要件的法律適用 對于涉外收養(yǎng)的成立的形成要件，即收養(yǎng)程序，申請、訂立書而協(xié)議公證和登記各國有不同規(guī)定，綜合各國立法和實踐，主要有如下一些情況： 1適用法院地法。 2適用收養(yǎng)人屬人法。 3適用被收養(yǎng)人屬人法。 4適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人各自的屬人法。（二）涉外收養(yǎng)的權(quán)利義務關系的法

48、律適用 收養(yǎng)關系形成之后，在確定收養(yǎng)效力時，應適用的法律主要有： 1、適用收養(yǎng)人的屬人法； 2、適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人的共同屬人法。 （三）有關收養(yǎng)關系法律適用的國際公約有關收養(yǎng)關系法律適用的國際公約主要有1965年海牙國際私法會議通過的關于收養(yǎng)的管轄權(quán)，法律適用及判決承認的公約和1993年海牙國際私法會議第17屆大會通過的跨國收養(yǎng)方面保護兒童及合作公約：1、1965年的收養(yǎng)管轄權(quán)、法律適用和判決承認公約第3條規(guī)定，收養(yǎng)人慣常居所國或國籍國的有關機關享有作出收養(yǎng)令的權(quán)力，而且，這些有管轄權(quán)的機關均只適用其本國法律，但是，收養(yǎng)人的慣常居所地國有關機關在行使管轄權(quán)時，應尊重收養(yǎng)人本國法中有關禁止收養(yǎng)

49、的規(guī)定。關于收養(yǎng)須經(jīng)特定人或機關同意的問題，應適用被收養(yǎng)人的本國法。 2、1993年跨國收養(yǎng)方面保護兒童及合作公約不論是從跨國收養(yǎng)的實質(zhì)要件，還是從跨國收養(yǎng)的程序要件的規(guī)定來看，都充分考慮到了原住國和收養(yǎng)國雙方的利益，以最大限度的保護兒童的利益。（四）我國涉外收養(yǎng)法律適用的規(guī)定 我國有關涉外收養(yǎng)法律適用的規(guī)定主要體現(xiàn)在以下一些條文中：1、我國收養(yǎng)法第21條規(guī)定：“外國人依照本法可以在中華人民共和國收養(yǎng)子女。”2、外國人在中華人民共和國收養(yǎng)子女實施辦法第2條規(guī)定：“外國人在中華人民共和國境內(nèi)收養(yǎng)中國公民的子女適用本辦法?！薄笆震B(yǎng)人夫妻一方為外國人的，也應當依照本辦法辦理。”3、外國人在中華人民共

50、和國收養(yǎng)子女實施辦法第3條規(guī)定：“ 外國人在華收養(yǎng)子女，應當符合收養(yǎng)法的規(guī)定，并不得違背收養(yǎng)人經(jīng)常居住地國的法律?！倍O(jiān)護的法律適用 （一）涉外監(jiān)護的法律適用 1、適用被監(jiān)護人屬人法。這被世界大多數(shù)國家的立法中所采納。 2、適用法院地法。這以英國最為典型， （二）有關涉外監(jiān)護的國際公約 1961年關于未成年人保護的管轄權(quán)和法律適用的海牙公約就未成年人監(jiān)護的管轄權(quán)和法律適用作了具體規(guī)定。它兼顧了各國不同的利益，提出“慣常居所地”并賦予“慣常居所地法”以更大的適用權(quán)力，同時給予被監(jiān)護人本國的機關和本國法一定的權(quán)力和適用范圍。 （三）我國關于涉外監(jiān)護法律適用的規(guī)定 我國關于涉外監(jiān)護的法律適用規(guī)范只在

51、我國最高人民法院發(fā)布的關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見第190條中有規(guī)定，即“監(jiān)護的設立、變更和終止適用被監(jiān)護人的本國法律。但是，被監(jiān)護人在我國境內(nèi)有住所的，適用我國的法律?！比狃B(yǎng)的法律適用 （一）撫養(yǎng)的法律適用 關于撫養(yǎng)問題的法律適用，各國都從保護弱者一方利益的角度出發(fā)，普遍適用被扶養(yǎng)人的屬人法。 1、肯定三種扶養(yǎng)的差異性，把夫妻之間的扶養(yǎng)和親子之間的扶養(yǎng)看作是夫妻關系和親子關系的必備內(nèi)容，所以夫妻之間的扶養(yǎng)和親子之間的扶養(yǎng)就分別適用調(diào)整夫妻關系和親子關系的法律，而其他親屬的扶養(yǎng)就適用其單獨的法律。 2、把扶養(yǎng)看作是一個整體概念，作廣義理解，發(fā)生爭議統(tǒng)一適

52、用一個法律，這是一種新的發(fā)展趨勢。（二）關于扶養(yǎng)法律適用的國際公約 1956年關于未成年人扶養(yǎng)義務法律適用公約、1973年關于撫養(yǎng)義務法律適用公約。1.離婚和別居配偶之間的扶養(yǎng)依解決離婚或別居的準據(jù)法。 2除離婚和別居之外的扶養(yǎng)義務的法律適用，即配偶之間、親子之間、其他親屬之間產(chǎn)生的撫養(yǎng)義務的綜合的法律適用，其具體內(nèi)容如下： （1）扶養(yǎng)義務適用被扶養(yǎng)人慣常居所地法； （2）如果根據(jù)該國法律，被扶養(yǎng)人不能獲得扶養(yǎng)，則可以適用被扶養(yǎng)人和扶養(yǎng)人共同本國法； （3）如果被扶養(yǎng)人和扶養(yǎng)人沒有共同國籍或者根據(jù)該共同國籍國法律，被扶養(yǎng)人不能夠獲得扶養(yǎng)，則可以適用法院地法。（三）我國關于涉外扶養(yǎng)的法律適用 我

53、國民法通則第148條規(guī)定了涉外扶養(yǎng)的法律適用：“扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律?！?最高人民法院關于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見（試行）第189條做了補充規(guī)定：“父母子女之間的撫養(yǎng)、夫妻相互之間的撫養(yǎng)以及其他有撫養(yǎng)關系的人之間的撫養(yǎng)，應當適用于被撫養(yǎng)人有最密切聯(lián)系國家的法律。撫養(yǎng)人和被撫養(yǎng)人的國籍、住所以及供養(yǎng)被撫養(yǎng)人的財產(chǎn)所在地，均可視為與被撫養(yǎng)人有最密切的關.第六章 涉外繼承的法律適用第一節(jié) 遺囑繼承一、遺囑形式要件的法律適用 （一）遺囑形式要件的法律沖突 遺囑形式要件的法律沖突主要表現(xiàn)為各國法律對遺囑訂立方式規(guī)定不同。 （二）遺囑形式要件的法律適用 1采用區(qū)別制，不動產(chǎn)適用遺產(chǎn)所在地法，動產(chǎn)適用其他法律。 2采用單一制，不分動產(chǎn)和不動產(chǎn)，統(tǒng)一適用立遺囑人本國法或立遺囑地法。二、立遺囑人能力的法律適用 （