國際貨物買賣合同的訂立

1、第十章第十章 國際貨物買賣合同的訂立國際貨物買賣合同的訂立第十章第十章 國際貨物買賣合同的訂立國際貨物買賣合同的訂立第三節(jié) 合同的形式及其基本內容 第一節(jié) 訂立國際貨物買賣合同的法律步驟第二節(jié) 合同成立的時間與合同生效的要件第一節(jié)第一節(jié) 訂立國際貨物買賣合同的法律訂立國際貨物買賣合同的法律步驟步驟發(fā)盤接受詢盤其中，發(fā)盤和接受是必不可少的兩個基本環(huán)節(jié)還盤一、詢盤一、詢盤(Inquiry)(Inquiry)準備購買或出售商品的人向潛在的供貨人或買主探詢該商品的成交條件或交易的可能性的業(yè)務行為，它不具有法律上的約束力。二、發(fā)盤（二、發(fā)盤（OFFEROFFER）（一）發(fā)盤的含義公約規(guī)定：凡向一個或一個

2、以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果其內容十分確定并且表明發(fā)盤人有在其發(fā)盤一旦得到接受就受其約束的意思，即構成發(fā)盤?？捎少u方提出，也可由買方提出（二）（二） 構成有效發(fā)盤的條件構成有效發(fā)盤的條件應向一個或一個以上特定的人提出內容必須十分確定必須表明發(fā)盤人對其發(fā)盤一旦被接受即受約束的意思大陸法：不得視為發(fā)盤英美法：只要內容確定，在某些場合下也可以視為發(fā)盤公約：非向一個或一個以上特定的人提出的建議，僅應視為邀請發(fā)盤，除非提出建議的人明確地表示相反的意向。 不同于向廣大公眾發(fā)出的廣告（1 1）應向一個或一個以上特定的人提出）應向一個或一個以上特定的人提出（2 2）內容必須十分確定）內容必須十分確定

3、所謂十分確定，指在提出的訂約建議中，至少應包括下列三個基本要素：標明貨物的名稱；明示或默示地規(guī)定貨物的數(shù)量或規(guī)定數(shù)量的方法；明示或默示地規(guī)定貨物價格或規(guī)定確定價格的方法。（3 3）必須表明發(fā)盤人對其發(fā)盤一旦被）必須表明發(fā)盤人對其發(fā)盤一旦被接受即受約束的意思接受即受約束的意思n發(fā)盤是訂立合同的建議，這個意思應當體現(xiàn)在發(fā)盤之中，如發(fā)盤人只是就某些交易條件建議同對方進行磋商，而根本沒有受其建議約束的意思，則此項建議不能被認為是一項發(fā)盤。例如在發(fā)盤中含有以下內容：n僅供參考；n須以發(fā)盤人的最后確認為準（三）發(fā)盤的有效期（三）發(fā)盤的有效期口頭發(fā)盤的有效時間如何？未規(guī)定有效期如何處理？規(guī)定最遲接受的期限規(guī)

4、定一段接受的期限如何規(guī)定案例分析案例分析n一法國商人于某日上午走訪我國外貿企業(yè)洽購某商品。我方口頭發(fā)盤后，對方未置可否，當日下午法商再次來訪表示無條件接受我方上午的發(fā)盤，那時，我方已獲知該項商品的國際市場價格有趨漲的跡象。對此，你認為我方應如何處理為好，為什么？ 分析分析n中國與法國均系聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約締約國，洽談過程中，雙方對公約均未排除或作出任何保留。因此，雙方當事人均應受該公約約束。按公約規(guī)定：對口頭要約，須立即接受方能成立合同。據(jù)此，我方鑒于市場有趨漲跡象，可以予以拒絕或提高售價繼續(xù)洽談。（四）發(fā)盤生效的時間（四）發(fā)盤生效的時間（1）口頭方式：自對方了解時生效（2）書面：到達

5、主義（3）數(shù)據(jù)電文形式：進入特定系統(tǒng)時間英美法系：投郵主義 大陸法系：到達主義公約規(guī)定：發(fā)盤送達受盤人時生效書面形式發(fā)盤生效的時間書面形式發(fā)盤生效的時間明確發(fā)盤生效的時間的意義明確發(fā)盤生效的時間的意義n關系到受盤人能否表示接受；n關系到發(fā)盤人何時可以撤回發(fā)盤或修改其內容。（五）發(fā)盤的撤回與撤銷（五）發(fā)盤的撤回與撤銷不同點是什么？公約規(guī)定，未生效之前，可撤回不得撤銷的發(fā)盤：規(guī)定有效期；受盤人有理由信賴該發(fā)盤是不得撤銷的，且采取了行動。 1撤回2撤銷公約規(guī)定，在未接受之前，可以撤銷，如果撤銷通知在受盤人發(fā)出接受通知前送達受盤人；案例分析案例分析n某公司向美國某貿易商出口工藝品一批，我方于周一上午十

6、時，以自動電傳向美商發(fā)盤，以公司原定價為每單位500美元CIF 紐約，但我方工作人員由于疏忽而誤報為每單位500元人民幣CIF紐約，問在下面三種情況下應如何處理較為妥當（1）如果是在當天下午發(fā)現(xiàn)問題，應如何處理？（2）如在第二天上午九點發(fā)現(xiàn)，客戶尚未接受，應如何處理？（3）如在第二天上午九點發(fā)現(xiàn)，客戶已經接受，應如何處理？案例分析案例分析n我某公司接到美國出口商發(fā)盤供應核桃仁500公噸，限7日內復到。我公司經調查研究后，于第五日作出決定欲接受該項發(fā)盤。但此時外商又發(fā)來電傳稱撤消發(fā)盤。請問在此情況下，該公司應怎么辦，為什么？（六）發(fā)盤效力的終止（六）發(fā)盤效力的終止有效期已過發(fā)盤人依法撤銷受盤人拒

7、絕或還盤發(fā)生不可抗力事件發(fā)盤人或受盤人在發(fā)盤被接受前喪失行為能力發(fā)盤的失效案例分析案例分析n我A公司向國外B公司發(fā)實盤，限6月10日前復到有效 ,B公司于6月8日來電要求降價，A公司于9日與另一家公司達成交易。同一天（9日），B公司又來電要求撤回8日還盤，全部接受原發(fā)盤的條件。A公司以貨已出售為由予以拒絕。B公司聲稱其接受是在我方發(fā)盤的有效期內作出，要求A公司履約。試分析B公司的要求是否合理，為什么？三、還盤三、還盤還盤是指受盤人不同意或不完全同意發(fā)盤提出的各項條件，并提出了修改意見，建議原發(fā)盤人考慮，即還盤是對發(fā)盤條件進行添加、限制或其他更改的答復。（一） 含義有關貨物價格、付款、貨物質量和

8、數(shù)量、交貨地點和時間、一方當事人對另一方當事人的賠償責任范圍或解決爭端等等的添加或不同條件，均視為在實質上變更發(fā)價的條件（二） 實質性變更發(fā)盤條件（三） 還盤的法律后果原發(fā)盤失效如還盤的內容具備發(fā)盤條件構成新的發(fā)盤如還盤的內容不具備發(fā)盤條件，即為“邀請發(fā)盤”四、接受四、接受在規(guī)定時間內，被發(fā)價人聲明或做出其它行為表示同意一項發(fā)價，即是接受注：緘默或不行動本身不等于接受。除非有相反證明，如雙方慣例等 （一） 含義（二）（二） 構成有效接受的條件構成有效接受的條件必須由受盤人作出必須是同意發(fā)盤所提出的交易條件接受通知的傳遞方式應符合發(fā)盤的要求必須在發(fā)盤規(guī)定的時效內作出案例案例（1）我某公司向法國一

9、客戶發(fā)盤，后者很快回復，接受，但價格降至15美元，我方不給理睬，而是以高價賣給了其他客戶，法國商人堅持合同有效。最后訴諸法律，結果怎樣？（2）我某公司向美國一客戶發(fā)盤，后者很快回復，接受，但要求提供產地證明，我方不給理睬，而是以高價賣給了其他客戶，商人堅持合同有效。最后訴諸法律，結果怎樣？案例分析案例分析n7月17日中國某出口公司A向荷蘭B公司電報發(fā)盤：“售農產品C514 300噸即期裝船，不可撤銷即期信用證付款，每噸CIF鹿特丹U.S. $ 900，7月25日前電復有效?！盉公司于7月22日復電如下：“你7月17日發(fā)盤，我接受C514 300噸，即期裝船，不可撤銷即期信用證付款，每噸CIF鹿

10、特丹U.S. $ 900，除通常的裝運單據(jù)以外，要求提供產地證、植物檢證明書、適合海洋運輸?shù)牧己冒b?！盇于7月25日復電如下：“你22日電，十分抱歉，由于世界市場價格變化，收到你接受電報以前，我貨已另行售出?！睘榇耍p方就合同是否成立發(fā)生激烈的爭論。請闡述你的觀點及理由。案例分析案例分析n10、1997年7月20日，香港甲公司給廈門乙公司發(fā)出要約稱：“鰻魚飼料數(shù)量180噸，單價CIF廈門980美元，總值176,400美元，合同訂立后三個月裝船，不可撤銷即期信用證付款，請電復”。廈門乙公司還盤：“接受你方發(fā)盤，在訂立合同后請立即裝船”。對此香港甲公司沒有回音，也一直沒有裝船。廈門乙公司認為香港

11、甲公司違約。你認為如何？為什么？案例分析案例分析n某外貿土特產品進出口公司，擬向某外商出口一批土產品。雙方就出口商品品名、規(guī)格、質量、數(shù)量、價格、包裝、交貨日期、付款方式等交易條件通過電報往來進行磋商。3月份基本達成協(xié)議，惟有價格一項，中方堅持單價不得低于每公噸1500元人民幣，并要求外商在“兩個月內答復”。下半年，國際市場該土特產品的價格猛漲，外商才復電可按中方1500元/公噸的價格成交。此時，中方發(fā)現(xiàn)國內貨源已緊缺，無法供貨，故未予理睬，外商于數(shù)日后未接到中方答復，便指責中方違約，并要求中方承擔違約責任。問：中方是否要承擔違約責任?為什么?（三）接受生效的時間（三）接受生效的時間英美法系：

12、投郵主義 大陸法系：到達主義公約規(guī)定：到達時生效。或以某種行為表示（四）（四） 逾期的接受逾期的接受公約第21條第1款規(guī)定：逾期接受仍有接受的效力，如果發(fā)價人毫不遲延地用口頭或書面將此種意見通知被發(fā)價人。如果發(fā)盤人對逾期的接受表示拒絕或不立即向受盤人發(fā)出上述通知，則該項逾期的接受無效，合同不能成立。案例分析案例分析1 1n我方某出口企業(yè)于10月1日向日商發(fā)盤稱：阿托品，每100盎司一批，大連船上交貨價為5美圓一盎司，5日內復到有效。日商于10月7日回電表示接受，我方立即電告對方其接受有效，并著手備貨。兩天后，日商來電稱7日電傳超出發(fā)盤有效期，屬無效接受，認為合同不成立。請問日商做法是否合理，為

13、什么？公約第21條第2款規(guī)定：如果載有逾期接受的信件或其他書面文件顯示，依照當時寄發(fā)情況，只要傳遞正常，它本來是能夠及時送達發(fā)盤人的，則此項逾期的接受應當有效，合同于接受通知送達發(fā)盤人時訂立。除非發(fā)盤人毫不遲延地用口頭或書面通知受盤人，認為其發(fā)盤因逾期接受而失效。案例分析案例分析2 2n我出口企業(yè)對意大利某商人發(fā)盤限10日復到有效，9日意商人用電報通知我方接受該發(fā)盤，由于電報局傳遞延誤，我方于11日上午才收到對方的接受通知，而我方在收到接受通知前獲悉市場價格已上漲，對此，我方應如何處理？ 分析分析n中國與意大利均系聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約締約國，該案雙方洽談過程中，均未排除或作出任何保留，因

14、此，雙方當事人均應受公約約束。我方于11月收到意商的接交電報屬因傳遞延誤而造成的逾期接受。因此，如我方不能同意此項交易，應即復電通知對方：我方原發(fā)盤已經失效。如我方鑒于其他原因，愿按原發(fā)盤達成交易，訂立合同，可回電確信，也可不予答復，予以默認。（五）接受的撤回或修改五）接受的撤回或修改問題：在英美法國家，接受可以撤回嗎？公約第22條規(guī)定，如果撤回通知于接受原發(fā)盤通知應生效之前或同時到達發(fā)盤人，接受得以撤回 案例分析案例分析n中國C公司于2001年7月16日收到巴黎D公司發(fā)盤：“馬口鐵500公噸，每噸545美元CFR中國口岸，8月份裝運，即期信用證支付，限20日復到有效”。我方于17日復電：“若

15、單價為500美元CFR中國口岸可接受500公噸馬口鐵，履約中如有爭議在中國仲裁”。D公司復電“市場堅挺，價格不能減，仲裁條件可接受，速復。”此時馬口鐵價格確實趨漲。我方于19日復電“接受你16日發(fā)盤，信用證已由中國銀行開出，請確認”。但法商未確認并退回信用證。（1）合同是否成立（2）我方有無失誤分析：分析：n合同不能成立。理由是：D公司16日經過C公司17日的還盤已失效。n我方失誤。具體有二： 1、我C公司不接D公司16日發(fā)盤，而應接受其17日盤 2、在作“接受”時，不應用“請確認”字樣或文句。 第二節(jié)第二節(jié) 合同成立的時間與合同生合同成立的時間與合同生效的要件效的要件一、合同成立的時間二、合同生效的要件合同成立與生效是不同的概念判斷依據(jù)：成立接受是否生效生效是否具有法律上的效力一、合同成立的時間一、合同成立的時間接受通知到達時或作出接受行為