第三章個人獨資企業(yè)法律制度第四章合伙企業(yè)法律制度

1、第三章 個人獨資企業(yè)法律制度一、個人獨資企業(yè)的概念及特征 個人獨資企業(yè)是指依法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)濟(jì)實體。個人獨資企業(yè)具有以下法律特征：1、企業(yè)的投資人為一個自然人2、企業(yè)的財產(chǎn)為投資人個人所有3、企業(yè)必須依法設(shè)立4、投資人以其個人的全部財產(chǎn)對企業(yè)的債務(wù)負(fù)責(zé)二、個人獨資企業(yè)法的概念 個人獨資企業(yè)法是調(diào)整在國家協(xié)調(diào)經(jīng)濟(jì)運行過程中發(fā)生的關(guān)于個人獨資企業(yè)的各種經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。三、個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件1、投資人為一個自然人2、有合法的企業(yè)名稱3、有投資人申報的出資4、有固定的生產(chǎn)場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件5、有必

2、要的從業(yè)人員四、個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件1、投資人申請2、工商登記五、個人獨資企業(yè)的解散和清算個人獨資企業(yè)有下列情形者，應(yīng)當(dāng)解散1、投資人決定解散2、投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或繼承人放棄繼承權(quán)3、被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照4、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情況登記機(jī)關(guān)自收到申請登記文件之日起15日內(nèi)作出登記決定1、由投資人簽署的個人獨資企業(yè)設(shè)立申請書2、業(yè)主的個人身份證明3、生產(chǎn)經(jīng)營場所使用證明獨資企業(yè)登記時提交的文件：獨資企業(yè)自登記核準(zhǔn)并領(lǐng)取個人獨資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照之日起成立案例分析： 沙河口區(qū)的張某，原系某家電子企業(yè)技術(shù)人員，2003年3月初辭職，并于當(dāng)月15日向所在地工商局申請個人獨資企業(yè)設(shè)立登記

3、。他申請登記的有關(guān)事項如下： 1、經(jīng)營場所為高爾基路18號； 2、經(jīng)營范圍為家電銷售、維修； 3、現(xiàn)金1000元作為出資； 4、企業(yè)名稱為“遠(yuǎn)清家電銷售維修有限公司”； 張某提交了相應(yīng)的文件資料如產(chǎn)權(quán)證、身份證，4月3日，他接到了工商局電話，告知不予登記。問題：工商局不予登記是否合法？通知有否問題？ 為什么？獨資企業(yè)的解散和清算程序1、通知和公告?zhèn)鶛?quán)人 應(yīng)當(dāng)在清算前15日通知債權(quán)人或公告，債權(quán)人應(yīng)在接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知的則在公告之日起60日內(nèi)向投資人申報債權(quán)2、財產(chǎn)清償順序（1）所欠職工工資和社會保險費用（2）所欠稅款（3）其他債務(wù)注意： 個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企

4、業(yè)存續(xù)其間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在五年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅。清算后的債務(wù)清償 個人獨資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個人的其他財產(chǎn)予以清償。以家庭共有財產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任的前提： 投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的。 在時間上，限定于申請設(shè)立企業(yè)登記時，而不是其后實際意義上的家庭經(jīng)營。 在形式上，應(yīng)當(dāng)是在設(shè)立申請書中載明以家庭共有財產(chǎn)作為個人財產(chǎn)出資，或者在有關(guān)的證明文件中注明。 如果不能提供以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的確切證明的，司法機(jī)關(guān)在處理糾紛時不能用其家庭共有財產(chǎn)清償個人獨資企業(yè)債務(wù)。六、個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理及權(quán)利和義務(wù)1、

5、不可投資個人獨資企業(yè)的投資人（1）法律、行政法規(guī)禁止從事商業(yè)活動的人 主要是立法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)的工作人 員及現(xiàn)役軍人（2）無民事行為能力或限制民事行為能力人（3）對企業(yè)破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的法人代表或因違法經(jīng) 營被吊銷營業(yè)執(zhí)照負(fù)有個人責(zé)任的法人代表，自 相關(guān)事實發(fā)生起未滿三年（4）個人負(fù)債較多，未能及時償還者2、個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理（1）個人獨資企業(yè)可以自營（2）也可以聘請他人經(jīng)營 投資人委托或聘用他人管理個人獨資企業(yè)，應(yīng)與受托人或被聘用的人簽訂書面合同，明確委托的具體內(nèi)容和授予的權(quán)利范圍。被委托的人在授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營活動 獨資企業(yè)的受托管理人及其從業(yè)人員正常行為收益歸企業(yè)主，損失由

6、企業(yè)主承擔(dān)。因失職造成企業(yè)財產(chǎn)、名譽(yù)損失的，要接受企業(yè)主之處罰并承擔(dān)損失賠償責(zé)任；企業(yè)主和被委托人之間的職權(quán)限制不得對抗善意第三人。3、受托管理人依法不得實施的行為：（1）利用職務(wù)便利、索取或接受賄賂（2）侵占企業(yè)財產(chǎn)（3）挪用企業(yè)資金歸個人使用或借貸給他人（4）擅自將企業(yè)資金以個人或他人名義開帳戶存儲（5）擅自以企業(yè)名義或財產(chǎn)為他人債務(wù)擔(dān)保（6）未經(jīng)業(yè)主同意，經(jīng)營與企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)（7）未經(jīng)業(yè)主同意與本企業(yè)進(jìn)行交易（8）泄露企業(yè)商業(yè)秘密（9）其他 2000年1月1日起，中華人民共和國個人獨資企業(yè)法正式施行。這是我國在法律上確立個體經(jīng)濟(jì)、私營企業(yè)社會主義市場主體資格的重要表現(xiàn)。顧勇是一家國有企

7、業(yè)的職工，近年來企業(yè)的效益連連滑坡瀕臨破產(chǎn)。他很想自立門戶創(chuàng)建一家獨資企業(yè)，自己做老板。但是顧勇對個人獨資企業(yè)法知之甚少，他根據(jù)自己的理解和一些非官方途徑了解到的信息，勾勒出欲設(shè)企業(yè)的大致情況如下： 企業(yè)名稱為“潔又惠”面點制作有限責(zé)任公司，自己為該企業(yè)董事長。聽說獨資企業(yè)的注冊資本只要1元錢，即象征性地出一點就可以了，所以資本暫定為400元，外加一些碗筷、幾把桌椅；而且注冊資本越低，他承擔(dān)的責(zé)任也就越少。顧勇準(zhǔn)備借用一處即將拆遷的街面房作為經(jīng)營場所，到幾個月后面臨拆遷時再想辦法解決經(jīng)營場地問題。 顧勇計劃雇傭3名左右的職工，但支付的工資中不包含社會養(yǎng)老金、失業(yè)保險金、醫(yī)療保險金等內(nèi)容，這些項

8、目由職工自己想辦法解決。由于企業(yè)業(yè)務(wù)較少，沒必要設(shè)置帳簿、配備專門的財會人員。又由于顧勇不太懂經(jīng)營管理，所以他準(zhǔn)備聘用一名經(jīng)理來管理企業(yè)；但是又需控制經(jīng)理的權(quán)力，較重大的事項均由顧勇自己來決定。如果經(jīng)理在外代表企業(yè)所進(jìn)行的活動超越其職權(quán)對企業(yè)不利的，則由該經(jīng)理自行對外負(fù)責(zé)。 最后，獨資企業(yè)不取得法人資格故無需登記，過幾天去做一塊企業(yè)的招牌掛在經(jīng)營場所即可開業(yè)了。 顧勇的以上想法是否符合法律規(guī)定？案例分析案例分析第四章 合伙企業(yè)法律制度一、合伙企業(yè)的概念1、合伙的概念合伙：兩人或兩個以上的人為著共同的目的，相互約定 共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險的自 愿聯(lián)合，是一種合同關(guān)系。2、合伙企業(yè)

9、的概念依照合伙企業(yè)法在我國境內(nèi)設(shè)立的，由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性經(jīng)濟(jì)組織。對于合伙企業(yè)的合伙人：我國的合伙企業(yè)法于2006年8月27日修改。修改后的合伙企業(yè)法第3條規(guī)定：“國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人”。因此，除國有企業(yè)和上市公司以外的其他公司可以向合伙企業(yè)投資，成為對所投企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的合伙人。二、合伙企業(yè)的特征（1）兩個以上的自然人及合法的法人組建；（2）以合伙協(xié)議為基礎(chǔ)；（3）合伙人共同經(jīng)營，相互為代理關(guān)系；（4）合伙人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任；（5）合

10、伙是非法人營利性組織；合伙企業(yè)和獨資企業(yè)的區(qū)別：合伙企業(yè)和獨資企業(yè)的區(qū)別：合伙企業(yè)合伙企業(yè)獨資企業(yè)獨資企業(yè)投資主體投資主體兩個及兩個以上的自然人或法律規(guī)定的情形一個自然人成立的基礎(chǔ)成立的基礎(chǔ)合伙協(xié)議無責(zé)任形式責(zé)任形式無限連帶責(zé)任無限責(zé)任出資出資實際交付約定的出資沒有具體要求三、合伙企業(yè)的設(shè)立1、合伙企業(yè)的設(shè)立條件（1）兩個以上合伙人，并且都是依法承擔(dān)無限責(zé)任者（2）有書面合伙協(xié)議（3）由合伙人實際繳付的出資合伙人的出資方式可以是貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等。經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務(wù)出資。（4）有合伙企業(yè)的名稱（5）有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件2、合伙企業(yè)的合伙協(xié)議是

11、合伙人為共同出資，共同經(jīng)營和達(dá)到共同經(jīng)濟(jì)目的而達(dá)成的書面協(xié)議記載事項：1、合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點2、合伙的目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍3、合伙人的姓名及住所4、合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限5、利潤分配和虧損分擔(dān)辦法6、合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行7、入伙與退火8、合伙企業(yè)的解散與清算3、合伙企業(yè)的設(shè)立程序（1）訂立合伙協(xié)議（2）依約定履行出資義務(wù)（3）進(jìn)行設(shè)立登記設(shè)立合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向工商行政管理部門提交登記申請書、合伙協(xié)議書、合伙人身份證明、全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人的委托書、出資權(quán)屬證明、經(jīng)營場所證明等登記機(jī)關(guān)自收到申請登記文件之日起20內(nèi)作出登記決定，不予登記的，應(yīng)給予

12、書面答復(fù)。營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為合伙企業(yè)成立日期。四、合伙企業(yè)的財產(chǎn)1、合伙企業(yè)財產(chǎn)的范圍（1）合伙人的出資（2）合伙企業(yè)的收益2、合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)合伙企業(yè)的財產(chǎn)由全體合伙人共同管理和使用，除非有合伙人退伙，合伙人不得請求分割企業(yè)的財產(chǎn)。3、合伙企業(yè)份額的轉(zhuǎn)讓（1）合伙人之間轉(zhuǎn)讓 通知其他合伙人（2）向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓 須其他合伙人一致同意 在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)（3）因法院強(qiáng)制執(zhí)行的轉(zhuǎn)讓. 人民法院強(qiáng)制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)，其他合伙人不肯購買，又不同意將財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給其他人的，依法辦理該合伙人的退伙手續(xù)。五、合伙人的權(quán)利1、在財產(chǎn)上的權(quán)

13、利合伙人向合伙企業(yè)履行出資義務(wù)后，即與其他合伙 人共同共有企業(yè)全部財產(chǎn)；合伙人是合伙企業(yè)存續(xù)期間以合伙企業(yè)名義取得財產(chǎn)的共有人；合伙人有權(quán)分配合伙企業(yè)每年度的經(jīng)營收入合伙企業(yè)經(jīng)營效益好，需擴(kuò)大投資規(guī)模時，合伙人有權(quán)優(yōu)先投資；合伙人經(jīng)全體合伙人同意可將其財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓他人。2、企業(yè)管理權(quán)力（1）合伙人作為合伙企業(yè)財產(chǎn)的共有投資人對合伙企業(yè)有 全面的管理權(quán)（2）合伙人有權(quán)了解合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況，重 大事項的表決采取一人一票的方式（3）全體合伙人可委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)， 其他合伙人人有權(quán)監(jiān)督、質(zhì)詢（4）合伙人可對執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人采取的重大事項的 決定行使單獨否決權(quán)六、合伙事務(wù)

14、的執(zhí)行1、合伙企業(yè)事務(wù)可以由全體合伙人共同執(zhí)行，也可以委 托少數(shù)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)2、執(zhí)行合伙人的權(quán)力來源于兩方面，一是他們本身是合 伙人，有企業(yè)管理權(quán)；二是全體合伙人一致同意的授權(quán)3、合伙事務(wù)執(zhí)行人有誠信、謹(jǐn)慎管理的義務(wù)，因不軌行 為給企業(yè)造成損害要賠償4、合伙企業(yè)內(nèi)部對合伙執(zhí)行人權(quán)力的限制不得對抗善意 第三人5、執(zhí)行合伙人是其它合伙人的代理人，也是合伙企業(yè)的 法定代表人 合伙企業(yè)聘用甲管理企業(yè)事務(wù)，同時對甲予以限制，凡甲對外簽訂標(biāo)的額超過15萬元的合同，須經(jīng)企業(yè)合伙人同意。某日，甲未經(jīng)企業(yè)合伙人同意與善意第三人乙簽訂了一份標(biāo)的額為20萬元的買賣合同。下列關(guān)于該合同效力的表述中，正確的是（

15、）。A 該合同有效，但如果給合伙企業(yè)造成損害，由甲承擔(dān)民事 賠償責(zé)任B 該合同無效，但經(jīng)企業(yè)合伙人追認(rèn)后有效C 該合同為可撤銷合同，可請求人民法院予以撤銷D 該合同無效正確答案：正確答案：A七、合伙企業(yè)的債務(wù)清償1、合伙企業(yè)的債務(wù)清償（1）合伙企業(yè)的債務(wù)首先應(yīng)以其全部財產(chǎn)進(jìn)行清償，合伙 企業(yè)財產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人承當(dāng)無限 連帶責(zé)任。（2）合伙企業(yè)財產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥鶆?wù)的部分，由各合伙人 按照合伙協(xié)議約定分擔(dān)虧損的比例，用其在合伙企業(yè) 出資以外的財產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任。（3）如果合伙協(xié)議沒有約定分擔(dān)的比例，則由各合伙人平均 分擔(dān)2、合伙人個人債務(wù)的清償（1）合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，

16、相關(guān)債權(quán)人不得 以其債權(quán)抵消其對合伙企業(yè)的債務(wù)。（2）合伙人個人財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的， 該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償。（3）債權(quán)人也可以依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在 合伙企業(yè)中的財產(chǎn)分額用于清償八、入伙與退伙1、入伙（1）入伙的程序新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有規(guī)定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)議時，原合伙應(yīng)當(dāng)向新合伙人如實告知原合伙企業(yè)經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況。（2）新合伙人的權(quán)利與責(zé)任入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任，但入伙協(xié)議另有規(guī)定的，從其約定。新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。2、退伙（

17、2）退伙的種類退伙是指合伙人退出合伙企業(yè)，從而喪失合伙人資格（1）退伙的定義自愿退伙：指合伙人基于自愿的意思表示而退伙 自愿退伙還可以分為兩種：協(xié)議退伙和通知退伙法定退伙：指合伙人因出現(xiàn)法律規(guī)定的事由而退伙 法定退伙還可以分為兩種：當(dāng)然退伙和除名3、退伙后的財產(chǎn)處理退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 1998年1月，甲、乙、丙共同設(shè)立一合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定：甲以現(xiàn)金人民幣5萬元出資，乙以房屋作價人民幣8萬元出資，丙以勞務(wù)作價人民幣4萬元出資；各合伙人按相同比例分配盈利、分擔(dān)虧損。合伙企業(yè)成立后，為擴(kuò)大經(jīng)營，于1998年6月向銀行貸款人民幣5萬元，期限為1年。1998年8月，甲提出退伙，鑒于當(dāng)時合伙企業(yè)盈利，乙、丙表示同意。同月，甲辦理了退伙結(jié)算手續(xù)。1998年9月，丁入伙。丁入伙后，因經(jīng)營環(huán)境變化，企業(yè)嚴(yán)重虧損。1999年5月，乙、丙、丁決定解散合伙企業(yè)，并將合