電子信息交易法律制度.

1、1電子商務(wù)法電子商務(wù)法邵玉東邵玉東德州學院政法系德州學院政法系2第六章第六章 電子信息交易法律制度電子信息交易法律制度主要內(nèi)容主要內(nèi)容: : 信息、信息權(quán)及信息交易信息、信息權(quán)及信息交易 電子信息交易法律關(guān)系電子信息交易法律關(guān)系 電子信息交易的履行問題電子信息交易的履行問題3第一節(jié)、信息、信息權(quán)及信息交易第一節(jié)、信息、信息權(quán)及信息交易 在我們所生活的這個社會中，一切有在我們所生活的這個社會中，一切有價值的東西無非以兩種方式存在著，一是價值的東西無非以兩種方式存在著，一是有體物的方式；一是信息的方式。有體物的方式；一是信息的方式。. . 前者如土地前者如土地, ,汽車汽車, ,衣服等衣服等, ,

2、在法律上在法律上為有體物為有體物; ;后者如書籍后者如書籍, ,音像磁帶所載的內(nèi)音像磁帶所載的內(nèi)容容, ,在法律上稱為無體物在法律上稱為無體物. .盡管信息作為有盡管信息作為有價值的產(chǎn)品與有體物一樣地久遠價值的產(chǎn)品與有體物一樣地久遠, ,但信息但信息作為一種可交易的產(chǎn)品則是現(xiàn)代信息社會作為一種可交易的產(chǎn)品則是現(xiàn)代信息社會的產(chǎn)物的產(chǎn)物. . 一、一、 信息信息4 自人類進入信息社會以后，計算機技術(shù)自人類進入信息社會以后，計算機技術(shù)的發(fā)明為人們收集、加工、處理各種信息的發(fā)明為人們收集、加工、處理各種信息提供方便，而且使人類社會所有的信息均提供方便，而且使人類社會所有的信息均數(shù)字化。這樣，信息和其載

3、體在法律上區(qū)數(shù)字化。這樣，信息和其載體在法律上區(qū)分開來就成為可能。一旦信息成為法律上分開來就成為可能。一旦信息成為法律上獨立的物，就意味著信息可以作為交易的獨立的物，就意味著信息可以作為交易的標的物。標的物。 51 1、信息的概念、信息的概念 信息是指以電子形式存在的信息是指以電子形式存在的信息，此種信息系由于或通過信息，此種信息系由于或通過計算機的使用而取得，或是以計算機的使用而取得，或是以計算機可以處理的形式而存在。計算機可以處理的形式而存在。 信息以兩種方式存在：一類是以物理信息以兩種方式存在：一類是以物理載體形式存在的信息；一類是數(shù)字化形載體形式存在的信息；一類是數(shù)字化形式存在的信息式

4、存在的信息 6 二者雖然具有共同的內(nèi)容二者雖然具有共同的內(nèi)容, ,即信息即信息, ,但是但是, ,前者（前者（有外在有形載體有外在有形載體）是通過載體）是通過載體( (物物) )的的交付而轉(zhuǎn)移信息交付而轉(zhuǎn)移信息, ,對此問題傳統(tǒng)的合同法和對此問題傳統(tǒng)的合同法和知識產(chǎn)權(quán)法可以解決知識產(chǎn)權(quán)法可以解決. .而后者（而后者（數(shù)字化形式數(shù)字化形式）可以通過數(shù)字傳輸方式轉(zhuǎn)移信息可以通過數(shù)字傳輸方式轉(zhuǎn)移信息, ,對此問題對此問題傳統(tǒng)的法律并不能完全解決傳統(tǒng)的法律并不能完全解決. . 72 2、數(shù)字化信息的特點、數(shù)字化信息的特點1 1）不損耗性）不損耗性. 因為信息不可能磨損因為信息不可能磨損,一經(jīng)產(chǎn)生一經(jīng)產(chǎn)

5、生,就可以永久就可以永久存在存在,無論使用得多久或頻繁無論使用得多久或頻繁,其數(shù)量不會下降其數(shù)量不會下降. 對信息而言對信息而言,不存在新的或舊的之區(qū)分不存在新的或舊的之區(qū)分,對購買對購買人而言人而言,他無需重復(fù)購買他無需重復(fù)購買; 對廠商而言對廠商而言,必須與自己的產(chǎn)品競爭必須與自己的產(chǎn)品競爭,不停地不停地將之升級將之升級.因此因此,這一特性決定了信息的交易形這一特性決定了信息的交易形式主要是式主要是許可使用許可使用. 8 2)2)易篡改性易篡改性. . 信息的內(nèi)容很容易被修改信息的內(nèi)容很容易被修改, ,即使賣方要即使賣方要求使用人未經(jīng)同意不得修改信息的內(nèi)容求使用人未經(jīng)同意不得修改信息的內(nèi)容

6、, ,但但是用戶仍然可以采用特定技術(shù)來改變是用戶仍然可以采用特定技術(shù)來改變. .為了為了維護信息所有者的利益維護信息所有者的利益, ,應(yīng)允許他們有維護應(yīng)允許他們有維護信息完整的權(quán)利信息完整的權(quán)利. . 9 3)3)易復(fù)制性易復(fù)制性. . 所有信息都可以被低成本的所有信息都可以被低成本的, ,無限次的無限次的復(fù)制復(fù)制, ,存儲和傳輸存儲和傳輸. .其生產(chǎn)廠商只要開發(fā)出信其生產(chǎn)廠商只要開發(fā)出信息就可以無限次的許可使用息就可以無限次的許可使用, ,同時也不得不同時也不得不防止產(chǎn)品的盜版行為防止產(chǎn)品的盜版行為. . 10二、二、 信息權(quán)信息權(quán) 是指根據(jù)有關(guān)專利、版權(quán)、計算機是指根據(jù)有關(guān)專利、版權(quán)、計算

7、機集成電路布局平面圖作品、商業(yè)秘密、集成電路布局平面圖作品、商業(yè)秘密、商標、公開權(quán)的法律或其他基于權(quán)利商標、公開權(quán)的法律或其他基于權(quán)利所有人對信息所享有的利益而在合同所有人對信息所享有的利益而在合同之外賦予之外賦予某人控制信息，或排除他人某人控制信息，或排除他人使用或取得信息的權(quán)利使用或取得信息的權(quán)利的法律而產(chǎn)生的法律而產(chǎn)生的信息上的所有權(quán)利。的信息上的所有權(quán)利。 11信息權(quán)分類：信息權(quán)分類：信息中的著作權(quán)信息中的著作權(quán)數(shù)據(jù)庫權(quán)利數(shù)據(jù)庫權(quán)利121、信息中的著作權(quán)、信息中的著作權(quán)1）數(shù)字化技術(shù)）數(shù)字化技術(shù)依靠計算機二進制語言將現(xiàn)實對象進行編制，以便對它們進行組織、加工、儲存、采用數(shù)字傳輸技術(shù)加以

8、傳送，并可在需要的時候把這些數(shù)字化的信息還原成原來的形式的技術(shù)。2）數(shù)字產(chǎn)品）數(shù)字產(chǎn)品以二進制數(shù)字編碼形式表達的各種作品為數(shù)字產(chǎn)品。13 關(guān)于作品數(shù)字化關(guān)于作品數(shù)字化, ,一般認為是一種一般認為是一種復(fù)制行為復(fù)制行為. .從技術(shù)上從技術(shù)上說說, ,傳統(tǒng)作品被數(shù)字化轉(zhuǎn)換的過程包括兩個步驟傳統(tǒng)作品被數(shù)字化轉(zhuǎn)換的過程包括兩個步驟: : 一是把傳統(tǒng)作品的原有形式轉(zhuǎn)換成二進制數(shù)字編碼一是把傳統(tǒng)作品的原有形式轉(zhuǎn)換成二進制數(shù)字編碼, , 二是把轉(zhuǎn)換出來的二進制數(shù)字編碼固定在某個載體上二是把轉(zhuǎn)換出來的二進制數(shù)字編碼固定在某個載體上, ,這這種行為實質(zhì)上與攝影種行為實質(zhì)上與攝影, ,錄音錄音, ,錄像錄像, ,

9、復(fù)印類似復(fù)印類似, ,只是一種技術(shù)只是一種技術(shù)手段手段, ,提供更新的表現(xiàn)方式而已提供更新的表現(xiàn)方式而已. .將作品數(shù)字化的轉(zhuǎn)換過程將作品數(shù)字化的轉(zhuǎn)換過程同以往以攝影同以往以攝影, ,錄音錄音, ,錄像錄像, ,復(fù)印等技術(shù)手段處理作品的過程復(fù)印等技術(shù)手段處理作品的過程沒有本質(zhì)區(qū)別沒有本質(zhì)區(qū)別. .因此因此數(shù)字化應(yīng)和錄音數(shù)字化應(yīng)和錄音, ,錄像并列為復(fù)制的方錄像并列為復(fù)制的方式之一式之一. .14 對原作品進行數(shù)字化對原作品進行數(shù)字化,只是將作品的原有形態(tài)進行數(shù)字只是將作品的原有形態(tài)進行數(shù)字轉(zhuǎn)換轉(zhuǎn)換,這種轉(zhuǎn)換行為是由機器完成的這種轉(zhuǎn)換行為是由機器完成的,是對原有作品進行的是對原有作品進行的機械性

10、轉(zhuǎn)換機械性轉(zhuǎn)換,而不是人的智力勞動的產(chǎn)物而不是人的智力勞動的產(chǎn)物,即即該種轉(zhuǎn)換行為該種轉(zhuǎn)換行為并不具有著作權(quán)法意義上的獨創(chuàng)性并不具有著作權(quán)法意義上的獨創(chuàng)性.實際上實際上,一部作品經(jīng)過一部作品經(jīng)過數(shù)字化轉(zhuǎn)換數(shù)字化轉(zhuǎn)換,以數(shù)字化方式使用以數(shù)字化方式使用,只是作品載體形式和使用只是作品載體形式和使用手段的變化手段的變化,并沒有產(chǎn)生新的作品并沒有產(chǎn)生新的作品.15案例分析案例分析北京法院審判的六作家狀告網(wǎng)絡(luò)公北京法院審判的六作家狀告網(wǎng)絡(luò)公司著作權(quán)侵權(quán)案司著作權(quán)侵權(quán)案 原告王蒙、畢淑敏、張承志、張潔、張抗抗、劉震云訴原告王蒙、畢淑敏、張承志、張潔、張抗抗、劉震云訴稱，他們分別是稱，他們分別是堅硬的稀粥堅

11、硬的稀粥、預(yù)約死亡預(yù)約死亡、黑駿黑駿馬馬、北方的河北方的河、漫長的路漫長的路、白罌粟白罌粟、一一地雞毛地雞毛的作者，分別對上述作品享有著作權(quán)，被告世紀的作者，分別對上述作品享有著作權(quán)，被告世紀互聯(lián)公司未經(jīng)許可，將上述作品搭載到其開辦的網(wǎng)站互聯(lián)公司未經(jīng)許可，將上述作品搭載到其開辦的網(wǎng)站- -北京北京在線（網(wǎng)址為：在線（網(wǎng)址為：http:/http:/）上傳播，侵犯了）上傳播，侵犯了他們對各自作品享有的使用權(quán)和獲得報酬權(quán)。故原告請求他們對各自作品享有的使用權(quán)和獲得報酬權(quán)。故原告請求法院判令被告：法院判令被告：1.1.停止使用作品；停止使用作品；2.2.向原告公開賠禮道歉；向原告公開賠禮道歉；3.3

12、.承擔本案的訴訟費及調(diào)查取證費；承擔本案的訴訟費及調(diào)查取證費；4.4.賠償經(jīng)濟損失的精賠償經(jīng)濟損失的精神損失。神損失。 16 被告辯稱，因我國法律對在國際互聯(lián)網(wǎng)被告辯稱，因我國法律對在國際互聯(lián)網(wǎng) 上傳播他人作品是否需要取得作品著作權(quán)人的同意，怎樣向上傳播他人作品是否需要取得作品著作權(quán)人的同意，怎樣向著作權(quán)人支付作品使用費等問題都著作權(quán)人支付作品使用費等問題都沒有任何規(guī)定沒有任何規(guī)定，在其公，在其公司網(wǎng)站所載的原告作品是司網(wǎng)站所載的原告作品是“靈波小組靈波小組”從互聯(lián)網(wǎng)上下載從互聯(lián)網(wǎng)上下載的，的，不是其公司首先將原告作品刊載到互聯(lián)網(wǎng)上的，因此他們不是其公司首先將原告作品刊載到互聯(lián)網(wǎng)上的，因此他們

13、不知道在網(wǎng)上刊載原告作品還需征得原告同意。他們刊載不知道在網(wǎng)上刊載原告作品還需征得原告同意。他們刊載原告作品的行為僅屬于原告作品的行為僅屬于“使用他人作品未支付報酬使用他人作品未支付報酬”的問的問題，況且訪問其公司題，況且訪問其公司“小說一族小說一族”欄目的用戶很少，欄目的用戶很少，沒有沒有任何經(jīng)濟效益任何經(jīng)濟效益。我們在刊載原告作品時，沒有侵害原告的。我們在刊載原告作品時，沒有侵害原告的著作人人身權(quán)，原告主張的精神損失不能成立?？傊渲魅巳松頇?quán)，原告主張的精神損失不能成立。總之，其公司刊載原告的作品無侵權(quán)故意，出現(xiàn)上述問題是由于法公司刊載原告的作品無侵權(quán)故意，出現(xiàn)上述問題是由于法律和實踐

14、原因所致，希望法院查明事實，依法公斷。律和實踐原因所致，希望法院查明事實，依法公斷。 17一審一審 一審法院經(jīng)審理認為，原告是其文學一審法院經(jīng)審理認為，原告是其文學 作品的著作權(quán)人。根據(jù)著作權(quán)法規(guī)定，作品的著作權(quán)人。根據(jù)著作權(quán)法規(guī)定，著作權(quán)人著作權(quán)人對對其創(chuàng)作的文學、藝術(shù)和科學作品在法律規(guī)定的期限其創(chuàng)作的文學、藝術(shù)和科學作品在法律規(guī)定的期限內(nèi)依法內(nèi)依法享有專有權(quán)享有專有權(quán)。這種專有權(quán)體現(xiàn)在作品的著作。這種專有權(quán)體現(xiàn)在作品的著作權(quán)人對其作品享有支配的權(quán)利，其有權(quán)使用自己的權(quán)人對其作品享有支配的權(quán)利，其有權(quán)使用自己的作品和許可他人以任何方式和形式使用自己的作品。作品和許可他人以任何方式和形式使用自

15、己的作品。一部作品經(jīng)數(shù)字化轉(zhuǎn)換，以數(shù)字化方式使用，只是一部作品經(jīng)數(shù)字化轉(zhuǎn)換，以數(shù)字化方式使用，只是作品載體形式和使用手段的變化，并沒有產(chǎn)生新的作品載體形式和使用手段的變化，并沒有產(chǎn)生新的作品。作品。作品的著作權(quán)人對其創(chuàng)作的作品仍享有著作作品的著作權(quán)人對其創(chuàng)作的作品仍享有著作權(quán)。因此，在國際互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境中，權(quán)。因此，在國際互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境中，原告作為作品的原告作為作品的著作權(quán)人，享有著作權(quán)法規(guī)定的對其作品的使用權(quán)著作權(quán)人，享有著作權(quán)法規(guī)定的對其作品的使用權(quán)和獲得報酬權(quán)。和獲得報酬權(quán)。18 我國著作權(quán)法第我國著作權(quán)法第1010條第（條第（5 5）款所明確的作品）款所明確的作品使用方式中，使用方式中，并沒有

16、窮盡并沒有窮盡使用作品的其他方式的可使用作品的其他方式的可能。作品在國際互聯(lián)網(wǎng)上進行傳播，與著作權(quán)法意能。作品在國際互聯(lián)網(wǎng)上進行傳播，與著作權(quán)法意義上對作品的出版、發(fā)行、公開表演、播放等方式義上對作品的出版、發(fā)行、公開表演、播放等方式雖然有不同之處，但雖然有不同之處，但本質(zhì)上都是為實現(xiàn)作品向社會本質(zhì)上都是為實現(xiàn)作品向社會公眾的傳播使用公眾的傳播使用，使觀眾或聽眾了解到作品的內(nèi)容。，使觀眾或聽眾了解到作品的內(nèi)容。作品傳播方式的不同，作品傳播方式的不同，并不影響著作權(quán)人對其作品并不影響著作權(quán)人對其作品傳播的控制權(quán)利傳播的控制權(quán)利。因此，被告作為網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供服。因此，被告作為網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供服務(wù)商，其在

17、國際互聯(lián)網(wǎng)上對原告的作品進行傳播，務(wù)商，其在國際互聯(lián)網(wǎng)上對原告的作品進行傳播，是一種是一種未經(jīng)著作權(quán)人許可的侵權(quán)行為未經(jīng)著作權(quán)人許可的侵權(quán)行為。19 就本案而言，雖然在國際互聯(lián)網(wǎng)的其他網(wǎng)站上就本案而言，雖然在國際互聯(lián)網(wǎng)的其他網(wǎng)站上亦有涉及本案原告的作品傳播，但這與被告的行為亦有涉及本案原告的作品傳播，但這與被告的行為是否構(gòu)成侵權(quán)無關(guān)。同時，被告作為國際互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)是否構(gòu)成侵權(quán)無關(guān)。同時，被告作為國際互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容提供服務(wù)商，其豐富網(wǎng)站內(nèi)容的容提供服務(wù)商，其豐富網(wǎng)站內(nèi)容的目的是吸引用戶目的是吸引用戶訪問其網(wǎng)站，在經(jīng)營活動中是否營利，只是衡量其訪問其網(wǎng)站，在經(jīng)營活動中是否營利，只是衡量其經(jīng)營業(yè)績的標準之一

18、，并不影響被告侵權(quán)行為的成經(jīng)營業(yè)績的標準之一，并不影響被告侵權(quán)行為的成立立。對原告的損失賠償將綜合被告侵權(quán)的主觀過錯、。對原告的損失賠償將綜合被告侵權(quán)的主觀過錯、侵權(quán)的持續(xù)時間、侵權(quán)的程度進行考慮。侵權(quán)的持續(xù)時間、侵權(quán)的程度進行考慮。 原告要求賠償精神損失的請求，不予支持。原告要求賠償精神損失的請求，不予支持。20 法院依據(jù)法院依據(jù)中華人民共和國著作權(quán)法中華人民共和國著作權(quán)法第第1010條，第條，第4545條第（條第（6 6）款、第（）款、第（8 8）款的規(guī)定。）款的規(guī)定。 判決：判決： 1.1.被告停止使用原告的作品；被告停止使用原告的作品； 2.2.被告在其網(wǎng)站的主頁上刊登聲明，向原告被告

19、在其網(wǎng)站的主頁上刊登聲明，向原告公開致歉；公開致歉； 3.3.賠償原告賠償原告720720元至元至1308013080元不等的經(jīng)濟損失，元不等的經(jīng)濟損失，因訴訟支出的合理費用因訴訟支出的合理費用10961096元；元； 4.4.駁回原告賠償精神損失的訴訟請求。案件駁回原告賠償精神損失的訴訟請求。案件受理費由被告承擔。受理費由被告承擔。 21二審二審 一審判決后，被告不服，上訴至北京市第一中一審判決后，被告不服，上訴至北京市第一中級人民法院。級人民法院。 上訴理由為：上訴理由為： 1.1.原審原被告提交的證據(jù)顯示兩點內(nèi)容，一是世原審原被告提交的證據(jù)顯示兩點內(nèi)容，一是世紀互聯(lián)公司的紀互聯(lián)公司的“小

20、說一族小說一族”欄目主頁上載明了欄目主頁上載明了“本本站點內(nèi)容皆從網(wǎng)上所得，如有不妥之處，望來信告站點內(nèi)容皆從網(wǎng)上所得，如有不妥之處，望來信告之之”，二是幾乎所有其他小說網(wǎng)站，均無權(quán)利人授，二是幾乎所有其他小說網(wǎng)站，均無權(quán)利人授權(quán)聲明或侵權(quán)警告一類的告示。這兩點事實對于認權(quán)聲明或侵權(quán)警告一類的告示。這兩點事實對于認定世紀互聯(lián)公司無過錯，不應(yīng)承擔侵權(quán)責任有很重定世紀互聯(lián)公司無過錯，不應(yīng)承擔侵權(quán)責任有很重要的意義，一審判決漏列不妥。要的意義，一審判決漏列不妥。22 2.2.信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)等法律問題，應(yīng)當信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)等法律問題，應(yīng)當 通過著作權(quán)法的修正或詞法解釋來加以明確或規(guī)范，通過著作權(quán)法的修正

21、或詞法解釋來加以明確或規(guī)范，一審判決是對法律的擴大化解釋，過分支持了著作一審判決是對法律的擴大化解釋，過分支持了著作權(quán)人的權(quán)利擴張，過重加大了網(wǎng)絡(luò)傳播者的責任。權(quán)人的權(quán)利擴張，過重加大了網(wǎng)絡(luò)傳播者的責任。 3.3.世紀互聯(lián)的行為是轉(zhuǎn)載行為，著作權(quán)法第世紀互聯(lián)的行為是轉(zhuǎn)載行為，著作權(quán)法第1010條第條第（5 5）款所列舉的作品使用方式是指傳統(tǒng)的作品使）款所列舉的作品使用方式是指傳統(tǒng)的作品使用方式，不包括第四媒體國際互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)，對網(wǎng)上海用方式，不包括第四媒體國際互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)，對網(wǎng)上海量信息要一一取得許可無法做到；網(wǎng)上使用作品報量信息要一一取得許可無法做到；網(wǎng)上使用作品報酬如按文字報酬標準支付將使網(wǎng)絡(luò)運行

22、不堪重負，酬如按文字報酬標準支付將使網(wǎng)絡(luò)運行不堪重負，故故請求二審法院改判世紀互聯(lián)不承擔侵權(quán)責任。請求二審法院改判世紀互聯(lián)不承擔侵權(quán)責任。 23 二審法院經(jīng)審理認為，我國著作權(quán)法對于作品的使用方二審法院經(jīng)審理認為，我國著作權(quán)法對于作品的使用方式采取的是概括式及列舉式并用的模式，隨著科學技術(shù)的式采取的是概括式及列舉式并用的模式，隨著科學技術(shù)的發(fā)展，對作品的使用方式將不斷增多。雖然發(fā)展，對作品的使用方式將不斷增多。雖然我國著作權(quán)法我國著作權(quán)法未明確規(guī)定網(wǎng)絡(luò)上作品的使用問題，但并不意味著對在網(wǎng)未明確規(guī)定網(wǎng)絡(luò)上作品的使用問題，但并不意味著對在網(wǎng)絡(luò)上使用他人作品的行為不進行規(guī)范絡(luò)上使用他人作品的行為不進

23、行規(guī)范。依法調(diào)整網(wǎng)絡(luò)上的。依法調(diào)整網(wǎng)絡(luò)上的著作權(quán)關(guān)系，對互聯(lián)網(wǎng)的健康發(fā)展是必要的，也是有益的。著作權(quán)關(guān)系，對互聯(lián)網(wǎng)的健康發(fā)展是必要的，也是有益的。 我國現(xiàn)行著作權(quán)法的我國現(xiàn)行著作權(quán)法的核心在于保護作者對其作品享有的核心在于保護作者對其作品享有的專有使用權(quán)專有使用權(quán)。若著作權(quán)人對作品在網(wǎng)絡(luò)上的使用行為無權(quán)。若著作權(quán)人對作品在網(wǎng)絡(luò)上的使用行為無權(quán)控制，那么其享有的著作權(quán)在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下將形同虛設(shè)?？刂?，那么其享有的著作權(quán)在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下將形同虛設(shè)。在在網(wǎng)絡(luò)上使用他人作品，也是作品的使用方式之一網(wǎng)絡(luò)上使用他人作品，也是作品的使用方式之一，使用者使用者都應(yīng)征得著作權(quán)人的許可都應(yīng)征得著作權(quán)人的許可。24 世紀互

24、聯(lián)公司作為網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供服務(wù)商（世紀互聯(lián)公司作為網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供服務(wù)商（icpicp），對其），對其在網(wǎng)站上向社會公眾提供的內(nèi)容是否侵犯他人著作權(quán)應(yīng)在網(wǎng)站上向社會公眾提供的內(nèi)容是否侵犯他人著作權(quán)應(yīng)負負有注意義務(wù)有注意義務(wù)。就本案涉及的被上訴人的作品而言，不存在。就本案涉及的被上訴人的作品而言，不存在上訴人在上訴中所稱的上訴人在上訴中所稱的“海量海量”信息的問題。上訴人在使信息的問題。上訴人在使用這些作品前，征得被上訴人的許可，是用這些作品前，征得被上訴人的許可，是完全可以做到完全可以做到的。的。上訴人雖然在其網(wǎng)站上刊登了上訴人雖然在其網(wǎng)站上刊登了“本站點內(nèi)容皆從網(wǎng)上所得，本站點內(nèi)容皆從網(wǎng)上所得，如有

25、不妥，望來信告之如有不妥，望來信告之”的告示，但這并不能成為其不構(gòu)的告示，但這并不能成為其不構(gòu)成侵權(quán)或免責的合法理由。成侵權(quán)或免責的合法理由。 同樣，其他小說網(wǎng)站刊登被上訴人的作品，是否獲得被同樣，其他小說網(wǎng)站刊登被上訴人的作品，是否獲得被上訴人的授權(quán)，是否載有侵權(quán)警告，上訴人的授權(quán)，是否載有侵權(quán)警告，與上訴人的行為是否與上訴人的行為是否構(gòu)成侵權(quán)無關(guān)構(gòu)成侵權(quán)無關(guān)，亦不應(yīng)作為其行為不構(gòu)成侵權(quán)的合法抗辯，亦不應(yīng)作為其行為不構(gòu)成侵權(quán)的合法抗辯理由。理由。25 上訴人認為上訴人認為“一審判決是對法律一審判決是對法律 的擴大化解釋的擴大化解釋”，于法無據(jù)。上訴人在其網(wǎng)站上使，于法無據(jù)。上訴人在其網(wǎng)站上使

26、用被上訴人的作品不屬于我國著作權(quán)法所規(guī)定的合用被上訴人的作品不屬于我國著作權(quán)法所規(guī)定的合理使用行為或法定許可行為。原審法院依據(jù)上訴人理使用行為或法定許可行為。原審法院依據(jù)上訴人侵權(quán)的主觀過錯、侵權(quán)的持續(xù)時間、侵權(quán)的程度等侵權(quán)的主觀過錯、侵權(quán)的持續(xù)時間、侵權(quán)的程度等因素所確定的賠償數(shù)額，并無不當之處。上訴人的因素所確定的賠償數(shù)額，并無不當之處。上訴人的上訴理由不能成立，故二審法院依照上訴理由不能成立，故二審法院依照中華人民共中華人民共和國民事訴訟法和國民事訴訟法第第153153條第（條第（1 1）款第（）款第（1 1）項，）項，中華人民共和國著作權(quán)法中華人民共和國著作權(quán)法第第1010條第（條第（

27、5 5）款、）款、第第4545條第（條第（5 5）款、第（）款、第（8 8）款之規(guī)定判決：）款之規(guī)定判決：駁回上駁回上訴，維持原判。訴，維持原判。 262、數(shù)據(jù)庫權(quán)利、數(shù)據(jù)庫權(quán)利 數(shù)據(jù)庫，是按照系統(tǒng)或有序的方式數(shù)據(jù)庫，是按照系統(tǒng)或有序的方式編排，并可通過電子或其他手段單獨編排，并可通過電子或其他手段單獨加以訪問的獨立的作品、數(shù)據(jù)或其他加以訪問的獨立的作品、數(shù)據(jù)或其他材料的集合。材料的集合。 數(shù)據(jù)庫就是數(shù)據(jù)庫就是信息的集合信息的集合，因而從本，因而從本質(zhì)上講，數(shù)據(jù)庫就是信息。一般情況質(zhì)上講，數(shù)據(jù)庫就是信息。一般情況下，數(shù)據(jù)庫可以通過著作權(quán)法加以保下，數(shù)據(jù)庫可以通過著作權(quán)法加以保護。護。 27有關(guān)

28、數(shù)據(jù)庫保護的法律：有關(guān)數(shù)據(jù)庫保護的法律：1 1）中華人民共和國反不正當競爭法中華人民共和國反不正當競爭法 反不正當競爭法反不正當競爭法第第2條第條第1款規(guī)定款規(guī)定,經(jīng)營者在經(jīng)營者在市場交易中市場交易中,應(yīng)當遵循自愿應(yīng)當遵循自愿,公平公平,誠實信用的原則誠實信用的原則,遵遵守公認的商業(yè)道德守公認的商業(yè)道德. 該條為我國數(shù)據(jù)庫的制作者保護其合法權(quán)益該條為我國數(shù)據(jù)庫的制作者保護其合法權(quán)益,制制止他人竊取止他人竊取數(shù)據(jù)庫制作者數(shù)據(jù)庫制作者勞動成果的行為提供了勞動成果的行為提供了法法律原則律原則. 282 2）19961996年歐盟推出了年歐盟推出了關(guān)于數(shù)據(jù)庫保護的指令關(guān)于數(shù)據(jù)庫保護的指令 不僅統(tǒng)一了成

29、員國數(shù)據(jù)庫著作保護的標準，而且確立了不僅統(tǒng)一了成員國數(shù)據(jù)庫著作保護的標準，而且確立了一種新的獨立于著作保護的數(shù)據(jù)庫特殊權(quán)利保護。一種新的獨立于著作保護的數(shù)據(jù)庫特殊權(quán)利保護。3 3）與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議( (簡稱簡稱TRIPSTRIPS協(xié)議協(xié)議) ) 第第1010條第條第2 2款規(guī)定款規(guī)定, ,數(shù)據(jù)或其他材料的匯編數(shù)據(jù)或其他材料的匯編, ,無論采用機無論采用機器可讀形式還是其他形式器可讀形式還是其他形式, ,只要其內(nèi)容的選擇或安排只要其內(nèi)容的選擇或安排構(gòu)成智構(gòu)成智力創(chuàng)作力創(chuàng)作, ,即應(yīng)予以保護即應(yīng)予以保護. .這類這類不延及數(shù)據(jù)或材料本身的保護不延及數(shù)據(jù)或材料本身的保

30、護, ,不得損害數(shù)據(jù)或材料本身已有的版權(quán)不得損害數(shù)據(jù)或材料本身已有的版權(quán). .但由于但由于著作權(quán)法對匯著作權(quán)法對匯編作品的保護編作品的保護, ,須以原創(chuàng)性為標準須以原創(chuàng)性為標準, ,并且在保護的范圍上并且在保護的范圍上, ,只只限于匯編的結(jié)構(gòu)而不延及其內(nèi)容限于匯編的結(jié)構(gòu)而不延及其內(nèi)容, ,就不可避免地存在著一些就不可避免地存在著一些局限局限. .以至于有些數(shù)據(jù)庫無法得到著作權(quán)法的保護以至于有些數(shù)據(jù)庫無法得到著作權(quán)法的保護. . 29陽光公司訴霸才公司陽光公司訴霸才公司一案一案,是我國第一起有關(guān)電是我國第一起有關(guān)電子數(shù)據(jù)庫的的案例子數(shù)據(jù)庫的的案例 陽光公司與霸才公司簽訂的關(guān)于使用陽光公司與霸才公

31、司簽訂的關(guān)于使用SICSIC實時金融實時金融 數(shù)據(jù)分析軟件合同，約定：霸才公司使用數(shù)據(jù)分析軟件合同，約定：霸才公司使用SICSIC實時金融實時金融數(shù)據(jù)分析格數(shù)據(jù)分析格式開發(fā)分析軟件；未經(jīng)陽光公司書面許可，不能以任何方式轉(zhuǎn)發(fā)式開發(fā)分析軟件；未經(jīng)陽光公司書面許可，不能以任何方式轉(zhuǎn)發(fā)SICSIC實時金融實時金融信息。信息。 霸才公司通過上海易利實業(yè)有限公司截取了霸才公司通過上海易利實業(yè)有限公司截取了SICSIC實時金融實時金融的信的信息源，利用其掌握的息源，利用其掌握的SICSIC數(shù)據(jù)分析格式，對上海證券交易所、深圳證券數(shù)據(jù)分析格式，對上海證券交易所、深圳證券交易所的行情信息實施了轉(zhuǎn)發(fā)的行為。霸才公

32、司作為信息業(yè)的企業(yè)，應(yīng)交易所的行情信息實施了轉(zhuǎn)發(fā)的行為。霸才公司作為信息業(yè)的企業(yè)，應(yīng)知陽光公司知陽光公司SICSIC實時金融實時金融系統(tǒng)的商業(yè)價值，及綜合行情信息和各交系統(tǒng)的商業(yè)價值，及綜合行情信息和各交易所的行情信息源在市場競爭中的優(yōu)勢所在。在合同履行期間，霸才公易所的行情信息源在市場競爭中的優(yōu)勢所在。在合同履行期間，霸才公司為商業(yè)目的，違反了合同約定，采取了省時、省力、少投資的不正當司為商業(yè)目的，違反了合同約定，采取了省時、省力、少投資的不正當競爭手段，轉(zhuǎn)發(fā)和經(jīng)營陽光公司競爭手段，轉(zhuǎn)發(fā)和經(jīng)營陽光公司SICSIC實時金融實時金融的信息源，從而達到的信息源，從而達到其搶占市場，排擠競爭對手的商

33、業(yè)目的。這正是霸才公司在與各交易所其搶占市場，排擠競爭對手的商業(yè)目的。這正是霸才公司在與各交易所簽有使用轉(zhuǎn)發(fā)合同的情況下，不直接轉(zhuǎn)發(fā)各交易所的行情信息，卻要從簽有使用轉(zhuǎn)發(fā)合同的情況下，不直接轉(zhuǎn)發(fā)各交易所的行情信息，卻要從陽光公司處轉(zhuǎn)發(fā)陽光公司處轉(zhuǎn)發(fā)SICSIC實時金融實時金融系統(tǒng)的原因所在。系統(tǒng)的原因所在。 30 審理該案的法院認定本案的匯編屬于電子數(shù)據(jù)庫審理該案的法院認定本案的匯編屬于電子數(shù)據(jù)庫, ,這這種匯編在數(shù)據(jù)的選擇和編排上并無原創(chuàng)性種匯編在數(shù)據(jù)的選擇和編排上并無原創(chuàng)性, ,不構(gòu)成不構(gòu)成著作權(quán)著作權(quán)法法意義上的作品意義上的作品, ,不能受到著作權(quán)法的保護不能受到著作權(quán)法的保護. .但是

34、原告作但是原告作為匯編者為匯編者, ,對數(shù)據(jù)的收集對數(shù)據(jù)的收集, ,編排付出了投資編排付出了投資, ,承擔了投資風險承擔了投資風險, ,其投資以及由此產(chǎn)生的正當權(quán)益應(yīng)該受到法律保護其投資以及由此產(chǎn)生的正當權(quán)益應(yīng)該受到法律保護. .法院最法院最終判決被告的行為違反了經(jīng)營者在市場交易中應(yīng)當遵守誠終判決被告的行為違反了經(jīng)營者在市場交易中應(yīng)當遵守誠實信用的原則和公認的商業(yè)道德實信用的原則和公認的商業(yè)道德, ,因此構(gòu)成不正當競爭行為因此構(gòu)成不正當競爭行為. .從該案的審理結(jié)果看從該案的審理結(jié)果看, ,法院明確提出了數(shù)據(jù)庫的概念法院明確提出了數(shù)據(jù)庫的概念, ,并且并且以判決的形式指出了數(shù)據(jù)庫的反不正當競爭

35、法的保護形式以判決的形式指出了數(shù)據(jù)庫的反不正當競爭法的保護形式, ,其所依據(jù)的法律就是其所依據(jù)的法律就是反不正當競爭法反不正當競爭法第第2 2條第條第1 1款款. . 31三、在線交易模式分析三、在線交易模式分析1、BtoBBtoB，BtoBto，BtoGBtoG和和toGtoGv BtoB是指企業(yè)使用是指企業(yè)使用Internet 或各種商務(wù)網(wǎng)絡(luò)向其他企業(yè)（譬或各種商務(wù)網(wǎng)絡(luò)向其他企業(yè)（譬如供應(yīng)商）所進行的商務(wù)活動。如供應(yīng)商）所進行的商務(wù)活動。v Bto是指企業(yè)使用是指企業(yè)使用Internet向最終產(chǎn)品或服務(wù)的購買者提供向最終產(chǎn)品或服務(wù)的購買者提供產(chǎn)品銷售和服務(wù)的商務(wù)活動。產(chǎn)品銷售和服務(wù)的商務(wù)活

36、動。v BtoG企業(yè)對政府機構(gòu)的電子商務(wù)可以覆蓋公司與政府機構(gòu)企業(yè)對政府機構(gòu)的電子商務(wù)可以覆蓋公司與政府機構(gòu)之間的許多事務(wù)，如目前我國有些地方政府已經(jīng)推行的網(wǎng)上采購、之間的許多事務(wù)，如目前我國有些地方政府已經(jīng)推行的網(wǎng)上采購、企業(yè)注冊上網(wǎng)、年檢等。企業(yè)注冊上網(wǎng)、年檢等。v toG消費者對政府機構(gòu)的電子商務(wù)包括福利費發(fā)放和自我消費者對政府機構(gòu)的電子商務(wù)包括福利費發(fā)放和自我估稅以及個人稅收的征收等。估稅以及個人稅收的征收等。322 2、在線貨物銷售、電子信息交易和在線服務(wù)在線貨物銷售、電子信息交易和在線服務(wù) 1 1）在線貨物銷售，又稱虛擬商店，它將原來有形的）在線貨物銷售，又稱虛擬商店，它將原來有形

37、的店鋪設(shè)在了網(wǎng)上，使之店鋪設(shè)在了網(wǎng)上，使之“虛擬化虛擬化”了，而所銷售的了，而所銷售的仍然是有形的貨物。所以，只是仍然是有形的貨物。所以，只是交易交易方式方式的電子化的電子化。 其交易過程一般是在線訂貨其交易過程一般是在線訂貨,支付支付,離線送貨離線送貨.所以所以對其在線訂貨對其在線訂貨,支付部分則應(yīng)適用電子商務(wù)法的規(guī)范支付部分則應(yīng)適用電子商務(wù)法的規(guī)范,而對其離線送貨部分而對其離線送貨部分,則仍應(yīng)適用傳統(tǒng)的民商法制度則仍應(yīng)適用傳統(tǒng)的民商法制度.因為其有形標的物的交付與傳統(tǒng)貨物銷售中的交付因為其有形標的物的交付與傳統(tǒng)貨物銷售中的交付并無實質(zhì)區(qū)別并無實質(zhì)區(qū)別. 332 2）電子信息交易的標的不同于

38、網(wǎng)上有形貨物交易，它不僅能）電子信息交易的標的不同于網(wǎng)上有形貨物交易，它不僅能完全在線履行這是交易標的物的電子化，是本章所論述的完全在線履行這是交易標的物的電子化，是本章所論述的內(nèi)容。內(nèi)容。 3 3）在線服務(wù)是通過網(wǎng)絡(luò)向消費者提供某種信息或其他服務(wù)，）在線服務(wù)是通過網(wǎng)絡(luò)向消費者提供某種信息或其他服務(wù)，如房屋租賃信息、法律咨詢、財經(jīng)咨詢、健康咨詢、代訂如房屋租賃信息、法律咨詢、財經(jīng)咨詢、健康咨詢、代訂旅館、機票、遠程教育等。其中最重要的是在線金融服務(wù)。旅館、機票、遠程教育等。其中最重要的是在線金融服務(wù)。 343 3、完全在線交易和不完全在線交易、完全在線交易和不完全在線交易 1 1）完全在線交易

39、的合同的訂立與履行全部通過）完全在線交易的合同的訂立與履行全部通過計算機網(wǎng)絡(luò)進行的電子商務(wù)，如在線實時數(shù)據(jù)計算機網(wǎng)絡(luò)進行的電子商務(wù)，如在線實時數(shù)據(jù)查詢服務(wù)。查詢服務(wù)。2 2）不完全在線交易是部分地通過網(wǎng)絡(luò)所進行的）不完全在線交易是部分地通過網(wǎng)絡(luò)所進行的商務(wù)活動。譬如在線訂立合同、支付價款，離商務(wù)活動。譬如在線訂立合同、支付價款，離線送貨的交易，線送貨的交易， 35第二節(jié)、電子信息交易法律體系第二節(jié)、電子信息交易法律體系一、電子信息交易法律關(guān)系概述一、電子信息交易法律關(guān)系概述 電子信息交易是一種合同行為，它電子信息交易是一種合同行為，它同時也是發(fā)生在當事人之間的一種法同時也是發(fā)生在當事人之間的一

40、種法律關(guān)系，這就是電子信息交易法律關(guān)律關(guān)系，這就是電子信息交易法律關(guān)系。系。 電子信息交易是指就計算機信息或電子信息交易是指就計算機信息或其中的信息權(quán)利的生成、修改、轉(zhuǎn)移其中的信息權(quán)利的生成、修改、轉(zhuǎn)移或許可使用而達成的協(xié)議，以及對此或許可使用而達成的協(xié)議，以及對此種協(xié)議的履行。種協(xié)議的履行。361 1）電子信息交易關(guān)系是一種法律關(guān)系）電子信息交易關(guān)系是一種法律關(guān)系2 2）電子信息交易關(guān)系是平等主體之間）電子信息交易關(guān)系是平等主體之間的關(guān)系的關(guān)系3 3）電子信息交易關(guān)系是是以民事權(quán)利）電子信息交易關(guān)系是是以民事權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的法律關(guān)系和義務(wù)為內(nèi)容的法律關(guān)系37二、電子信息交易關(guān)系的主體二、電

41、子信息交易關(guān)系的主體 1 1、電子信息交易的當事人、電子信息交易的當事人 電子信息交易關(guān)系的主體又稱為合同電子信息交易關(guān)系的主體又稱為合同的當事人，包括債權(quán)人和債務(wù)人。的當事人，包括債權(quán)人和債務(wù)人。 在網(wǎng)上交易主體具有虛擬性，電子商在網(wǎng)上交易主體具有虛擬性，電子商務(wù)法要確保網(wǎng)上交易主體的真實存在，務(wù)法要確保網(wǎng)上交易主體的真實存在，并具備從事相應(yīng)網(wǎng)上交易的權(quán)利能力和并具備從事相應(yīng)網(wǎng)上交易的權(quán)利能力和義務(wù)能力。義務(wù)能力。 38 電子信息交易雖然是交易主體利用網(wǎng)絡(luò)環(huán)境和手段進電子信息交易雖然是交易主體利用網(wǎng)絡(luò)環(huán)境和手段進行交易行交易, ,但其主體仍然是現(xiàn)實主體但其主體仍然是現(xiàn)實主體, ,其中有些仍然

42、是實體社其中有些仍然是實體社會中存在的法人會中存在的法人, ,自然人和其他組織自然人和其他組織, ,網(wǎng)絡(luò)只是其參與交易網(wǎng)絡(luò)只是其參與交易的一種手段的一種手段; ; 有些主體是所謂虛擬主體有些主體是所謂虛擬主體在虛擬市場中設(shè)立獨立的在虛擬市場中設(shè)立獨立的 攤位攤位 或或 門面門面,但在現(xiàn)實社會中沒有相應(yīng)的實體的企業(yè)但在現(xiàn)實社會中沒有相應(yīng)的實體的企業(yè). .這種虛擬主體應(yīng)當視為現(xiàn)實主體在網(wǎng)絡(luò)世界中的延伸這種虛擬主體應(yīng)當視為現(xiàn)實主體在網(wǎng)絡(luò)世界中的延伸. .為了為了保證電子信息交易的安全性保證電子信息交易的安全性, ,即使現(xiàn)實社會中沒有對應(yīng)的實即使現(xiàn)實社會中沒有對應(yīng)的實體體 攤位攤位 或或 門面門面,電

43、子信息交易的主體也必須是真實存在電子信息交易的主體也必須是真實存在的的. .因此因此, ,電子商務(wù)法的電子商務(wù)法的首要任務(wù)便是確立網(wǎng)上交易主體真首要任務(wù)便是確立網(wǎng)上交易主體真實存在的判定規(guī)則實存在的判定規(guī)則, ,保證網(wǎng)上交易主體的真實性保證網(wǎng)上交易主體的真實性. . 39 一般來說一般來說, ,現(xiàn)實中的自然人現(xiàn)實中的自然人, ,法人和其他組織均可成法人和其他組織均可成為在線交易當事人為在線交易當事人, ,只是他們必須借助網(wǎng)絡(luò)只是他們必須借助網(wǎng)絡(luò)( (也許是通過自也許是通過自設(shè)網(wǎng)站設(shè)網(wǎng)站, ,也許僅通過終端設(shè)備也許僅通過終端設(shè)備) )進入互聯(lián)網(wǎng)進入互聯(lián)網(wǎng), ,進行通信聯(lián)絡(luò)進行通信聯(lián)絡(luò), ,締結(jié)合

44、同締結(jié)合同. . 在線交易當事人與在線企業(yè)或虛擬企業(yè)是兩個概念在線交易當事人與在線企業(yè)或虛擬企業(yè)是兩個概念. .因為有時雖然某網(wǎng)絡(luò)公司設(shè)立交易中心因為有時雖然某網(wǎng)絡(luò)公司設(shè)立交易中心, ,但是它并不是交易但是它并不是交易當事人當事人, ,而只是為他人從事在線交易提供服務(wù)而只是為他人從事在線交易提供服務(wù). .當然有網(wǎng)絡(luò)當然有網(wǎng)絡(luò)公司開設(shè)在線超市公司開設(shè)在線超市, ,向其用戶銷售商品向其用戶銷售商品, ,其本身就構(gòu)成在線其本身就構(gòu)成在線交易的當事人交易的當事人. .因此因此, ,電子信息交易當事人是承擔交易電子信息交易當事人是承擔交易( (合同合同) )關(guān)系的權(quán)利和義務(wù)的人關(guān)系的權(quán)利和義務(wù)的人. .

45、 402 2、電子信息的參與者、電子信息的參與者 。 在電子信息交易中在電子信息交易中,還有一些參與者還有一些參與者,他們雖然不是交易他們雖然不是交易的當事人的當事人,但是他們確是電子信息交易所必不可少的參與者但是他們確是電子信息交易所必不可少的參與者.相對于電子信息交易的當事人相對于電子信息交易的當事人,這些主體屬于第三人范疇這些主體屬于第三人范疇,他他們在交易中與交易當事人之間也會形成各種各樣的法律關(guān)們在交易中與交易當事人之間也會形成各種各樣的法律關(guān)系系 1 1）金融機構(gòu)）金融機構(gòu) 在完全電子商務(wù)模式下在完全電子商務(wù)模式下,交易的支付全部在網(wǎng)上實現(xiàn)交易的支付全部在網(wǎng)上實現(xiàn).銀銀行和與銀行有

46、關(guān)的金融機構(gòu)從一開始就進入到交易過程中行和與銀行有關(guān)的金融機構(gòu)從一開始就進入到交易過程中,成為交易締結(jié)和履行的重要環(huán)節(jié)成為交易締結(jié)和履行的重要環(huán)節(jié).從功能上看從功能上看,銀行的作用仍銀行的作用仍然與傳統(tǒng)銀行一樣然與傳統(tǒng)銀行一樣,服務(wù)于交易中資金流轉(zhuǎn)的需要服務(wù)于交易中資金流轉(zhuǎn)的需要;但在提供但在提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)或電子貨幣服務(wù)方面網(wǎng)絡(luò)服務(wù)或電子貨幣服務(wù)方面,銀行實際上直接參與了交易銀行實際上直接參與了交易的大部分過程的大部分過程,形成在線交易不可缺少的主體形成在線交易不可缺少的主體. 41 2 2）認證機構(gòu)）認證機構(gòu) 電子信息交易是無紙貿(mào)易電子信息交易是無紙貿(mào)易, ,這就需要有值得交這就需要有值得交易

47、各方都信賴的第三方出面易各方都信賴的第三方出面, ,證明電子簽名人的身證明電子簽名人的身份及其信用狀況份及其信用狀況, ,從而消除交易雙方疑慮從而消除交易雙方疑慮, ,確保交易確保交易的安全的安全. .所以所以, ,認證機構(gòu)是對電子簽名及其簽署者的認證機構(gòu)是對電子簽名及其簽署者的真實性進行驗證的具有法律意義的服務(wù)機構(gòu)真實性進行驗證的具有法律意義的服務(wù)機構(gòu). . 3 3）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商 企業(yè)既可以自己設(shè)立網(wǎng)站直接與他人交易企業(yè)既可以自己設(shè)立網(wǎng)站直接與他人交易, ,也也可以通過他人設(shè)立的交易平臺或網(wǎng)上商品交易中心可以通過他人設(shè)立的交易平臺或網(wǎng)上商品交易中心與他人交易與他人交易. .

48、在后一種情形下在后一種情形下, ,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商為交網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商為交易者提供場所服務(wù)易者提供場所服務(wù), ,信息服務(wù)等服務(wù)信息服務(wù)等服務(wù), ,成為交易不可成為交易不可或缺的輔助主體或缺的輔助主體. . 42三、電子信息交易關(guān)系的客體三、電子信息交易關(guān)系的客體電子信息交易關(guān)系的電子信息交易關(guān)系的客體是作為標的物的信息客體是作為標的物的信息 電子信息交易是通過數(shù)據(jù)電文形式來進行的電子信息交易是通過數(shù)據(jù)電文形式來進行的,而電子而電子信息本身也是數(shù)據(jù)電文信息本身也是數(shù)據(jù)電文.但是作為手段的信息和作為標的但是作為手段的信息和作為標的物的信息是不同的物的信息是不同的.作為交易形式的數(shù)據(jù)電文就猶如傳統(tǒng)作為交

49、易形式的數(shù)據(jù)電文就猶如傳統(tǒng)的合同書的合同書,它僅僅是一種手段它僅僅是一種手段,是用來證明合同的存在及其是用來證明合同的存在及其內(nèi)容的證據(jù)內(nèi)容的證據(jù),而其本身不能等同于合同關(guān)系而其本身不能等同于合同關(guān)系. 作為標的物的信息則是電子信息交易的標的物作為標的物的信息則是電子信息交易的標的物,人們?nèi)藗兂⑵浞Q為數(shù)字化產(chǎn)品常將其稱為數(shù)字化產(chǎn)品,或者信息產(chǎn)品或者信息產(chǎn)品.之所以稱為之所以稱為產(chǎn)品產(chǎn)品,一是因為這些信息具有一般物的獨立存在的屬性一是因為這些信息具有一般物的獨立存在的屬性,二是因二是因為這種信息具有價值和交換價值為這種信息具有價值和交換價值,可以滿足當事人的需求可以滿足當事人的需求.于是信息就

50、成為交易的標的物于是信息就成為交易的標的物. 43四、四、 電子信息交易的內(nèi)容電子信息交易的內(nèi)容 電子信息交易關(guān)系的電子信息交易關(guān)系的內(nèi)容主要是債權(quán)和債務(wù)內(nèi)容主要是債權(quán)和債務(wù)。但。但是由于電子信息交易的標的物是信息，而且是通過是由于電子信息交易的標的物是信息，而且是通過電子技術(shù)手段進行的，因而是具有一些特殊的權(quán)利電子技術(shù)手段進行的，因而是具有一些特殊的權(quán)利和義務(wù)。其特殊性集中體現(xiàn)在信息產(chǎn)品許可人享有和義務(wù)。其特殊性集中體現(xiàn)在信息產(chǎn)品許可人享有的電子控制權(quán)、對信息產(chǎn)品的瑕疵擔保義務(wù)等方面。的電子控制權(quán)、對信息產(chǎn)品的瑕疵擔保義務(wù)等方面。 441 1、電子控制、電子控制 電子控制電子控制指計算機信息

51、交易合同中許可方依照合同約定設(shè)置并利用自動限制措施限制被許可方對合同項下的信息進行越權(quán)使用的法律制度。 所謂自動限制措施，是電子信息許可方采取的一些技術(shù)控制措施，如用戶認證程序、軟件版本使用的次數(shù)限制、信息訪問范圍與時間限制等措施。 通常情況下，電子控制需要根植于授權(quán)許可信息中的程序設(shè)計，這將會導(dǎo)致一個矛盾的結(jié)果：在保障了許可方對授權(quán)信息的控制的同時，也使得許可方擁有了過于強大的能力可以以未經(jīng)授權(quán)的方式來限制被許可方使用合同項下的信息。 1）行使電子控制權(quán)的原因）行使電子控制權(quán)的原因之所以賦予許可人此種權(quán)利之所以賦予許可人此種權(quán)利,是因為信息產(chǎn)品具有是因為信息產(chǎn)品具有易復(fù)制易復(fù)制,易更改性。信

52、息許可方只有使用一定的控易更改性。信息許可方只有使用一定的控制手段制手段,方能保障其權(quán)利方能保障其權(quán)利. 電子控制是一種合同約定的權(quán)利。沒有被許可方明電子控制是一種合同約定的權(quán)利。沒有被許可方明確的授權(quán)，許可方不得單方實施電子控制。確的授權(quán)，許可方不得單方實施電子控制。 452 2）行使電子控制權(quán)的條件）行使電子控制權(quán)的條件美國美國統(tǒng)一計算機信息交易法統(tǒng)一計算機信息交易法規(guī)定規(guī)定,采取電子控制措施的采取電子控制措施的情況如下情況如下: 下列情況下有權(quán)對信息的使用進行限制的一方可以在信息下列情況下有權(quán)對信息的使用進行限制的一方可以在信息或信息的拷貝中加入一個自動限制措施并使用該限制措施或信息的拷

53、貝中加入一個自動限制措施并使用該限制措施,即使用電子控制措施即使用電子控制措施: (1) 協(xié)議中有條款授權(quán)這種限制措施的使用協(xié)議中有條款授權(quán)這種限制措施的使用; (2) 限制措施阻止的是與協(xié)議不一致的使用限制措施阻止的是與協(xié)議不一致的使用; (3) 限制措施阻止的是在規(guī)定的合同期限到期后或一定次數(shù)限制措施阻止的是在規(guī)定的合同期限到期后或一定次數(shù)的使用之后的使用的使用之后的使用; (4) 或限制措施阻止在合同終止以后或限制措施阻止在合同終止以后,而不是規(guī)定的合同期而不是規(guī)定的合同期限或一定次數(shù)的使用之后的使用限或一定次數(shù)的使用之后的使用,且許可方在阻止進一步使且許可方在阻止進一步使用之前向被許可

54、方發(fā)出了合理的通知用之前向被許可方發(fā)出了合理的通知. 46 美國美國統(tǒng)一計算機信息交易法統(tǒng)一計算機信息交易法如此規(guī)定的目的有如此規(guī)定的目的有兩個：兩個： 一是明確確認電子控制的法律效力，滿足許可方在一是明確確認電子控制的法律效力，滿足許可方在合同履行過程種在程序上對自己利益的保護的需要；合同履行過程種在程序上對自己利益的保護的需要； 二是從法律性質(zhì)上將電子控制確定為合同權(quán)利的一二是從法律性質(zhì)上將電子控制確定為合同權(quán)利的一種，是出于對被許可方的保護。種，是出于對被許可方的保護。 無論如何，滿足被許可方正常使用合同項下信息的無論如何，滿足被許可方正常使用合同項下信息的需要是合同的首要目的。維持許可

55、方和被許可方之需要是合同的首要目的。維持許可方和被許可方之間的利益平衡，是美國間的利益平衡，是美國統(tǒng)一計算機信息交易法統(tǒng)一計算機信息交易法對電子控制給以嚴格限制的立法動機。對電子控制給以嚴格限制的立法動機。 47 然而，美國然而，美國統(tǒng)一計算機信息交易法統(tǒng)一計算機信息交易法為了為了保護許可方的利益，規(guī)定的電子控制法律制度，仍保護許可方的利益，規(guī)定的電子控制法律制度，仍然使被許可方處于較為被動的位置。以計算機信息然使被許可方處于較為被動的位置。以計算機信息為交易標的的拆封授權(quán)使用合同一般為網(wǎng)上格式合為交易標的的拆封授權(quán)使用合同一般為網(wǎng)上格式合同，被許可方只有選擇接受與拒絕的權(quán)利，沒有協(xié)同，被許可

56、方只有選擇接受與拒絕的權(quán)利，沒有協(xié)商和選擇合同內(nèi)容的能力，許可方可以輕易將電子商和選擇合同內(nèi)容的能力，許可方可以輕易將電子控制的內(nèi)容和條件列為合同條款。這種局面尤其對控制的內(nèi)容和條件列為合同條款。這種局面尤其對消費者不利。正是這個原因，使得到目前為止，美消費者不利。正是這個原因，使得到目前為止，美國僅有兩個州通過國僅有兩個州通過統(tǒng)一計算機信息交易法統(tǒng)一計算機信息交易法。48 綜上，實施電子控制須滿足以下條件：綜上，實施電子控制須滿足以下條件： 第一第一，有被許可方明確表示同意的條款約定；，有被許可方明確表示同意的條款約定； 第二第二，被許可方違反合同約定使用合同項下的信息，被許可方違反合同約定

57、使用合同項下的信息 第三第三，許可方在實施電子控制之前履行了合理的通，許可方在實施電子控制之前履行了合理的通知義務(wù)；知義務(wù)； 第四第四，許可方所采取的只能是消極的保護措施不能，許可方所采取的只能是消極的保護措施不能是積極的攻擊措施；是積極的攻擊措施； 第五第五，許可方不得在發(fā)生違約行為時利用限制措施，許可方不得在發(fā)生違約行為時利用限制措施獲得救濟。獲得救濟。 只有同時滿足以上條件的電子控制才是合法有效的只有同時滿足以上條件的電子控制才是合法有效的電子控制。電子控制。 49 2 2、電子自助、電子自助 電子自助是指計算機信息交易合同中許可方電子自助是指計算機信息交易合同中許可方以電子手段行使信息

58、占有權(quán)和阻止權(quán)進行救以電子手段行使信息占有權(quán)和阻止權(quán)進行救濟的法律制度。濟的法律制度。 電子自助的實質(zhì)是對許可方取消授權(quán)的一種電子自助的實質(zhì)是對許可方取消授權(quán)的一種救濟，主要是通過電子方式拒絕被許可方對救濟，主要是通過電子方式拒絕被許可方對授權(quán)軟件或信息的繼續(xù)使用。授權(quán)軟件或信息的繼續(xù)使用。50 鑒于信息的易復(fù)制性及傳播的便捷性，在被許可方鑒于信息的易復(fù)制性及傳播的便捷性，在被許可方違約的情況下，許可方為避免被許可方仍對其所占違約的情況下，許可方為避免被許可方仍對其所占有或控制的信息加以使用造成損失的擴大，采取不有或控制的信息加以使用造成損失的擴大，采取不經(jīng)過司法程序的防止使用權(quán)，是一種正當防

59、衛(wèi)行為。經(jīng)過司法程序的防止使用權(quán)，是一種正當防衛(wèi)行為。但此種行為畢竟是基于許可方的主觀判斷，且沒有但此種行為畢竟是基于許可方的主觀判斷，且沒有經(jīng)過司法程序的許可，很容易造成濫用權(quán)利而對被經(jīng)過司法程序的許可，很容易造成濫用權(quán)利而對被許可方造成損害，所以電子自助必須嚴格標準。許可方造成損害，所以電子自助必須嚴格標準。51 通常情況下，電子自助通常情況下，電子自助是不允許是不允許的，的，除非除非被許被許可者獨立對此可者獨立對此授權(quán)條款明文同意授權(quán)條款明文同意并并且且授權(quán)者已授權(quán)者已提前提前1515天通知天通知。許可方必須在有充分理由的前提下，即。許可方必須在有充分理由的前提下，即有充分的證據(jù)證明被許

60、可方違約或在授權(quán)行為終止有充分的證據(jù)證明被許可方違約或在授權(quán)行為終止時，許可方有繼續(xù)占有使用信息的意圖，并可能對時，許可方有繼續(xù)占有使用信息的意圖，并可能對許可方造成損害，許可方方可行使電子自助，且在許可方造成損害，許可方方可行使電子自助，且在錯誤地行使電子自助錯誤地行使電子自助后，應(yīng)對被許可方所造成的損后，應(yīng)對被許可方所造成的損害害承擔賠償責任承擔賠償責任。52電子自助的法定條件是：電子自助的法定條件是： 第一，有被許可方對許可方使用電子自助的同意條款。第一，有被許可方對許可方使用電子自助的同意條款。 被許可方的授權(quán)條款是許可方實施電子自助的前提條件。被許可方的授權(quán)條款是許可方實施電子自助的