小額貸款公司風(fēng)險(xiǎn)防控教材

1、李銳杰 制作 背景背景 概念概念 特征特征 問題問題 法規(guī)政策法規(guī)政策 風(fēng)險(xiǎn)分析風(fēng)險(xiǎn)分析 防范對策防范對策 對小額貸款公司而言，這是一個(gè)最好的時(shí)代。對小額貸款公司而言，這是一個(gè)最好的時(shí)代。 在信貸緊縮和資金緊張背景下，“融資難”、“錢荒”等問題再度引起社會關(guān)注。作為政府規(guī)范民間金融的“試點(diǎn)” ，小額貸款公司憑其準(zhǔn)確的市場定位和靈活的申貸流程，在紓解中小企業(yè)資金困局的同時(shí)，也迎來自身發(fā)展的爆發(fā)增長。 數(shù)據(jù)顯示，截止2013年3月31日，深圳共有71家小額貸款機(jī)構(gòu)經(jīng)批準(zhǔn)正式開業(yè)經(jīng)營。初步統(tǒng)計(jì)，目前營業(yè)的71家小額貸款公司注冊資本合計(jì)人民幣101.13億元，通過銀行融入資金7.8億元；自開業(yè)以來累計(jì)

2、發(fā)放貸款50.98萬筆，為社會解決了558.11億元融資需求；同時(shí)，本年度新增貸款100.32億元，貸款余額84.82億元，不良貸款余額2.19億元，營業(yè)收入3.62億元，凈利潤1.55億元。平均貸款年利率維持于15%左右。 然而，然而，這也是一個(gè)最壞的時(shí)代。這也是一個(gè)最壞的時(shí)代。 據(jù)深圳小額貸款行業(yè)協(xié)會對會員公司的初步統(tǒng)計(jì)，2012年66家會員公司共發(fā)生法律訴訟173起，涉案金額1.24億元。其中72起案件經(jīng)調(diào)解得到妥善解決，涉案標(biāo)的金額2628萬元。其余正在處理的101起案件平均涉案標(biāo)的金額96萬元。與2011年相比，合同糾紛案件數(shù)量增長近6倍，平均涉案標(biāo)的金額增長近5倍。2013年，各小

3、貸公司加大風(fēng)險(xiǎn)管控力度，單筆貸款金額大幅下降，合同糾紛總金額較2012年下降3400萬元，但合同糾紛的數(shù)量新增長1127起，仍較2012年增長6.6倍。 深圳小額貸款行業(yè)協(xié)會有關(guān)負(fù)責(zé)人分析稱，小貸合同糾紛大幅增長有多方面原因，一是與信用風(fēng)險(xiǎn)周期性的暴露有關(guān)，其次是整個(gè)行業(yè)的客戶數(shù)量以及業(yè)務(wù)量增長有關(guān)，再者是經(jīng)濟(jì)周期性的波動(dòng)導(dǎo)致貸款逾期的風(fēng)險(xiǎn)加大。預(yù)計(jì)隨著小額貸款試點(diǎn)不斷深入，合同糾紛還將出現(xiàn)常態(tài)化的增長態(tài)勢。 如何強(qiáng)化自身的風(fēng)險(xiǎn)防范能力已經(jīng)成為了小額貸款公司謀取長遠(yuǎn)發(fā)展必如何強(qiáng)化自身的風(fēng)險(xiǎn)防范能力已經(jīng)成為了小額貸款公司謀取長遠(yuǎn)發(fā)展必須面對與克服的難題。須面對與克服的難題。 小額貸款公司不是金融

4、機(jī)構(gòu)，但經(jīng)營的是金融業(yè)務(wù)，可以說是“準(zhǔn)金融機(jī)構(gòu)”。貸款利率貸款方式貸款對象貸款期限資金來源渠道較窄。資金來源渠道較窄。在“只貸不存”制度框架下，小貸公司主要以股東投入的自有 資本放貸。大部分小貸公司成立不久，就將資本金發(fā)放一空。 小額貸款公司則是面向“三農(nóng)”和中小企業(yè)提供小額貸款“只貸不存”的金融機(jī)構(gòu)。按照規(guī)定只能在注冊區(qū)域范圍內(nèi)開展業(yè)務(wù)活動(dòng)，放貸資金有限。盈利水平較低，稅收負(fù)擔(dān)沉重。盈利水平較低，稅收負(fù)擔(dān)沉重。小貸公司盈利水平低原因有兩方面：從制度設(shè)計(jì)看 ，小貸公司不能吸收存款，銀行融資也有限，財(cái)務(wù)杠桿率低，股權(quán)回報(bào)率也低；從財(cái)稅政策看，沒有針對小貸公司的稅收優(yōu)惠政策，小貸公司稅收參照一般工

5、商企業(yè)執(zhí)行，須繳25%所得稅和5.56%的營業(yè)稅及附加。 監(jiān)管薄弱，不到位。監(jiān)管薄弱，不到位。按照現(xiàn)有政策規(guī)定，小貸公司為非金融機(jī)構(gòu)，從事類金融業(yè)務(wù)，未納入銀監(jiān)會或人民銀行系統(tǒng)監(jiān)管，基本由地方金融辦牽頭，或由跨部門的協(xié)調(diào)（領(lǐng)導(dǎo)）小組來承擔(dān)。地方政 府在監(jiān)管中往往只注重注冊資本、股東資格審查等準(zhǔn)入監(jiān)管，日常經(jīng)營活動(dòng)是否違法違規(guī)的現(xiàn)場檢查和非現(xiàn)場監(jiān)測往往缺失。存在違法行為，內(nèi)控管理水平低。存在違法行為，內(nèi)控管理水平低。一是部分小貸公司為其他公司提供注冊驗(yàn)資貸款，甚至向違法違規(guī)項(xiàng)目發(fā)放貸款；二是部分小貸公司貸款利息已接近或達(dá)到高利貸水平；三是雖未發(fā)現(xiàn)小貸公司非法集資情況，但有小貸公司已涉足委托貸款業(yè)

6、務(wù)，有可能轉(zhuǎn)化為變相吸收公眾存款或非法集資；四是制度建設(shè)相對滯后，普遍存在財(cái)務(wù)核算不規(guī)范、科技手段落后、信貸管理松散、風(fēng)險(xiǎn)管理 不到位、撥備制度沒有建立等問題。五是除部分高管和業(yè)務(wù)骨干外，小貸公司員工多數(shù)沒有銀行從業(yè)經(jīng) 驗(yàn)，缺乏從事金融業(yè)務(wù)的知識和技能。 中華人民共和國公司法 中華人民共和國合同法 中華人民共和國擔(dān)保法 中華人民共和國物權(quán)法 中華人民共和國刑法 關(guān)于小額貸款公司試點(diǎn)的指導(dǎo)意見 深圳市小額貸款公司試點(diǎn)管理暫行辦法深圳市小額貸款公司試點(diǎn)管理暫行辦法 關(guān)于我市小額貸款公司開展融資創(chuàng)新業(yè)務(wù)試點(diǎn)的通知關(guān)于我市小額貸款公司開展融資創(chuàng)新業(yè)務(wù)試點(diǎn)的通知 關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)和規(guī)范小額貸款公司關(guān)于進(jìn)一

7、步加強(qiáng)和規(guī)范小額貸款公司 試點(diǎn)準(zhǔn)入和審核工作試點(diǎn)準(zhǔn)入和審核工作指引（試行）指引（試行）新政亮點(diǎn)新政亮點(diǎn) 同意本市小額貸款公司從銀行機(jī)構(gòu)、前海股權(quán)交易中心、同意本市小額貸款公司從銀行機(jī)構(gòu)、前海股權(quán)交易中心、前海金融資產(chǎn)交易所以及其他經(jīng)批準(zhǔn)同意開展小額貸款融資創(chuàng)前海金融資產(chǎn)交易所以及其他經(jīng)批準(zhǔn)同意開展小額貸款融資創(chuàng)新試點(diǎn)的要素平臺和小額再貸款公司融入資金，通過外部合規(guī)新試點(diǎn)的要素平臺和小額再貸款公司融入資金，通過外部合規(guī)渠道融入資金總比例（含同業(yè)拆借）不得超過公司上年度凈資渠道融入資金總比例（含同業(yè)拆借）不得超過公司上年度凈資產(chǎn)的產(chǎn)的200%200%；同業(yè)拆借的拆出資金比例不得超過上年度凈資產(chǎn)的；

8、同業(yè)拆借的拆出資金比例不得超過上年度凈資產(chǎn)的30%30%。具體融資交易條件、交易方式和利率價(jià)格等事宜，由有。具體融資交易條件、交易方式和利率價(jià)格等事宜，由有關(guān)各方商洽決定。本市小額貸款公司應(yīng)當(dāng)在上述經(jīng)批準(zhǔn)的交易關(guān)各方商洽決定。本市小額貸款公司應(yīng)當(dāng)在上述經(jīng)批準(zhǔn)的交易平臺或再貸款公司開展融資創(chuàng)新試點(diǎn)。平臺或再貸款公司開展融資創(chuàng)新試點(diǎn)。關(guān)于我市小額貸款公司開展融資創(chuàng)新業(yè)務(wù)試點(diǎn)的通知關(guān)于我市小額貸款公司開展融資創(chuàng)新業(yè)務(wù)試點(diǎn)的通知一、指導(dǎo)原則一、指導(dǎo)原則 （一）擇優(yōu)限量、合理布局原則。 （二）提高準(zhǔn)入、嚴(yán)格規(guī)范原則。 （三）服務(wù)實(shí)體產(chǎn)業(yè)，“有扶有控”原則二、優(yōu)先支持類型二、優(yōu)先支持類型優(yōu)先鼓勵(lì)和支持以下

9、類型小額貸款公司試點(diǎn)：（一）服務(wù)于本市生物、互聯(lián)網(wǎng)、新能源、新材料、文化創(chuàng)意和新一代信息技術(shù)產(chǎn)業(yè)等的。（二）立足于推動(dòng)戰(zhàn)略實(shí)施，支持本市和，探索開展和業(yè)務(wù)試點(diǎn)的。（三）圍繞現(xiàn)代物流、服務(wù)外包、商貿(mào)會展和旅游業(yè)等，促進(jìn)本市現(xiàn)代服務(wù)業(yè)向發(fā)展的。（四）探索于和的。（五）依托于實(shí)力雄厚、業(yè)內(nèi)知名的發(fā)起設(shè)立的。小額貸款公司組織形式為有限責(zé)任公司的，注冊資本不得低于人民幣3億元；組織形式為股份有限公司的，注冊資本不得低于人民幣4億元。1.主發(fā)起人的資格要求。小額貸款公司的主發(fā)起人，除應(yīng)符合暫行辦法相關(guān)規(guī)定外，還應(yīng)具備以下條件： （1）凈資產(chǎn)不低于人民幣2億元，資產(chǎn)負(fù)債率不高于65%，且原則上實(shí)施本項(xiàng)目投資

10、后長期投資額不得超過凈資產(chǎn)的60%（合并會計(jì)報(bào)表口徑）； （2）近三年連續(xù)贏利，凈利潤累計(jì)總額不低于人民幣6000萬元，且累計(jì)繳納稅收總額不低于人民幣1800萬元（合并會計(jì)報(bào)表口徑）。 2.其他出資人的資格要求。小額貸款公司的其他出資人除應(yīng)符合暫行辦法相關(guān)規(guī)定外，還應(yīng)具備以下基本條件： （1）企業(yè)、社會組織、經(jīng)濟(jì)組織等作為其他出資人的，依照出資比例劃分為兩類：第一類：出資比例超出（含）30%的，原則上參照主發(fā)起人資格條件 予以審核；第二類：出資比例低于30%的，應(yīng)具備以下條件：成立滿三年，凈資 產(chǎn)不低于人民幣1億元，資產(chǎn)負(fù)債率不高于65%，原則上實(shí)施 本項(xiàng)目投資后長期投資額不得超過凈資產(chǎn)的60

11、%，且近兩年 連續(xù)贏利，凈利潤累計(jì)總額不低于人民幣2000萬元，累計(jì)繳 納稅收總額不低于人民幣600萬元。（合并會計(jì)報(bào)表口徑）（2）探索建立小額貸款公司高管人員股權(quán)激勵(lì)機(jī)制，允許核心管理 人員持股比例總額不超過5%，其他社會自然人出資暫予限制。3.申請?jiān)O(shè)立小額貸款公司時(shí)，主發(fā)起人出資比例不得低于注冊資本總 額的30%且相對控股；其他出資企業(yè)出資比例不得低于注冊資本總額 的5%。4.同一出資人及其關(guān)聯(lián)方投資設(shè)立小額貸款公司的數(shù)量原則上為1家。 為支持和引導(dǎo)有實(shí)力、有經(jīng)驗(yàn)、風(fēng)險(xiǎn)控制能力強(qiáng)的市外或境外出資人在本市試點(diǎn)，在本市轄區(qū)外注冊登記的境內(nèi)外企業(yè)（含港澳臺）作為出資人的，除應(yīng)符合暫行辦法相關(guān)規(guī)定

12、外，原則上為經(jīng)金融監(jiān)管部門批準(zhǔn)設(shè)立的銀行類金融機(jī)構(gòu)。經(jīng)市相關(guān)部門認(rèn)定，涉及從事高污染、高耗能行業(yè)及其他限控行業(yè)企業(yè)不得參與小額貸款公司試點(diǎn)；對出資人或關(guān)聯(lián)方為融資性擔(dān)保公司、典當(dāng)投資公司以及房地產(chǎn)開發(fā)公司的，暫予限制。小額貸款公司的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。但出資人持有的股份自公司成立之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓或質(zhì)押；小額貸款公司董事、高級管理人員持有的股份，在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。期限屆滿后，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的受讓方應(yīng)當(dāng)具備主發(fā)起人或其他出資人的資格條件。轉(zhuǎn)讓完畢后，新變更的出資人持有股份自變更登記之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 信用風(fēng)險(xiǎn)信用風(fēng)險(xiǎn) 利率風(fēng)險(xiǎn)利率風(fēng)險(xiǎn) 流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn) 經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn) 法律風(fēng)險(xiǎn)法律風(fēng)險(xiǎn)信

13、用風(fēng)險(xiǎn)信用風(fēng)險(xiǎn) 利率風(fēng)險(xiǎn)利率風(fēng)險(xiǎn) 小額貸款公司按照市場化原則進(jìn)行經(jīng)營，貸款利率上限小額貸款公司按照市場化原則進(jìn)行經(jīng)營，貸款利率上限放開，但不得超過司法部門規(guī)定的上限，下限為人民銀行放開，但不得超過司法部門規(guī)定的上限，下限為人民銀行公布的貸款基準(zhǔn)利率的公布的貸款基準(zhǔn)利率的0.9倍，具體浮動(dòng)幅度按照市場原則倍，具體浮動(dòng)幅度按照市場原則自主確定。有關(guān)貸款期限和貸款償還條款等合同內(nèi)容，均自主確定。有關(guān)貸款期限和貸款償還條款等合同內(nèi)容，均由借貸雙方在公平自愿的原則下依法協(xié)商確定。由借貸雙方在公平自愿的原則下依法協(xié)商確定。 流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn) 小額貸款公司的主要資金來源為股東繳納的資本金、小額貸款公司的

14、主要資金來源為股東繳納的資本金、捐贈(zèng)資金，以及來自不超過兩個(gè)銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)的融入資捐贈(zèng)資金，以及來自不超過兩個(gè)銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)的融入資金。金。 在法律、法規(guī)規(guī)定的范圍內(nèi)，小額貸款公司從銀行業(yè)金在法律、法規(guī)規(guī)定的范圍內(nèi)，小額貸款公司從銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)獲得融入資金的余額，不得超過資本凈額的融機(jī)構(gòu)獲得融入資金的余額，不得超過資本凈額的50%。融。融入資金的利率、期限由小額貸款公司與相應(yīng)銀行業(yè)金融機(jī)入資金的利率、期限由小額貸款公司與相應(yīng)銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)自主協(xié)商確定，利率以同期構(gòu)自主協(xié)商確定，利率以同期“上海銀行間同業(yè)拆放利率上海銀行間同業(yè)拆放利率”為基準(zhǔn)加點(diǎn)確定。為基準(zhǔn)加點(diǎn)確定。 經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn) 法律風(fēng)險(xiǎn)

15、法律風(fēng)險(xiǎn) 宏觀制度建設(shè)宏觀制度建設(shè) 微觀防控方法微觀防控方法 民事法律風(fēng)險(xiǎn)防范民事法律風(fēng)險(xiǎn)防范 刑事法律風(fēng)險(xiǎn)防范刑事法律風(fēng)險(xiǎn)防范宏觀制度建設(shè)宏觀制度建設(shè) 小額貸款公司從上到下全體員工都要樹立全面的風(fēng)險(xiǎn)管理意識,加強(qiáng)以“風(fēng)險(xiǎn)無處不在,風(fēng)險(xiǎn)管理人人有責(zé)”為核心的風(fēng)險(xiǎn)文化建設(shè),把風(fēng)險(xiǎn)管理滲入到公司的各個(gè)部門、每一項(xiàng)業(yè)務(wù)之中?？梢圆扇《ㄆ谂e行員工風(fēng)險(xiǎn)文化教育、培養(yǎng)專業(yè)風(fēng)險(xiǎn)管理人才、引進(jìn)先進(jìn)風(fēng)險(xiǎn)管理經(jīng)驗(yàn)等措施來加強(qiáng)公司的風(fēng)險(xiǎn)防范能力。 小額貸款公司是屬于金融企業(yè),經(jīng)營貨幣信貸業(yè)務(wù),這就要求其管理者、員工必須具有很高的專業(yè)素養(yǎng),高尚的職業(yè)道德。而目前,小額貸款公司的職工隊(duì)伍素質(zhì)普遍不高,專業(yè)素養(yǎng)缺乏,這就

16、為風(fēng)險(xiǎn)事件的發(fā)生提供了條件。因此可以釆取優(yōu)先任用高學(xué)歷、高素質(zhì)人才,加強(qiáng)現(xiàn)有員工的培訓(xùn)等措施來提升公司的員工素質(zhì),使信貸人員能在事前做到盡職調(diào)查和貸款手續(xù)屬實(shí)規(guī)范,防范人員風(fēng)險(xiǎn)。 小額貸款公司應(yīng)完善相應(yīng)法人治理結(jié)構(gòu),建立股東大會、董事會和監(jiān)事會三權(quán)相互制衡的貸款決策機(jī)制。公司內(nèi)部各部門設(shè)置合理,分工明確,并建立一套明確的公司規(guī)章制度和責(zé)任規(guī)范。保證財(cái)務(wù)、審計(jì)、信貸、風(fēng)控、辦公室各個(gè)部門各司其職,建立一項(xiàng)貸款業(yè)務(wù)風(fēng)控人員和信貸人員雙重標(biāo)準(zhǔn)調(diào)查和報(bào)告并簽字。公司應(yīng)建立良好的風(fēng)險(xiǎn)內(nèi)控機(jī)制,使事前調(diào)查、事中風(fēng)險(xiǎn)評審、事后監(jiān)督管理有銜接,不斷層,并建立一套合規(guī)業(yè)務(wù)經(jīng)營準(zhǔn)則供員工遵守。 小額貸款公司之所以

17、貸款違約風(fēng)險(xiǎn)事件頻發(fā),其中一個(gè)主要的原因就是公司自身對于小微企業(yè)的授信管理機(jī)制以及有關(guān)審核機(jī)制不科學(xué)造成的。因此,應(yīng)該建立一套科學(xué)的、高效的信用審查授信機(jī)制,成立一個(gè)有風(fēng)險(xiǎn)管理部、業(yè)務(wù)部、決策部門等相關(guān)部門有關(guān)人員組成的一個(gè)專門的授信管理部門,并建立一套完善的信用評價(jià)機(jī)制,加強(qiáng)貸前、貸中、貸后管理,切實(shí)降低貸款違約風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的可能性。 針對現(xiàn)行小額貸款公司貸款風(fēng)險(xiǎn)防控措施流程存在的一些問題,尤其是小企業(yè)財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)不健全或不真實(shí)的問題,一方面小額貸款公司應(yīng)幫扶小企業(yè)健全財(cái)務(wù)制度和數(shù)據(jù),另一方面,應(yīng)將重點(diǎn)放在對借款者軟信息的調(diào)查上,以防止財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)不真實(shí)帶來的貸款違約風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)為保持小額貸款公司的可持續(xù)

18、發(fā)展,小額貸款公司應(yīng)引進(jìn)先進(jìn)的技術(shù)和風(fēng)險(xiǎn)管理方法,結(jié)合自身實(shí)踐經(jīng)驗(yàn),通過公司力量或行業(yè)小貸協(xié)會的力量和政府部門力量,探索適合自身發(fā)展的貸款風(fēng)險(xiǎn)防控技術(shù)和方法。 作為對小額貸款公司貸款風(fēng)險(xiǎn)防控流程的補(bǔ)充,小額貸款風(fēng) 險(xiǎn)防控技術(shù)伴隨著國內(nèi)外小額貸款業(yè)務(wù)的發(fā)展而不斷創(chuàng)新,目前小額貸款機(jī)構(gòu)運(yùn)用較普遍的小額貸款風(fēng)險(xiǎn)防控技術(shù)主要有小組聯(lián)保的團(tuán)體貸款形式、擔(dān)保抵押形式、微小企業(yè)人工信用分析應(yīng)用形式和自動(dòng)化信用評分技術(shù)形式等。這幾種小額貸款風(fēng)險(xiǎn)控制技術(shù)都具有各自的應(yīng)用環(huán)境和特點(diǎn),在我國的小額貸款業(yè)務(wù)實(shí)踐中被不同程度和層次地應(yīng)用。微觀防控方法微觀防控方法 一、注重貸前對貸款者個(gè)人的信譽(yù)、經(jīng)營能力和業(yè)務(wù)狀況一、注

19、重貸前對貸款者個(gè)人的信譽(yù)、經(jīng)營能力和業(yè)務(wù)狀況等等信息的搜集信息的搜集； 二、大額貸款實(shí)行二、大額貸款實(shí)行集體決策集體決策制制； 三、靈活運(yùn)用各種三、靈活運(yùn)用各種貸款形式貸款形式，如微小企業(yè)流動(dòng)資產(chǎn)抵押貸如微小企業(yè)流動(dòng)資產(chǎn)抵押貸款，固定收入的職工工資性擔(dān)保貸款，以及貴金屬、有價(jià)票證款，固定收入的職工工資性擔(dān)保貸款，以及貴金屬、有價(jià)票證為質(zhì)押的貸款為質(zhì)押的貸款、聯(lián)保貸款、聯(lián)保貸款等。等。 四、實(shí)行四、實(shí)行月結(jié)息和貸后回訪月結(jié)息和貸后回訪制度制度； 五、五、嚴(yán)格落實(shí)公司的嚴(yán)格落實(shí)公司的監(jiān)督制度監(jiān)督制度杜絕信貸人員私下舞弊杜絕信貸人員私下舞弊； 六、嚴(yán)格執(zhí)行六、嚴(yán)格執(zhí)行操作流程操作流程，杜絕運(yùn)行中的差

20、錯(cuò)。，杜絕運(yùn)行中的差錯(cuò)。 貸款申請貸款申請對借款人的信用等級評估對借款人的信用等級評估貸款調(diào)查貸款調(diào)查貸款審查、審批貸款審查、審批簽訂借款合同簽訂借款合同貸款發(fā)放貸款發(fā)放貸后檢查貸后檢查貸款收回和不良貸款的處置貸款收回和不良貸款的處置貸款資料整理歸檔貸款資料整理歸檔程序設(shè)計(jì)程序設(shè)計(jì)貸前調(diào)查貸前調(diào)查法人法人基本情況基本情況貸前調(diào)查貸前調(diào)查自然人自然人民事法律風(fēng)險(xiǎn)防范民事法律風(fēng)險(xiǎn)防范 涉訴特點(diǎn)涉訴特點(diǎn) 借款合同借款合同 擔(dān)保合同擔(dān)保合同 一、小額貸款公司基本為原告，被告則為規(guī)模較小的企業(yè)及其法定代表人，缺席判決占有很大比例； 二、涉案的法律關(guān)系均為借款關(guān)系，涉訴雙方對案件基礎(chǔ)事實(shí)往往無爭議，爭議焦

21、點(diǎn)集中在擔(dān)保的效力上； 三、被告往往無力還款而不愿調(diào)解。從案件特點(diǎn)來看，與其事后費(fèi)力追討，不如事前多加防范從案件特點(diǎn)來看，與其事后費(fèi)力追討，不如事前多加防范小額貸款公司民事涉訴案件的特點(diǎn)小額貸款公司民事涉訴案件的特點(diǎn)（一）合同文本（一）合同文本條款欠缺條款欠缺的法律風(fēng)險(xiǎn)的法律風(fēng)險(xiǎn) 借款合同應(yīng)為書面形式。 我國合同法第197條第2款規(guī)定：“借款合同的內(nèi)容包括借款種類、幣種、用途、數(shù)額、利率、期限和還款方式等條款?！?其他條款：借貸雙方的權(quán)利義務(wù)、還款的資金來源及方式、擔(dān)保方式、陳述和保證、違約責(zé)任、不可抗力、爭議解決、通知和送達(dá)、其他條款等。（二）提供（二）提供格式合同格式合同的法律風(fēng)險(xiǎn)的法律風(fēng)

22、險(xiǎn) 格式合同又稱標(biāo)準(zhǔn)合同、定型化合同、制式合同，是指當(dāng)事人一方預(yù)先格式合同又稱標(biāo)準(zhǔn)合同、定型化合同、制式合同，是指當(dāng)事人一方預(yù)先擬定合同條款，對方只能表示全部同意或者不同意的合同。擬定合同條款，對方只能表示全部同意或者不同意的合同。 1.1.違反公平原則影響合同效力的風(fēng)險(xiǎn)違反公平原則影響合同效力的風(fēng)險(xiǎn)： 合同法合同法第第3939條條規(guī)定：規(guī)定：“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)?！?合同法第合同法第4040條條規(guī)定：規(guī)定：“提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方

23、責(zé)提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。” 2.2.對免責(zé)或限責(zé)條款不履行告知義務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)。對免責(zé)或限責(zé)條款不履行告知義務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)。 合同法合同法第第3939條條規(guī)定：規(guī)定：“提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)采取合理的方式提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責(zé)任條款，按照對方的要求對該條款予以說明提請對方注意免除或限制其責(zé)任條款，按照對方的要求對該條款予以說明?！?3 .3 .其他風(fēng)險(xiǎn)其他風(fēng)險(xiǎn) 合同法第合同法第4141條條規(guī)定：規(guī)定：“格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格

24、式條款。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式用非格式條款。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。條款一方的解釋。” 1.要遵循公平原則來確定雙方的權(quán)利和義務(wù)，要遵循公平原則來確定雙方的權(quán)利和義務(wù)，不得遺漏重要信息。不得遺漏重要信息。 2.在制定借款合同格式文本時(shí)，要嚴(yán)格按照現(xiàn)在制定借款合同格式文本時(shí)，要嚴(yán)格按照現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定去制定、修改借款合同文本，行法律法規(guī)的規(guī)定去制定、修改借款合同文本，一方面參考立法對合同條款的規(guī)定，另一方面可一方面參考立法對合同條款的規(guī)定，另一方面可以在法律允許的范圍內(nèi)作出其他有利于信貸安全以在法律允許的范圍內(nèi)作出其他有利于

25、信貸安全條款，并在簽約時(shí)取得對方當(dāng)事人的同意。條款，并在簽約時(shí)取得對方當(dāng)事人的同意。 1 1、合同簽約手續(xù)應(yīng)當(dāng)齊全完備。合同簽約手續(xù)應(yīng)當(dāng)齊全完備。 2 2、主體填寫清楚準(zhǔn)確（主體填寫清楚準(zhǔn)確（注意注意合同上載明的當(dāng)事人名稱與實(shí)際簽章合同上載明的當(dāng)事人名稱與實(shí)際簽章是否相符是否相符） 3 3、合同編號；（確保唯一性）。合同編號；（確保唯一性）。 4 4、法定代表人填寫準(zhǔn)確。法定代表人填寫準(zhǔn)確。 5 5、日期一般用阿拉伯?dāng)?shù)字填寫，數(shù)量詞用中文大寫填寫。日期一般用阿拉伯?dāng)?shù)字填寫，數(shù)量詞用中文大寫填寫。 6 6、合同金額一律使用中文大寫。合同金額一律使用中文大寫。 7 7、備選空白欄如未被選上，應(yīng)加橫

26、線以示刪除。合同上有空白欄，但不準(zhǔn)備選空白欄如未被選上，應(yīng)加橫線以示刪除。合同上有空白欄，但不準(zhǔn)備填寫，應(yīng)加蓋備填寫，應(yīng)加蓋”此欄空白此欄空白“字樣印章。字樣印章。 8 8、合同騎縫章。合同騎縫章。 9 9、合同簽字和印章應(yīng)當(dāng)真實(shí)。合同簽字和印章應(yīng)當(dāng)真實(shí)。 10 10、合同合同是否是否明簽訂日期。明簽訂日期。 11 11、注意對方是否、注意對方是否擅自調(diào)整已審批合同的內(nèi)容。擅自調(diào)整已審批合同的內(nèi)容。 12 12、履行法定提示義務(wù)履行法定提示義務(wù) （1 1）在合同中對相關(guān)格式條款采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等在合同中對相關(guān)格式條款采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等進(jìn)行特別標(biāo)識。進(jìn)

27、行特別標(biāo)識。 （2 2）在合同正式條款的前面專門設(shè)置在合同正式條款的前面專門設(shè)置“敬請注意敬請注意”內(nèi)容。內(nèi)容。 （3 3）在合同寫明：借款人在合同寫明：借款人* * * *保證人保證人 * * * *已經(jīng)充分理解合同條款。已經(jīng)充分理解合同條款。 方式：保證、抵押、質(zhì)押。方式：保證、抵押、質(zhì)押。 擔(dān)保范圍：擔(dān)保范圍： 主債權(quán)、利息、違約金、損害賠償金、主債權(quán)、利息、違約金、損害賠償金、 實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用（一般包括訴訟費(fèi)、鑒定評估費(fèi)、公證實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用（一般包括訴訟費(fèi)、鑒定評估費(fèi)、公證費(fèi)、拍賣費(fèi)、變賣費(fèi)、執(zhí)行費(fèi)等費(fèi)用）、保管費(fèi)用等。費(fèi)、拍賣費(fèi)、變賣費(fèi)、執(zhí)行費(fèi)等費(fèi)用）、保管費(fèi)用等。 應(yīng)當(dāng)在合同中明確

28、約定應(yīng)當(dāng)在合同中明確約定保證保證當(dāng)事人在保證合同中約定，在債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。同一債務(wù)有兩個(gè)以上保證人的，保證人應(yīng)當(dāng)按照保證合同約定的保證份額承擔(dān)保證責(zé)任。（按份、連帶）保證人與債權(quán)人可以就單個(gè)主合同分別訂立保證合同，也可以協(xié)議在最高債權(quán)額限度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或者某項(xiàng)商品交易合同訂立一個(gè)保證合同。責(zé)任的，視為保證期間經(jīng)過，保證人將免于承擔(dān)保證責(zé)任。問題：主債務(wù)已過訴訟時(shí)效或保證期間已滿的情況下，保證問題：主債務(wù)已過訴訟時(shí)效或保證期間已滿的情況下，保證人在催款通知書或其他書面文件上簽字或者

29、承諾是否有效？人在催款通知書或其他書面文件上簽字或者承諾是否有效？ 保證期間屆滿債權(quán)人未依法向保證人主張保證責(zé)任的，保保證期間屆滿債權(quán)人未依法向保證人主張保證責(zé)任的，保證責(zé)任消滅。保證責(zé)任消滅后，債權(quán)人書面通知保證人要求承證責(zé)任消滅。保證責(zé)任消滅后，債權(quán)人書面通知保證人要求承擔(dān)保證責(zé)任或者清償債務(wù)，保證人在催款通知書上簽字的，人擔(dān)保證責(zé)任或者清償債務(wù)，保證人在催款通知書上簽字的，人民法院不得認(rèn)定保證人繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。但是，該催款通知民法院不得認(rèn)定保證人繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。但是，該催款通知書內(nèi)容符合合同法和擔(dān)保法有關(guān)擔(dān)保合同成立的規(guī)定，并經(jīng)保書內(nèi)容符合合同法和擔(dān)保法有關(guān)擔(dān)保合同成立的規(guī)定，并經(jīng)保

30、證人簽字認(rèn)可，能夠認(rèn)定成立新的保證合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)證人簽字認(rèn)可，能夠認(rèn)定成立新的保證合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定保證人按照新保證合同承擔(dān)責(zé)任。認(rèn)定保證人按照新保證合同承擔(dān)責(zé)任。 最高人民法院關(guān)于人民法院應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定保證人在最高人民法院關(guān)于人民法院應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定保證人在保證期間屆滿后又在催款通知書上簽字問題的批復(fù)保證期間屆滿后又在催款通知書上簽字問題的批復(fù)在保證期間，主債權(quán)依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證債權(quán)同時(shí)轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)對受讓人承擔(dān)保證責(zé)任。但是保證人與債權(quán)人事先約定對特定的債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，

31、應(yīng)當(dāng)取得保證人書 面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任。保證期間，債權(quán)人與債務(wù)人對主合同數(shù)量、價(jià)款、幣種、 利率等內(nèi)容作了變動(dòng)，未經(jīng)保證人同意的，如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人 仍應(yīng)當(dāng)對變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任；如果加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對加 重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任。債權(quán)人與債務(wù)人對主合同履行期限作了變動(dòng)，未經(jīng) 保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。債權(quán)人與 債務(wù)人協(xié)議變動(dòng)主合同內(nèi)容，但并未實(shí)際履行的，保證人仍應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任。 借貸關(guān)系中一旦發(fā)生債的變更，其間存在的法律風(fēng)借貸關(guān)系中一旦發(fā)生債的變更，其間存在的法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)可能由于沒有取得保證人的同意，或

32、者雖取得了險(xiǎn)點(diǎn)可能由于沒有取得保證人的同意，或者雖取得了保證人的同意，但沒有取得保證人的書面同意，進(jìn)而保證人的同意，但沒有取得保證人的書面同意，進(jìn)而導(dǎo)致保證人免除相應(yīng)的保證責(zé)任。因此，債權(quán)人在與導(dǎo)致保證人免除相應(yīng)的保證責(zé)任。因此，債權(quán)人在與債務(wù)人變更主合同條款后應(yīng)及時(shí)征得保證人的同意，債務(wù)人變更主合同條款后應(yīng)及時(shí)征得保證人的同意，并取得其同意主合同條款變更的書面材料，以免保證并取得其同意主合同條款變更的書面材料，以免保證人人“脫保脫?！薄３酥?，在保證合同中可以預(yù)先以列。除此之外，在保證合同中可以預(yù)先以列舉的方式說明哪些主合同條款變更無需經(jīng)過保證人的舉的方式說明哪些主合同條款變更無需經(jīng)過保證

33、人的同意，債權(quán)人與債務(wù)人就可自由變動(dòng)也不失為一個(gè)不同意，債權(quán)人與債務(wù)人就可自由變動(dòng)也不失為一個(gè)不錯(cuò)的選擇。錯(cuò)的選擇。有下列情形之一的，保證人不承擔(dān)民事責(zé)任： （一）主合同當(dāng)事人雙方串通，騙取保證人提供保證的； （二）主合同債權(quán)人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實(shí)意思的情況下提供保證的。主合同債務(wù)人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實(shí)意 思的情況下提供保證的，債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道欺詐、脅迫事 實(shí)的，按照擔(dān)保法第三十條的規(guī)定處理。債務(wù)人與保證人共同欺騙債權(quán)人，訂立主合同和保證合同的， 債權(quán)人可以請求人民法院予以撤銷。因此給債權(quán)人造成損失的，由保證人與債務(wù)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。1、主合同有

34、效而保證合同無效，債權(quán)人無過錯(cuò)的，保證人與債務(wù)人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟(jì)損失，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。2、主合同有效而保證合同無效，債權(quán)人、保證人有過錯(cuò)的，保證人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的1/2。3、主合同無效而導(dǎo)致保證合同無效時(shí)，保證人無過錯(cuò)的，保證人不承擔(dān)民事責(zé)任；保證人有過錯(cuò)的，保證人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的1/3。 擔(dān)保法解釋擔(dān)保法解釋第第3939條條規(guī)定：規(guī)定：“主合同當(dāng)事人雙方協(xié)議以新主合同當(dāng)事人雙方協(xié)議以新貸償還舊貸，除保證人知道或應(yīng)當(dāng)知道的外，保證人不承擔(dān)保貸償還舊貸，除保證人知道或應(yīng)當(dāng)知道的外，保證人不承擔(dān)保證責(zé)任。新貸與舊貸系同一保證人的

35、，不適用前款的規(guī)定。證責(zé)任。新貸與舊貸系同一保證人的，不適用前款的規(guī)定?！?、如果保證人不知道或不應(yīng)當(dāng)知道的（保證人沒有對新貸提供保證擔(dān)保），對于舊貸部分以新貸償還的，保證人將不再承擔(dān)保證責(zé)任；對于舊貸部分被新貸償還的，保證人只對尚未償還的部分舊貸承擔(dān)保證責(zé)任。2、如果保證人不知道或不應(yīng)當(dāng)知道的（保證人未對舊貸提供保證擔(dān)保），則只對新貸金額減去償還舊貸后的剩余貸款金額承擔(dān)保證責(zé)任，而不對全部新貸承擔(dān)保證責(zé)任。3、如果保證人不知道或應(yīng)當(dāng)不知道（保證人既對舊貸又對新貸提供保證擔(dān)保），則保證人應(yīng)該對借款人欠小額貸款公司的實(shí)際貸款余額承擔(dān)保證責(zé)任。（八）（八）公司對外擔(dān)保公司對外擔(dān)保的問題的問題 公司

36、法公司法第第1616條條規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。 公司法第公司法第104104條條規(guī)定，本法和公司章程規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外提供擔(dān)保等事項(xiàng)必須經(jīng)股東大會作出決議的，董事會應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集股東大會會議，由股東大會就上述事項(xiàng)進(jìn)行表決。

37、公司法第公司法第121121條條規(guī)定，上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。 中小企業(yè)融資擔(dān)保機(jī)構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)管理暫行辦法第中小企業(yè)融資擔(dān)保機(jī)構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)管理暫行辦法第8 8條條規(guī)定：擔(dān)保機(jī)構(gòu)對單個(gè)企業(yè)提供的擔(dān)保責(zé)任金額最高不得超過擔(dān)保機(jī)構(gòu)自身實(shí)收資本的；擔(dān)保機(jī)構(gòu)擔(dān)保責(zé)任余額一般不超過擔(dān)保機(jī)構(gòu)自身實(shí)收資本的倍，最高不得超過倍。保證擔(dān)保應(yīng)注意問題總結(jié)保證擔(dān)保應(yīng)注意問題總結(jié)1、保證人應(yīng)不為法律法規(guī)所禁止。2、保證人應(yīng)具有代為清償債務(wù)能力。3、保證方式的約定盡量約定為連帶責(zé)任保證。4、在合同中對保證期間約

38、定的明確具體。5、發(fā)生債的變更及時(shí)與保證人就保證簽訂新的協(xié)議。6、保證合同與借款合同一定要有編號，并做好銜接7、注意在保證期間內(nèi)及時(shí)向保證人主張權(quán)利8、避免保證合同無效9、公司對外提供擔(dān)保的問題抵押抵押1、法律規(guī)定不得在市場中流轉(zhuǎn)的財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)性權(quán)利不得作為抵押物（如耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，被依法查封、扣押的財(cái)產(chǎn)）2、抵押人無所有權(quán)或處分權(quán)的財(cái)產(chǎn)不得抵押。（如租賃物、未經(jīng)共有人同意抵押的物、所有權(quán)處分權(quán)不明或存在爭議的財(cái)產(chǎn)）3、法律規(guī)定的為維護(hù)市場秩序及公共利益而不能用于抵押的財(cái)產(chǎn)。（如學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他

39、社會公益設(shè)施。）1、建筑物和其他土地附著物。2、建設(shè)用地使用權(quán)、以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán).3、生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品。4、正在建造的建筑物、船舶、航空器.5、交通運(yùn)輸工具。6、法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財(cái)?！坝喠⒌盅汉贤瑫r(shí)，抵押權(quán)人和抵押人在合同中不得約定在債務(wù)履行期限屆滿抵押權(quán)人未受清償時(shí)，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有?！?流押條款無效并不代表抵押合同無效。 根據(jù)擔(dān)保法擔(dān)保法第第4141條條的規(guī)定，當(dāng)事人以土地使用權(quán)、城市房地產(chǎn)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)廠房、林木、機(jī)動(dòng)交通工具、機(jī)器設(shè)備等財(cái)產(chǎn)抵押的，抵押物必須辦理登記。抵押合同自登記之日起生效。不辦理抵押物登記的

40、，抵押合同不生效。 物權(quán)法對擔(dān)保法的上述規(guī)定作了修正，區(qū)分了抵押合同生效與抵押權(quán)生效的概念。未辦理抵押或質(zhì)押登記不影響擔(dān)保合同的效力。登記對抗，指是否登記由當(dāng)事人選擇，不登記不影響抵押權(quán)成立，但不登記不產(chǎn)生對抗第三人的效力。土地使用權(quán)核發(fā)證書的土地管理部門林木縣級以上林木主管部門航空器、船舶、車輛運(yùn)輸工具的登記部門企業(yè)設(shè)備和其他動(dòng)產(chǎn)財(cái)產(chǎn)所在地工商部門房屋房地所在地的房地產(chǎn)管理部門規(guī)定：“抵押人將已出租的財(cái)產(chǎn)抵押的，抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)后，租賃合同在有效期內(nèi)對抵押物的受讓人繼續(xù)有效?！币?guī)定：“訂立抵押合同前抵押財(cái)產(chǎn)已出租的，原租賃關(guān)系不受該抵押權(quán)的影響?！睉?yīng)充分考慮抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)的困難與風(fēng)險(xiǎn)，充分考察租賃合

41、同的期限以及租金是否已結(jié)清這兩個(gè)問題。若決定接受出租的財(cái)產(chǎn)抵押，應(yīng)當(dāng)明確抵押人（出租人）對抵押物應(yīng)盡的維修和保養(yǎng)義務(wù)。當(dāng)?shù)盅何锍霈F(xiàn)毀損或貶值時(shí)，應(yīng)要求抵押人（出租人）提供新抵押物，或相當(dāng)于抵押物價(jià)值減少部分的其他擔(dān)保。最難掌握的是該財(cái)產(chǎn)是否出租。 抵押人的行為足以使抵押物價(jià)值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人停止其行為。抵押物價(jià)值減少時(shí)，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人恢復(fù)抵押物的價(jià)值，或者提供與減少的價(jià)值相當(dāng)?shù)膿?dān)保。 抵押人對抵押物價(jià)值減少無過錯(cuò)的，抵押權(quán)人只能在抵押人因損害而得到的賠償范圍內(nèi)要求提供擔(dān)保。抵押物價(jià)值未減少的部分，仍作為債權(quán)的擔(dān)保。 共同抵押，是指為擔(dān)保同一債權(quán)，在數(shù)個(gè)不同物上設(shè)定抵押權(quán)的

42、特殊抵押形式。共同抵押不是數(shù)個(gè)抵押權(quán)的單純結(jié)合，而是基于擔(dān)保同一債權(quán)的目的，在多個(gè)不同的財(cái)產(chǎn)上設(shè)定抵押權(quán)。u 同一債權(quán)有兩個(gè)以上抵押人的，債權(quán)人放棄債務(wù)人提供的抵押擔(dān)保的，其他抵押人可以請求人民法院減輕或者免除其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的擔(dān)保責(zé)任。u 同一債權(quán)有兩個(gè)以上抵押人的，當(dāng)事人對其提供的抵押財(cái)產(chǎn)所擔(dān)保的債權(quán)份額或者順序沒有約定或者約定不明的，抵押權(quán)人可以就其中任一或者各個(gè)財(cái)產(chǎn)行使抵押權(quán)。u 抵押人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，可以向債務(wù)人追償，也可以要求其他抵押人清償其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)；沒有

43、約定或者約定明不確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。u實(shí)踐中，銀行在與借款人或第三人簽訂抵押貸款時(shí)，往往會遇到為擔(dān)保銀行債權(quán)的抵押物之上還存在其他擔(dān)保債權(quán)的情形，也即重復(fù)抵押貸款的情況。u重復(fù)抵押，是指債務(wù)人以同一抵押物分別向數(shù)個(gè)債權(quán)人為抵押行為，致使該抵押物上有多個(gè)抵押權(quán)負(fù)擔(dān)的抵押形式。這類抵押在同一抵押物的各個(gè)抵押權(quán)人之間，如抵押設(shè)立、擔(dān)保范圍、抵押權(quán)次序等方面有別于一般抵押權(quán)。 同一財(cái)產(chǎn)向兩個(gè)以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款依照下列規(guī)定清償： （一）抵押權(quán)已登記的，

44、按照登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償； （二）抵押權(quán)已登記的先于未登記的受償； （三）抵押權(quán)未登記的按照債權(quán)比例清償。（這與擔(dān)保法規(guī)定有所不同）“按份共有人以其共有財(cái)產(chǎn)中享有的份額設(shè)定抵押的，抵押有效”“共同共有人以其共有財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押，未經(jīng)其他共有人的同意，抵押無效。但是，其他共有人知道或者應(yīng)當(dāng)知道而未提出異議的視為同意，抵押有效?！辟|(zhì)押質(zhì)押 質(zhì)押指債務(wù)人或第三人將其動(dòng)產(chǎn)移交債權(quán)人占有，或?qū)⑵湄?cái)產(chǎn)權(quán)質(zhì)押指債務(wù)人或第三人將其動(dòng)產(chǎn)移交債權(quán)人占有，或?qū)⑵湄?cái)產(chǎn)權(quán)利出質(zhì)，以該動(dòng)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利作為債權(quán)的擔(dān)保。當(dāng)債務(wù)人不履行利出質(zhì)，以該動(dòng)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利作為債權(quán)的擔(dān)保。當(dāng)債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)

45、生當(dāng)事人約定實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)的情形時(shí)債權(quán)人有權(quán)依照到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)的情形時(shí)債權(quán)人有權(quán)依照法律的規(guī)定，以其占有債務(wù)人或第三人的動(dòng)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利折價(jià)，法律的規(guī)定，以其占有債務(wù)人或第三人的動(dòng)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利折價(jià)，或者拍賣、變賣動(dòng)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利所得價(jià)款優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保制度。或者拍賣、變賣動(dòng)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利所得價(jià)款優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保制度。 提供特定財(cái)產(chǎn)的債務(wù)人或第三人為出質(zhì)人，占有財(cái)產(chǎn)的債權(quán)人為提供特定財(cái)產(chǎn)的債務(wù)人或第三人為出質(zhì)人，占有財(cái)產(chǎn)的債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，移交給債權(quán)人占有的財(cái)務(wù)為質(zhì)押物。質(zhì)權(quán)人，移交給債權(quán)人占有的財(cái)務(wù)為質(zhì)押物?！胺?、行政法規(guī)禁止轉(zhuǎn)讓的動(dòng)產(chǎn)不得出質(zhì)。”物的所有權(quán)或處分權(quán)不明確，以及涉訴、仲裁或

46、當(dāng)事人之間有糾紛的。 沒有取得物的其他共有人書面同意的。設(shè)置質(zhì)押權(quán)的動(dòng)產(chǎn)。（動(dòng)產(chǎn)不得重復(fù)質(zhì)押）“設(shè)立質(zhì)權(quán)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取書面形式訂立質(zhì)權(quán)合同。質(zhì)權(quán)合同一般包括下列條款：被擔(dān)保債權(quán)的種類和數(shù)額 ；債務(wù)人履行債務(wù)的期限；質(zhì)押財(cái)產(chǎn)的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況；擔(dān)保的范圍；質(zhì)押財(cái)產(chǎn)交付的時(shí)間?！薄百|(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財(cái)產(chǎn)時(shí)設(shè)立?！?交付是質(zhì)權(quán)生效的要件（如雙方約定由出質(zhì)人代質(zhì)權(quán)人占有質(zhì)押物的，質(zhì)押權(quán)不生效）：u對于先由小貸公司占有質(zhì)押物，后又被返還給出質(zhì)人的，小貸公司享有的質(zhì)權(quán)不得對抗第三人；u質(zhì)押合同中約定的質(zhì)押物與實(shí)際交付的質(zhì)押物在數(shù)量等方面不一致的，以實(shí)際交付的為準(zhǔn)。u 以控制其核心資產(chǎn)為原則u 以

47、控制其核心資源或核心利益為原則（考慮由其主要股東、實(shí)際控制人、法定代表人或關(guān)聯(lián)方提供連帶責(zé)任保證擔(dān)保）u 可操作性原則u 恰當(dāng)評估擔(dān)保價(jià)值的原則u 擔(dān)保措施有效組合的原則（如人保加人保；人保加物保；貸款申請人提供物保加第三人提供物保等）u 將其某一未來的債權(quán)賬戶進(jìn)行監(jiān)管作為擔(dān)保措施u 將其出口退稅賬戶進(jìn)行質(zhì)押作為擔(dān)保措施u 第三方提供保證擔(dān)保u 存貨質(zhì)押u 先物保再人保；u 小貸公司放棄物保抵押權(quán)的，其他擔(dān)保人在小貸公司喪失優(yōu)先權(quán)受償嘗范圍內(nèi)免除擔(dān)保責(zé)任，但其他擔(dān)保人承諾仍然提供擔(dān)保的除外；u 主合同履行期限屆滿后怠于行使擔(dān)保物權(quán)，致使擔(dān)保物毀損、滅失的，視為小貸公司放棄部分或者全部物的擔(dān)保，

48、保證人在其放棄權(quán)利的范圍內(nèi)減輕或者免除保證責(zé)任；u 物的擔(dān)保合同被確認(rèn)無效或被撤銷或不可抗力滅失的，保證人仍應(yīng)按承擔(dān)保證責(zé)任刑事法律風(fēng)險(xiǎn)防范刑事法律風(fēng)險(xiǎn)防范非法集資非法集資 非法吸收公眾存款罪非法吸收公眾存款罪 刑法第刑法第176176條：條：非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下

49、有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。萬元以上五十萬元以下罰金。 非法集資犯罪非法集資犯罪司法解釋第一條司法解釋第一條規(guī)定：違反國家金融管理法律規(guī)定，向社規(guī)定：違反國家金融管理法律規(guī)定，向社會公眾（包括單位和個(gè)人）吸收資金的行為，會公眾（包括單位和個(gè)人）吸收資金的行為，同時(shí)具備同時(shí)具備下列四個(gè)條件的，除刑下列四個(gè)條件的，除刑法另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為法另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為 “ “非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”：（一）未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金；（一）未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金； （二）通過媒

50、體、推介會、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會公開宣傳；（二）通過媒體、推介會、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會公開宣傳； （三）承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)；（三）承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)； （四）向社會公眾即社會（四）向社會公眾即社會不特定對象不特定對象吸收資金。吸收資金。 未向社會公開宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對特定對象吸收資金的，不屬于未向社會公開宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對特定對象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。非法吸收或者變相吸收公眾存款。 非法吸收或者變相吸收公眾存款，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)非法吸收或者變相吸

51、收公眾存款，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任：依法追究刑事責(zé)任： （一）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在（一）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在2020萬元以上，萬元以上，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在100100萬元以上的萬元以上的 （二）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象（二）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象3030人以上的，單位人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象非法吸收或者變相吸收公眾存款對象150150人以上的；人以上的； （三）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)（三）個(gè)人非法吸

52、收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在濟(jì)損失數(shù)額在1010萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在5050萬元以上的；萬元以上的； （四）造成惡劣社會影響或者其他嚴(yán)重后果的。（四）造成惡劣社會影響或者其他嚴(yán)重后果的。 具有下列情形之一的，屬于刑法第一百七十六條規(guī)定的具有下列情形之一的，屬于刑法第一百七十六條規(guī)定的“數(shù)額數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”： （一）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在（一）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在100

53、100萬元萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在500500萬元萬元以上的；以上的； （二）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象（二）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象100100人以上的人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象500500人以上的；人以上的； （三）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直（三）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在5050萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，

54、給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在250250萬元以上的；萬元以上的； （四）造成特別惡劣社會影響或者其他特別嚴(yán)重后果的。（四）造成特別惡劣社會影響或者其他特別嚴(yán)重后果的。 非法吸收或者變相吸收公眾存款的數(shù)額，以行為人所吸收的資非法吸收或者變相吸收公眾存款的數(shù)額，以行為人所吸收的資金全額計(jì)算。案發(fā)前后已歸還的數(shù)額，可以作為量刑情節(jié)酌情金全額計(jì)算。案發(fā)前后已歸還的數(shù)額，可以作為量刑情節(jié)酌情考慮考慮 非法吸收或者變相吸收公眾存款，主要用于正常生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)非法吸收或者變相吸收公眾存款，主要用于正常生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，能夠及時(shí)清退所吸收資金，可以免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕，能夠及時(shí)清退所吸收資金，可以免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微的