勞動(dòng)合同主體變更

1、勞動(dòng)合同主體變更的情形有哪些勞動(dòng)合同主體變更的情形有哪些實(shí)踐中，引起勞動(dòng)合同主體變更的情況一般有兩類，第一類是企業(yè)合并、分立的情況，第二類是用人單位將員工轉(zhuǎn)至關(guān)聯(lián)企業(yè)或其他公司的情況。根據(jù)勞動(dòng)合同主體變更的不同情形，勞動(dòng)合同權(quán)利義務(wù)承繼的操作也有所差異。在企業(yè)發(fā)生合并、分立等情況時(shí)，原企業(yè)與職工簽訂的勞動(dòng)合同不解除，由新企業(yè)替代原企業(yè)繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。勞動(dòng)合同法第三十四條規(guī)定：“用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，勞動(dòng)合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行?！惫痉ǖ谝话倨呤鍡l規(guī)定：“公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。”按照公司法的

2、規(guī)定，合并是指兩個(gè)以上的用人單位合并為一個(gè)用人單位，包括新設(shè)合并和吸收合并。新設(shè)合并指兩個(gè)以上用人單位合并成為一個(gè)新的用人單位，原用人單位解散;一個(gè)用人單位吸收其他用人單位為吸收合并，被吸收的用人單位解散，其權(quán)利義務(wù)一并由吸收的用人單位承擔(dān);按照公司法的規(guī)定，分立是指一個(gè)用人單位分成兩個(gè)或兩個(gè)以上的用人單位，分立包括派生新設(shè)和派生分立兩種形式。新設(shè)分立指一個(gè)用人單位分成兩個(gè)或兩個(gè)以上新的用人單位，原用人單位解散;派生分立指用人單位分出一個(gè)或一個(gè)以上新的用人單位，原用人單位繼續(xù)存在?？梢?jiàn)，用人單位發(fā)生合并或分立的直接后果，是一部分勞動(dòng)者要為新的用人單位提供勞動(dòng)，用人單位主體發(fā)生了實(shí)質(zhì)性的改變。根

3、據(jù)勞動(dòng)合同法的規(guī)定，在分立、合并的情況下，用人單位這一勞動(dòng)合同主體雖然發(fā)生了變化，但原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)的繼承問(wèn)題。勞動(dòng)合同所確立的勞動(dòng)者的權(quán)利義務(wù)及用人單位的權(quán)利義務(wù)均不發(fā)生變化，只是分立、合并中形成的新主體替代舊主體，成為勞動(dòng)關(guān)系一方當(dāng)事人，勞動(dòng)關(guān)系雙方當(dāng)事人仍然按照原有勞動(dòng)合同確定的權(quán)利義務(wù)履行雙方的約定。至于第二種情況，在企業(yè)沒(méi)有發(fā)生合并、分立的情況下將勞動(dòng)者安排至其他獨(dú)立的用人單位工作而發(fā)生的勞動(dòng)合同主體變更問(wèn)題，法律沒(méi)有相應(yīng)的規(guī)定，在這種情況下法律充分尊重當(dāng)事人的意愿，只要雙方協(xié)商一致達(dá)成協(xié)議，就可以變更勞動(dòng)合同的主體。因此，這種情況下的勞動(dòng)合同的主體變更以勞動(dòng)者同意為

4、前提條件。勞動(dòng)合同主體變更詳解勞動(dòng)合同的變更是指勞動(dòng)合同依法訂立后，在合同尚未履行或者尚未履行完畢之前，經(jīng)用人單位和勞動(dòng)者雙方當(dāng)事人協(xié)商同意，對(duì)勞動(dòng)合同內(nèi)容作部分修改、補(bǔ)充或者刪減的法律行為。勞動(dòng)合同主體變更的情形實(shí)踐中，引起勞動(dòng)合同主體變更的情況一般有兩類，第一類是企業(yè)合并、分立的情況，第二類是用人單位將員工轉(zhuǎn)至關(guān)聯(lián)企業(yè)或其他公司的情況。根據(jù)勞動(dòng)合同主體變更的不同情形，勞動(dòng)合同權(quán)利義務(wù)承繼的操作也有所差異。在企業(yè)發(fā)生合并、分立等情況時(shí)，原企業(yè)與職工簽訂的勞動(dòng)合同不解除，由新企業(yè)替代原企業(yè)繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。勞動(dòng)合同法第三十四條規(guī)定：“用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，勞動(dòng)合同

5、由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行?！惫痉ǖ谝话倨呤鍡l規(guī)定：“公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼?！卑凑展痉ǖ囊?guī)定，合并是指兩個(gè)以上的用人單位合并為一個(gè)用人單位，包括新設(shè)合并和吸收合并。新設(shè)合并指兩個(gè)以上用人單位合并成為一個(gè)新的用人單位，原用人單位解散;一個(gè)用人單位吸收其他用人單位為吸收合并，被吸收的用人單位解散，其權(quán)利義務(wù)一并由吸收的用人單位承擔(dān);按照公司法的規(guī)定，分立是指一個(gè)用人單位分成兩個(gè)或兩個(gè)以上的用人單位，分立包括派生新設(shè)和派生分立兩種形式。新設(shè)分立指一個(gè)用人單位分成兩個(gè)或兩個(gè)以上新的用人單位，原用人單位解散;派生分立指用人單位分出一個(gè)

6、或一個(gè)以上新的用人單位，原用人單位繼續(xù)存在?？梢?jiàn)，用人單位發(fā)生合并或分立的直接后果，是一部分勞動(dòng)者要為新的用人單位提供勞動(dòng)，用人單位主體發(fā)生了實(shí)質(zhì)性的改變。根據(jù)勞動(dòng)合同法的規(guī)定，在分立、合并的情況下，用人單位這一勞動(dòng)合同主體雖然發(fā)生了變化，但原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)的繼承問(wèn)題。勞動(dòng)合同所確立的勞動(dòng)者的權(quán)利義務(wù)及用人單位的權(quán)利義務(wù)均不發(fā)生變化，只是分立、合并中形成的新主體替代舊主體，成為勞動(dòng)關(guān)系一方當(dāng)事人，勞動(dòng)關(guān)系雙方當(dāng)事人仍然按照原有勞動(dòng)合同確定的權(quán)利義務(wù)履行雙方的約定。至于第二種情況，在企業(yè)沒(méi)有發(fā)生合并、分立的情況下將勞動(dòng)者安排至其他獨(dú)立的用人單位工作而發(fā)生的勞動(dòng)合同主體變更問(wèn)題，法

7、律沒(méi)有相應(yīng)的規(guī)定，在這種情況下法律充分尊重當(dāng)事人的意愿，只要雙方協(xié)商一致達(dá)成協(xié)議，就可以變更勞動(dòng)合同的主體。因此，這種情況下的勞動(dòng)合同的主體變更以勞動(dòng)者同意為前提條件。相關(guān)規(guī)定：勞動(dòng)合同法第三十四條用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，勞動(dòng)合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法若干問(wèn)題的意見(jiàn)第三十七條 用人單位發(fā)生分立或合并后，分立或合并后的用人單位可依據(jù)其實(shí)際情況，與原用人單位的勞動(dòng)者遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則，變更、解除或重新簽訂勞動(dòng)合同。相關(guān)問(wèn)答：如何進(jìn)行勞動(dòng)合同主體變更我集團(tuán)公司收購(gòu)了一家企業(yè)，簡(jiǎn)稱A，A企業(yè)下屬有一家單位，簡(jiǎn)稱B，B

8、單位里的員工都是與A簽訂的勞動(dòng)合同，因?yàn)楫?dāng)時(shí)B沒(méi)有對(duì)外人事權(quán)，但我集團(tuán)公司收購(gòu)過(guò)來(lái)后將B與A剝離，也就是B已經(jīng)轉(zhuǎn)變成具有獨(dú)立法人的企業(yè)了，但是B企業(yè)的員工合同還未進(jìn)行變更，事實(shí)上也就是原先簽訂的勞動(dòng)合同的用工主體發(fā)生了變化了，那么如果要變更勞動(dòng)合同的用工主體，那么具體措施應(yīng)該怎么做?是否要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金?不用支付補(bǔ)償金，這屬于勞動(dòng)合同法規(guī)定，需要向員工說(shuō)明，并征求其是否繼續(xù)聘用。如果繼續(xù)聘用新公司應(yīng)承諾以前的工齡連續(xù)計(jì)算就行。這屬于用人單位分立的情況，勞動(dòng)合同由B公司(分立后的用人單位繼續(xù)履行)見(jiàn)中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法第三十四條 用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，勞動(dòng)合同由

9、承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。勞動(dòng)合同主體變更的相關(guān)問(wèn)題2003年8月與新時(shí)達(dá)電梯部件簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，2008年7月與其上級(jí)公司新時(shí)達(dá)電氣重新簽訂了無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，并雙方約定原單位的工作年限視為新單位的連續(xù)工作年限，薪資保持不變。但2009年12月新時(shí)達(dá)電氣又要求和我協(xié)商簽訂變更勞動(dòng)合同的主體單位，變更為新時(shí)達(dá)部件，等于變回其下屬子公司了，但這次沒(méi)有重新簽訂合同，只是要求簽訂變更協(xié)議，是否有問(wèn)題?中顧網(wǎng)律師解答：建議重新簽訂勞動(dòng)合同，并按照以前的約定簽。勞動(dòng)合同主體變更需要重簽合同嗎?中顧網(wǎng)律師解答：建議重新簽訂勞動(dòng)合同，并按照以前的約定簽。勞動(dòng)合同主體變更的補(bǔ)償問(wèn)題年前與公

10、司簽訂了無(wú)固定期限勞動(dòng)合同,但是現(xiàn)在公司老板要將公司全部賣掉給另外一個(gè)老板了,新老板將公司的名字改掉,并且重新同員工簽新合同,請(qǐng)問(wèn)我們?cè)撛趺从懟刈砸训臋?quán)益呢? 是找舊老板要經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金嗎?如果我們不愿去新公司上班,以前的老板是否也要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金呢? 謝謝中顧網(wǎng)律師：重新簽訂勞動(dòng)合同,除變更主體外,其它的權(quán)利義務(wù)不能變更,否則你可以申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁要求補(bǔ)償.勞動(dòng)合同主體變更糾紛案例匯總勞動(dòng)合同主體變更糾紛案例匯總勞動(dòng)合同的主體變化有兩種形式：一是勞動(dòng)合同主體自身發(fā)生了某種變化，如企業(yè)名稱的變化、經(jīng)營(yíng)方向的改變;二是勞動(dòng)合同主體變化涉及第三方。勞動(dòng)合同的承繼僅指后一種情況，只有存在著第三方的情況下才出

11、現(xiàn)權(quán)利義務(wù)的承繼。在改制、并購(gòu)中通過(guò)分立、合并等形式，原有的主體可能消失，新的主體可能產(chǎn)生，勞動(dòng)合同的主體發(fā)生某種實(shí)質(zhì)性的變化。下面是關(guān)于勞動(dòng)合同主體變更相關(guān)案例的匯總，供大家參考。勞動(dòng)合同可否變更主體【案情簡(jiǎn)介】2008年5月12日，王先生與上海某照明器材有限公司(簡(jiǎn)稱器材公司)簽訂期限自2008年6月3日至2011年6月2日的勞動(dòng)合同，約定每月工資1800元，從事駕駛員工作。王先生工作期間，公司未予考勤，僅規(guī)定每月支付200元用于加班費(fèi)。2009年8月，公司以王先生發(fā)生交通事故為由，解除雙方的勞動(dòng)合同。王先生認(rèn)為，公司嚴(yán)重侵犯自己的合法權(quán)益。為此，他來(lái)到人才市場(chǎng)報(bào)社反映情況并要求模擬仲裁。

12、【案件當(dāng)事人及委托關(guān)系】申請(qǐng)人：王先生委托代理人：洪桂彬，人才市場(chǎng)報(bào)勞動(dòng)關(guān)系工作室首席顧問(wèn)被申請(qǐng)人：上海某照明器材有限公司代理人：倪碧蕓，上海海納人力資源有限公司高級(jí)法務(wù)專員【申請(qǐng)人仲裁請(qǐng)求】一、要求被申請(qǐng)人某照明器材公司支付申請(qǐng)人2008年5月12日至2009年8月14日制度工作日延長(zhǎng)工作時(shí)間之加班工資17922.4元及休息日加班工資13939.2元;二、要求恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系及支付2009年8月30日至仲裁裁決之日的工資，按每月1800元計(jì)算。»全文勞動(dòng)合同主體什么情況下可以變更案情介紹2006年10月，宋某進(jìn)入A集團(tuán)公司工作，并簽訂了為其三年的勞動(dòng)合同。2007年7月，A集團(tuán)公司一部

13、門從A集團(tuán)公司分離在上海成立B公司，宋某作為該部門的員工隨部門至B公司工作，原為期三年的勞動(dòng)合同未作變更和補(bǔ)充。2008年2月，B公司根據(jù)A集團(tuán)公司的屬地化管理政策，書(shū)面通知宋某2006年10月12日簽訂的勞動(dòng)合同將于2008年2月26日變更為與B公司簽訂。宋某對(duì)此表示“擬同意按A集團(tuán)公司的政策執(zhí)行”，后雙方未能就變更具體事宜達(dá)成一致意見(jiàn)。B公司于2008年3月3日書(shū)面報(bào)告A集團(tuán)公司，要求解除與宋某的勞動(dòng)合同。A集團(tuán)公司人力資源部批復(fù)同意解除。3月12日，B公司發(fā)出關(guān)于解除宋某勞動(dòng)關(guān)系的通知，自2008年3月15日起解除與宋某的勞動(dòng)關(guān)系。宋某先后3次書(shū)面要求B公司依法行事。3月20日，A集團(tuán)公

14、司人力資源部作出解除通知，通知宋某“自2008年3月25日起，解除與宋某的勞動(dòng)關(guān)系。”宋某認(rèn)為公司的解除行為屬于違法解除，于2008年4月12日向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。律師分析本案主要涉及勞動(dòng)合同主體變更后，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)如何履行的問(wèn)題。本案的主要爭(zhēng)議點(diǎn)有二：一是宋某的用人單位究竟是A集團(tuán)公司還是B公司?相應(yīng)的，B公司在訴訟中的地位如何?二是用人單位能否以企業(yè)分立為由解除勞動(dòng)合同?實(shí)踐中，引起勞動(dòng)合同主體變更的情況一般有兩類，第一類是企業(yè)合并、分立的情況，第二類是用人單位將員工轉(zhuǎn)至關(guān)聯(lián)企業(yè)或其他公司的情況。根據(jù)勞動(dòng)合同主體變更的不同情形，勞動(dòng)合同權(quán)利義務(wù)承繼的操作也有所差異。»全

15、文勞動(dòng)合同訂立主體發(fā)生變更怎么辦?1998年8月27日，原告魏某某與被告某賓館簽訂了一份為期6年零4個(gè)月的勞動(dòng)合同，并經(jīng)縣勞動(dòng)局鑒證生效。原告被安排在餐飲部工作。同年9月，被告與香港某公司合資組建某娛樂(lè)公司，該公司于1999年6月經(jīng)核準(zhǔn)登記注冊(cè)，具有法人資格。2000年4月，被告與香港某公司協(xié)商，將被告餐飲部撤銷，餐飲部原16名職工成建制轉(zhuǎn)入某娛樂(lè)公司。經(jīng)報(bào)縣人民政府批準(zhǔn)，縣人民政府同意，同時(shí)要求被告與某娛樂(lè)公司要做好有關(guān)銜接工作。此后，包括原告在內(nèi)的16名原餐飲部職工即到某娛樂(lè)公司上班并領(lǐng)取報(bào)酬，為理順勞動(dòng)關(guān)系，被告于2000年12月11日召集轉(zhuǎn)入某娛樂(lè)公司的8名合同制職工，要求變更原勞動(dòng)合

16、同，提出這些職工在公司工作期間，留原在賓館的編制及檔案，不影響正常的晉級(jí)、提干、續(xù)訂合同、勞動(dòng)保險(xiǎn)、住房補(bǔ)貼、醫(yī)藥費(fèi)由某娛樂(lè)公司承擔(dān)。原告對(duì)變更原勞動(dòng)合同末發(fā)表任何意見(jiàn)，未在勞動(dòng)合同變更協(xié)議上簽字，其余7名職工均在同月與被告達(dá)成前述內(nèi)容的勞動(dòng)合同協(xié)議，并經(jīng)縣勞動(dòng)局鑒證。同月30日，被告與某娛樂(lè)公司進(jìn)一步達(dá)成協(xié)議，某娛樂(lè)公司承認(rèn)并接納從被告處轉(zhuǎn)入的16名職工和原餐飲部資產(chǎn)，承認(rèn)其中8名合同制職工的勞動(dòng)合同變更協(xié)議，不再簽定其他合同。以后原告與被告就簽訂勞動(dòng)合同變更協(xié)議始終不能達(dá)成一致意見(jiàn)，原告要求安排在被告客房部工作。2001年2月26日，被告通知原告要解除雙方原簽訂的勞動(dòng)合同，并征求了本單位勞

17、動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì)的意見(jiàn)。后被告單位的工會(huì)、勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì)、縣工會(huì)、縣勞動(dòng)局均從中調(diào)解，雙方不能達(dá)成協(xié)議。2001年6月10日，被告單位勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì)舉行會(huì)議，同意被告解除與原告的勞動(dòng)合同。同年7月10日，被告正式作出關(guān)于解除魏某某同志勞動(dòng)合同的決定。原告對(duì)此不服，向縣勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。該委員會(huì)裁決被告對(duì)原告下發(fā)的關(guān)于解除魏某某同志勞動(dòng)合同的決定有效，原告的其他請(qǐng)求不予支持。原告不服此裁決，訴至縣人民法院，稱：被告解除與其簽訂的勞動(dòng)合同，缺乏法律依據(jù)，要求維持原勞動(dòng)合同，并希望能被安排在賓館客房部工作。»全文工作崗位調(diào)動(dòng)的勞動(dòng)合同變更問(wèn)題古先生雖然生在南方，卻有著一副

18、北方人的直性子，平時(shí)看不慣的人和事他總?cè)滩蛔∫f(shuō)上幾句;不吐不快。為這古先生沒(méi)少得罪人，好在同事們都知道他口無(wú)遮攔、認(rèn)真耿直的脾氣，沒(méi)人跟他計(jì)較，日子到也過(guò)得去，可前一陣子古先生卻遇到了麻煩。»全文勞動(dòng)者在用工主體變更情況下的合理維權(quán)一、案情簡(jiǎn)介：申請(qǐng)人李某于2009年7月到勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁，訴稱：本人曾在兩家物業(yè)公司工作(以下簡(jiǎn)稱A公司、B公司)，工作期間，A、B兩家公司均未為本人繳納社會(huì)保險(xiǎn)及支付相應(yīng)加班費(fèi)。要求：1、A公司補(bǔ)繳2005年9月2008年12月31日期間的社會(huì)保險(xiǎn);2、B公司補(bǔ)繳2009年1月2009年3月期間的社會(huì)保險(xiǎn);3、A公司支付2005年9

19、月2008年12月期間的加班費(fèi);4、B公司支付2009年1月2009年3月期間的加班費(fèi)。»全文勞動(dòng)關(guān)系主體變更工齡接著算侵權(quán)事實(shí)企業(yè)改制員工變股東投資入股合同未解除何先生在原單位工作到第10個(gè)年頭時(shí)，與單位簽訂了一份10年期勞動(dòng)合同，約定該合同終止期限為2005年12月31日。哪料，在2001年該單位改制成為某工程公司股東之一，失去獨(dú)立法人資格。該公司隨之向何先生等人發(fā)出解除勞動(dòng)合同通知書(shū)，內(nèi)容是：何先生，你與原單位簽訂的勞動(dòng)合同因企業(yè)改制無(wú)法繼續(xù)履行，由于你已領(lǐng)取個(gè)人身份置換金，政府的改制政策已經(jīng)享受完畢，故原合同于2001年6月30日即時(shí)解除。由本公司與你重新簽訂勞動(dòng)合同，本合同

20、于2001年7月1日生效。»全文超過(guò)退休年齡的人可成為勞動(dòng)合同關(guān)系的主體案情：原告胡某系當(dāng)?shù)氐膫€(gè)體診所的醫(yī)生，因多年從事中醫(yī)，具有一定的中醫(yī)技術(shù)和經(jīng)驗(yàn)，1997年3月被告某鄉(xiāng)衛(wèi)生院為了填補(bǔ)其醫(yī)生力量的不足，將當(dāng)時(shí)已經(jīng)66歲的原告聘為本院的醫(yī)生，雙方未訂立書(shū)面合同，只是口頭言定了工資每月多少錢。2006年7月原告在上班期間，突發(fā)腦中風(fēng)疾病，當(dāng)時(shí)到被告處治療，后又到其它地方進(jìn)行治療，但原告至今未能痊癒，喪失了繼續(xù)工作的能力。原告多次與被告協(xié)商，要求醫(yī)院支付醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)及醫(yī)療期間的工資等，而醫(yī)院則不同意支付，期間原告還向勞動(dòng)仲裁部門申請(qǐng)仲裁，勞動(dòng)仲裁部門以本案不屬勞動(dòng)爭(zhēng)議為由不予受理。故

21、原告于2007年10月訴至法院要求被告按照勞動(dòng)法的規(guī)定承擔(dān)各種費(fèi)用。針對(duì)上述情況，法院應(yīng)如何處理，主要存在二種意見(jiàn)：第一種意見(jiàn)認(rèn)為對(duì)原告的訴請(qǐng)不予支持。理由是根據(jù)國(guó)務(wù)院頒布的退職退休暫行辦法，對(duì)限制和喪失勞動(dòng)能力和勞動(dòng)行為能力在年齡上作出明確規(guī)定，該辦法規(guī)定，男滿六十周歲，應(yīng)該退休。本案中原告雖然具備從事醫(yī)務(wù)的身體條件，具備繼續(xù)工作的能力，但從法律意義上講，已不具備訂立勞動(dòng)合同的主體資格，只能簽訂勞務(wù)合同。據(jù)此，認(rèn)為原告與被告之間形成的是一種勞務(wù)合同關(guān)系，不受勞動(dòng)法調(diào)整和保護(hù)，原告要求被告按照勞動(dòng)合同方面的法律規(guī)定來(lái)支付各項(xiàng)費(fèi)用，是沒(méi)有法律依據(jù)的。»案情：原告胡某系當(dāng)?shù)氐膫€(gè)體診所的醫(yī)

22、生，因多年從事中醫(yī)，具有一定的中醫(yī)技術(shù)和經(jīng)驗(yàn)，1997年3月被告某鄉(xiāng)衛(wèi)生院為了填補(bǔ)其醫(yī)生力量的不足，將當(dāng)時(shí)已經(jīng)66歲的原告聘為本院的醫(yī)生，雙方未訂立書(shū)面合同，只是口頭言定了工資每月多少錢。2006年7月原告在上班期間，突發(fā)腦中風(fēng)疾病，當(dāng)時(shí)到被告處治療，后又到其它地方進(jìn)行治療，但原告至今未能痊癒，喪失了繼續(xù)工作的能力。原告多次與被告協(xié)商，要求醫(yī)院支付醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)及醫(yī)療期間的工資等，而醫(yī)院則不同意支付，期間原告還向勞動(dòng)仲裁部門申請(qǐng)仲裁，勞動(dòng)仲裁部門以本案不屬勞動(dòng)爭(zhēng)議為由不予受理。故原告于2007年10月訴至法院要求被告按照勞動(dòng)法的規(guī)定承擔(dān)各種費(fèi)用。針對(duì)上述情況，法院應(yīng)如何處理，主要存在二種意見(jiàn)：

23、第一種意見(jiàn)認(rèn)為對(duì)原告的訴請(qǐng)不予支持。理由是根據(jù)國(guó)務(wù)院頒布的退職退休暫行辦法，對(duì)限制和喪失勞動(dòng)能力和勞動(dòng)行為能力在年齡上作出明確規(guī)定，該辦法規(guī)定，男滿六十周歲，應(yīng)該退休。本案中原告雖然具備從事醫(yī)務(wù)的身體條件，具備繼續(xù)工作的能力，但從法律意義上講，已不具備訂立勞動(dòng)合同的主體資格，只能簽訂勞務(wù)合同。據(jù)此，認(rèn)為原告與被告之間形成的是一種勞務(wù)合同關(guān)系，不受勞動(dòng)法調(diào)整和保護(hù)，原告要求被告按照勞動(dòng)合同方面的法律規(guī)定來(lái)支付各項(xiàng)費(fèi)用，是沒(méi)有法律依據(jù)的。第二種意見(jiàn)認(rèn)為原告訴請(qǐng)正當(dāng)，法院應(yīng)予支持，理由是原、被告之間已形成事實(shí)上的勞動(dòng)關(guān)系，原告雖已年過(guò)退休年齡，但其從事中醫(yī)工作來(lái)說(shuō)完全能夠勝任，仍屬完全民事行為能力人

24、。國(guó)務(wù)院頒布的退職退休暫行辦法雖規(guī)定了60周歲的退休年齡，但這種規(guī)定主要側(cè)重于對(duì)勞動(dòng)者的保護(hù)，且法律未明確禁止超過(guò)60周歲的人參加工作，也未明確規(guī)定超過(guò)60周歲的人不能成為勞動(dòng)合同的主體，如果勞動(dòng)者尚具備完全勞動(dòng)能力且其自愿參加勞動(dòng)，用人單位又自愿聘用，其與用人單位之間形成的仍屬勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)受到勞動(dòng)法的調(diào)整和保護(hù)，故對(duì)原告依照勞動(dòng)法規(guī)定要求被告支付各種費(fèi)用的訴請(qǐng)法院應(yīng)予支持。勞動(dòng)合同主體變更后如何履行案情介紹2006年10月，宋某進(jìn)入A集團(tuán)公司工作，并簽訂了為其三年的勞動(dòng)合同。2007年7月，A集團(tuán)公司一部門從A集團(tuán)公司分離在上海成立B公司，宋某作為該部門的員工隨部門至B公司工作，原為期三年的

25、勞動(dòng)合同未作變更和補(bǔ)充。2008年2月，B公司根據(jù)A集團(tuán)公司的屬地化管理政策，書(shū)面通知宋某2006年10月12日簽訂的勞動(dòng)合同將于2008年2月26日變更為與B公司簽訂。宋某對(duì)此表示“擬同意按A集團(tuán)公司的政策執(zhí)行”，后雙方未能就變更具體事宜達(dá)成一致意見(jiàn)。B公司于2008年3月3日書(shū)面報(bào)告A集團(tuán)公司，要求解除與宋某的勞動(dòng)合同。A集團(tuán)公司人力資源部批復(fù)同意解除。3月12日，B公司發(fā)出關(guān)于解除宋某勞動(dòng)關(guān)系的通知，自2008年3月15日起解除與宋某的勞動(dòng)關(guān)系。宋某先后3次書(shū)面要求B公司依法行事。3月20日，A集團(tuán)公司人力資源部作出解除通知，通知宋某“自2008年3月25日起，解除與宋某的勞動(dòng)關(guān)系?！彼?/p>

26、某認(rèn)為公司的解除行為屬于違法解除，于2008年4月12日向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。律師分析本案主要涉及勞動(dòng)合同主體變更后，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)如何履行的問(wèn)題。本案的主要爭(zhēng)議點(diǎn)有二：一是宋某的用人單位究竟是A集團(tuán)公司還是B公司?相應(yīng)的，B公司在訴訟中的地位如何?二是用人單位能否以企業(yè)分立為由解除勞動(dòng)合同?實(shí)踐中，引起勞動(dòng)合同主體變更的情況一般有兩類，第一類是企業(yè)合并、分立的情況，第二類是用人單位將員工轉(zhuǎn)至關(guān)聯(lián)企業(yè)或其他公司的情況。根據(jù)勞動(dòng)合同主體變更的不同情形，勞動(dòng)合同權(quán)利義務(wù)承繼的操作也有所差異。在企業(yè)發(fā)生合并、分立等情況時(shí)，原企業(yè)與職工簽訂的勞動(dòng)合同不解除，由新企業(yè)替代原企業(yè)繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。勞

27、動(dòng)合同法第三十四條規(guī)定：“用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，勞動(dòng)合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。”公司法第一百七十五條規(guī)定：“公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼?！卑凑展痉ǖ囊?guī)定，合并是指兩個(gè)以上的用人單位合并為一個(gè)用人單位，包括新設(shè)合并和吸收合并。新設(shè)合并指兩個(gè)以上用人單位合并成為一個(gè)新的用人單位，原用人單位解散;一個(gè)用人單位吸收其他用人單位為吸收合并，被吸收的用人單位解散，其權(quán)利義務(wù)一并由吸收的用人單位承擔(dān);按照公司法的規(guī)定，分立是指一個(gè)用人單位分成兩個(gè)或兩個(gè)以上的用人單位，分立包括派生新設(shè)和派生分立兩種形式。新設(shè)分立指

28、一個(gè)用人單位分成兩個(gè)或兩個(gè)以上新的用人單位，原用人單位解散;派生分立指用人單位分出一個(gè)或一個(gè)以上新的用人單位，原用人單位繼續(xù)存在?？梢?jiàn)，用人單位發(fā)生合并或分立的直接后果，是一部分勞動(dòng)者要為新的用人單位提供勞動(dòng)，用人單位主體發(fā)生了實(shí)質(zhì)性的改變。根據(jù)勞動(dòng)合同法的規(guī)定，在分立、合并的情況下，用人單位這一勞動(dòng)合同主體雖然發(fā)生了變化，但原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)的繼承問(wèn)題。勞動(dòng)合同所確立的勞動(dòng)者的權(quán)利義務(wù)及用人單位的權(quán)利義務(wù)均不發(fā)生變化，只是分立、合并中形成的新主體替代舊主體，成為勞動(dòng)關(guān)系一方當(dāng)事人，勞動(dòng)關(guān)系雙方當(dāng)事人仍然按照原有勞動(dòng)合同確定的權(quán)利義務(wù)履行雙方的約定。至于第二種情況，在企業(yè)沒(méi)有發(fā)生

29、合并、分立的情況下將勞動(dòng)者安排至其他獨(dú)立的用人單位工作而發(fā)生的勞動(dòng)合同主體變更問(wèn)題，法律沒(méi)有相應(yīng)的規(guī)定，在這種情況下法律充分尊重當(dāng)事人的意愿，只要雙方協(xié)商一致達(dá)成協(xié)議，就可以變更勞動(dòng)合同的主體。因此，這種情況下的勞動(dòng)合同的主體變更以勞動(dòng)者同意為前提條件。結(jié)合本案來(lái)看，對(duì)于第一個(gè)爭(zhēng)議點(diǎn)，宋某與A集團(tuán)公司之間存在著勞動(dòng)合同關(guān)系，但是在勞動(dòng)合同履行的過(guò)程中，A集團(tuán)公司發(fā)生了派生分立，成立了B公司，宋某的實(shí)際工作單位是B公司，接受其各項(xiàng)管理。從法律規(guī)定及用人單位便利管理的角度來(lái)看，宋某與A集團(tuán)公司簽訂的勞動(dòng)合同項(xiàng)下的權(quán)利義務(wù)應(yīng)當(dāng)由B公司予以繼承，因此B公司要求宋某與其簽訂勞動(dòng)合同并無(wú)不妥。對(duì)于第二個(gè)爭(zhēng)

30、議點(diǎn)，雙方就B公司繼承A集團(tuán)公司與宋某簽訂的勞動(dòng)合同項(xiàng)下的權(quán)利義務(wù)沒(méi)有達(dá)成一致，根據(jù)勞動(dòng)和社會(huì)保障部關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法若干問(wèn)題的意見(jiàn)第三十七條的規(guī)定：“用人單位發(fā)生分立或合并后，分立或合并后的用人單位可依據(jù)其實(shí)際情況，與原用人單位的勞動(dòng)者遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則，變更、解除或重新簽訂勞動(dòng)合同?！币布慈绻麆趧?dòng)者與分立或合并后的用人單位達(dá)成一致意見(jiàn)，雙方可以變更合同或重新簽訂勞動(dòng)合同;如果勞動(dòng)者與分立或合并后的用人單位沒(méi)有達(dá)成一致意見(jiàn)的，應(yīng)當(dāng)按照原用人單位與勞動(dòng)者簽訂的合同享有及履行雙方的權(quán)利和義務(wù)。法律法規(guī)勞動(dòng)合同法第三十四條用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，

31、勞動(dòng)合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法若干問(wèn)題的意見(jiàn)第三十七條用人單位發(fā)生分立或合并后，分立或合并后的用人單位可依據(jù)其實(shí)際情況，與原用人單位的勞動(dòng)者遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則，變更、解除或重新簽訂勞動(dòng)合同。    相關(guān)知識(shí)：勞動(dòng)合同可否變更主體【案情簡(jiǎn)介】2008年5月12日，王先生與上海某照明器材有限公司(簡(jiǎn)稱器材公司)簽訂期限自2008年6月3日至2011年6月2日的勞動(dòng)合同，約定每月工資1800元，從事駕駛員工作。王先生工作期間，公司未予考勤，僅規(guī)定每月支付200元用于加班費(fèi)。2009年8月，公司以王先生發(fā)生交通事故

32、為由，解除雙方的勞動(dòng)合同。王先生認(rèn)為，公司嚴(yán)重侵犯自己的合法權(quán)益。為此，他來(lái)到人才市場(chǎng)報(bào)社反映情況并要求模擬仲裁。»全文勞動(dòng)合同訂立主體發(fā)生變更 怎么辦?1998年8月27日，原告魏某某與被告某賓館簽訂了一份為期6年零4個(gè)月的勞動(dòng)合同，并經(jīng)縣勞動(dòng)局鑒證生效。原告被安排在餐飲部工作。同年9月，被告與香港某公司合資組建某娛樂(lè)公司，該公司于1999年6月經(jīng)核準(zhǔn)登記注冊(cè)，具有法人資格。2000年4月，被告與香港某公司協(xié)商，將被告餐飲部撤銷，餐飲部原16名職工成建制轉(zhuǎn)入某娛樂(lè)公司。經(jīng)報(bào)縣人民政府批準(zhǔn)，縣人民政府同意，同時(shí)要求被告與某娛樂(lè)公司要做好有關(guān)銜接工作。此后，包括原告在內(nèi)的16名原餐飲部

33、職工即到某娛樂(lè)公司上班并領(lǐng)取報(bào)酬，為理順勞動(dòng)關(guān)系，被告于2000年12月11日召集轉(zhuǎn)入某娛樂(lè)公司的8名合同制職工，要求變更原勞動(dòng)合同，提出這些職工在公司工作期間，留原在賓館的編制及檔案，不影響正常的晉級(jí)、提干、續(xù)訂合同、勞動(dòng)保險(xiǎn)、住房補(bǔ)貼、醫(yī)藥費(fèi)由某娛樂(lè)公司承擔(dān)。原告對(duì)變更原勞動(dòng)合同末發(fā)表任何意見(jiàn)，未在勞動(dòng)合同變更協(xié)議上簽字，其余7名職工均在同月與被告達(dá)成前述內(nèi)容的勞動(dòng)合同協(xié)議，并經(jīng)縣勞動(dòng)局鑒證。»全文超過(guò)退休年齡的人可成為勞動(dòng)合同關(guān)系的主體案情：原告胡某系當(dāng)?shù)氐膫€(gè)體診所的醫(yī)生，因多年從事中醫(yī)，具有一定的中醫(yī)技術(shù)和經(jīng)驗(yàn)，1997年3月被告某鄉(xiāng)衛(wèi)生院為了填補(bǔ)其醫(yī)生力量的不足，將當(dāng)時(shí)已經(jīng)

34、66歲的原告聘為本院的醫(yī)生，雙方未訂立書(shū)面合同，只是口頭言定了工資每月多少錢。2006年7月原告在上班期間，突發(fā)腦中風(fēng)疾病，當(dāng)時(shí)到被告處治療，后又到其它地方進(jìn)行治療，但原告至今未能痊癒，喪失了繼續(xù)工作的能力。原告多次與被告協(xié)商，要求醫(yī)院支付醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)及醫(yī)療期間的工資等，而醫(yī)院則不同意支付，期間原告還向勞動(dòng)仲裁部門申請(qǐng)仲裁，勞動(dòng)仲裁部門以本案不屬勞動(dòng)爭(zhēng)議為由不予受理。故原告于2007年10月訴至法院要求被告按照勞動(dòng)法的規(guī)定承擔(dān)各種費(fèi)用。針對(duì)上述情況，法院應(yīng)如何處理，主要存在二種意見(jiàn)：»全文    案例：勞動(dòng)合同用工主體變更的法律適用實(shí)踐中，引起勞動(dòng)合同

35、主體變更的情況一般有兩類，第一類是企業(yè)合并、分立的情況，第二類是企業(yè)將某些特定員工進(jìn)行轉(zhuǎn)讓的情況。根據(jù)勞動(dòng)合同主體變更的不同情形，勞動(dòng)合同下權(quán)利義務(wù)承繼的操作也有所差異。合并與分立情形勞動(dòng)合同法第三十四條規(guī)定：“用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，勞動(dòng)合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行?！睋?jù)此，企業(yè)合并或分立的情況下，勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，只是主體變更為新的企業(yè)。»全文勞動(dòng)合同主體的變更關(guān)于勞動(dòng)合同變更是否包括勞動(dòng)合同主體的變更一直存在著爭(zhēng)議。勞動(dòng)合同的雙方主體都不能變更，這已經(jīng)成為勞動(dòng)法學(xué)界的共識(shí)。因?yàn)楦鶕?jù)合同法的相關(guān)理論，具有人身性的合同其主體不能變更。因?yàn)槿松?/p>

36、性合同的主體是具有特定性的，人身性合同的權(quán)利義務(wù)具有專屬性，特定的主體是此類合同存續(xù)的基礎(chǔ)。»勞動(dòng)合同變更概述勞動(dòng)合同的變更是指勞動(dòng)合同依法訂立后，在合同尚未履行或者尚未履行完畢之前，經(jīng)用人單位和勞動(dòng)者雙方當(dāng)事人協(xié)商同意，對(duì)勞動(dòng)合同內(nèi)容作部分修改、補(bǔ)充或者刪減的法律行為。勞動(dòng)合同的變更是原勞動(dòng)合同的派生，是雙方已存在的勞動(dòng)權(quán)利義務(wù)關(guān)系的發(fā)展。勞動(dòng)合同變更的情形當(dāng)勞動(dòng)合同出現(xiàn)履行障礙時(shí)，法律允許雙方當(dāng)事人在勞動(dòng)合同的有效期內(nèi)，對(duì)原勞動(dòng)合同的相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行調(diào)整和變更。有下列情形之一的，合同雙方可以變更本合同：(1)在不損害國(guó)家、集體和他人利益的情況下，雙方協(xié)商一致的;(2)勞動(dòng)合同訂立時(shí)所

37、依據(jù)的客觀情況發(fā)生了重大變化，經(jīng)合同雙方協(xié)商一致的;(3)由于不可抗力的因素致使勞動(dòng)合同無(wú)法完全履行的。不可抗力是指當(dāng)事人所不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況，如自然災(zāi)害、意外事故、戰(zhàn)爭(zhēng)等。;(4)勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的法律、法規(guī)已修改的;(5)勞動(dòng)者的身體健康狀況發(fā)生變化、勞動(dòng)能力喪失或部分喪失、所在崗位與其職業(yè)技能不相適應(yīng)、職業(yè)技能提高了一定等級(jí)等，造成原勞動(dòng)合同不能履行或者如果繼續(xù)履行原合同規(guī)定的義務(wù)對(duì)勞動(dòng)者明顯不公平;(6)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。勞動(dòng)合同法第三十五條規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以變更勞動(dòng)合同約定的內(nèi)容。由于勞動(dòng)法未明確規(guī)定勞動(dòng)合同變更需采用書(shū)面形式，實(shí)踐中

38、用人單位隨意變更勞動(dòng)合同的現(xiàn)象比較嚴(yán)重，如隨意調(diào)整勞動(dòng)者工作崗位，隨意降低勞動(dòng)者工資標(biāo)準(zhǔn)，嚴(yán)重?fù)p害了勞動(dòng)者的合法權(quán)益，為了規(guī)范勞動(dòng)合同變更行為，勞動(dòng)合同法明確規(guī)定了變更勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。變更后的勞動(dòng)合同文本由用人單位和勞動(dòng)者各執(zhí)一份。勞動(dòng)合同變更的條件一般情況下，勞動(dòng)合同訂立后，雙方當(dāng)事人必須認(rèn)真履行，任何一方不得擅自變更勞動(dòng)合同。但是，在履行勞動(dòng)合同過(guò)程中，由于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況的變化，或者職工勞動(dòng)、生活情況的變化，也可以變更勞動(dòng)合同。<1>訂立勞動(dòng)合同時(shí)所依據(jù)的法律、法規(guī)已經(jīng)修改，致使原來(lái)訂立的勞動(dòng)合同無(wú)法全面履行，需要作出修改;<2>企業(yè)經(jīng)上級(jí)主管部門批準(zhǔn)

39、轉(zhuǎn)產(chǎn)，原來(lái)的組織仍然存在，原簽訂的勞動(dòng)合同也仍然有效，只是由于生產(chǎn)方向的變化，原來(lái)訂立的勞動(dòng)合同中的某些條款與發(fā)展變化的情況不相適應(yīng)，需要作出相應(yīng)的修改;<3>上級(jí)主管機(jī)關(guān)決定改變企業(yè)的生產(chǎn)任務(wù)，致使原來(lái)訂立的勞動(dòng)合同中有關(guān)產(chǎn)量、質(zhì)量、生產(chǎn)條件等都發(fā)生了一定的變化，需要作出相應(yīng)的修改，否則原勞動(dòng)合同無(wú)法履行;<4>企業(yè)嚴(yán)重虧損或發(fā)生不可抗力的情況，確實(shí)無(wú)法履行勞動(dòng)合同的規(guī)定;<5>當(dāng)事人雙方協(xié)商一致，同意對(duì)勞動(dòng)合同的某些條款作出變更，但不得損害國(guó)家利益。相關(guān)勞動(dòng)合同主體變更實(shí)踐中，引起勞動(dòng)合同主體變更的情況一般有兩類，第一類是企業(yè)合并、分立的情況，第二類是用

40、人單位將員工轉(zhuǎn)至關(guān)聯(lián)企業(yè)或其他公司的情況。根據(jù)勞動(dòng)合同主體變更的不同情形，勞動(dòng)合同權(quán)利義務(wù)承繼的操作也有所差異。在企業(yè)發(fā)生合并、分立等情況時(shí)，原企業(yè)與職工簽訂的勞動(dòng)合同不解除，由新企業(yè)替代原企業(yè)繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。勞動(dòng)合同法第三十四條規(guī)定：“用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，勞動(dòng)合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行?！惫痉ǖ谝话倨呤鍡l規(guī)定：“公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼?！卑凑展痉ǖ囊?guī)定，合并是指兩個(gè)以上的用人單位合并為一個(gè)用人單位，包括新設(shè)合并和吸收合并。新設(shè)合并指兩個(gè)以上用人單位合并成為一個(gè)新的用人單位，原用人單位解散

41、;一個(gè)用人單位吸收其他用人單位為吸收合并，被吸收的用人單位解散，其權(quán)利義務(wù)一并由吸收的用人單位承擔(dān);按照公司法的規(guī)定，分立是指一個(gè)用人單位分成兩個(gè)或兩個(gè)以上的用人單位，分立包括派生新設(shè)和派生分立兩種形式。新設(shè)分立指一個(gè)用人單位分成兩個(gè)或兩個(gè)以上新的用人單位，原用人單位解散;派生分立指用人單位分出一個(gè)或一個(gè)以上新的用人單位，原用人單位繼續(xù)存在?？梢?jiàn)，用人單位發(fā)生合并或分立的直接后果，是一部分勞動(dòng)者要為新的用人單位提供勞動(dòng)，用人單位主體發(fā)生了實(shí)質(zhì)性的改變。根據(jù)勞動(dòng)合同法的規(guī)定，在分立、合并的情況下，用人單位這一勞動(dòng)合同主體雖然發(fā)生了變化，但原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)的繼承問(wèn)題。勞動(dòng)合同所確立

42、的勞動(dòng)者的權(quán)利義務(wù)及用人單位的權(quán)利義務(wù)均不發(fā)生變化，只是分立、合并中形成的新主體替代舊主體，成為勞動(dòng)關(guān)系一方當(dāng)事人，勞動(dòng)關(guān)系雙方當(dāng)事人仍然按照原有勞動(dòng)合同確定的權(quán)利義務(wù)履行雙方的約定。至于第二種情況，在企業(yè)沒(méi)有發(fā)生合并、分立的情況下將勞動(dòng)者安排至其他獨(dú)立的用人單位工作而發(fā)生的勞動(dòng)合同主體變更問(wèn)題，法律沒(méi)有相應(yīng)的規(guī)定，在這種情況下法律充分尊重當(dāng)事人的意愿，只要雙方協(xié)商一致達(dá)成協(xié)議，就可以變更勞動(dòng)合同的主體。因此，這種情況下的勞動(dòng)合同的主體變更以勞動(dòng)者同意為前提條件。相關(guān)勞動(dòng)合同變更的程序勞動(dòng)合同變更程序如下：(1)提出變更的要約：用人單位或勞動(dòng)者提出變更勞動(dòng)合同的要求，說(shuō)明變更合同的理由、變更的

43、內(nèi)容以及變更的條件，請(qǐng)求對(duì)方在一定期限內(nèi)給予答復(fù)。(2)承諾：合同另一方接到對(duì)方的變更請(qǐng)求后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)進(jìn)行答復(fù)，明確告知對(duì)方同意或是不同意變更;(3)訂立書(shū)面變更協(xié)議：當(dāng)事人雙方就變更勞動(dòng)合同的內(nèi)容經(jīng)過(guò)平等協(xié)商，取得一致意見(jiàn)后簽訂書(shū)面變更協(xié)議，協(xié)議載明變更的具體內(nèi)容，經(jīng)雙方簽字蓋章后生效。變更后的勞動(dòng)合同文本由用人單位和勞動(dòng)者各執(zhí)一份。相關(guān)勞動(dòng)合同變更應(yīng)注意的問(wèn)題1、變更勞動(dòng)合同必須在勞動(dòng)合同的有效期內(nèi)進(jìn)行，勞動(dòng)合同期滿是不能再變更的;2、勞動(dòng)合同的變更必須遵守法律的規(guī)定，堅(jiān)持平等自愿、協(xié)商一致的原則，并要按法定程序進(jìn)行;3、勞動(dòng)合同變更后，原合同未作修改、補(bǔ)充的條款仍然有效;4、因勞動(dòng)合同變

44、更給當(dāng)事人雙方造成經(jīng)濟(jì)損失的，除法律法規(guī)規(guī)定可以減免責(zé)任外，造成損失一方應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任，即誰(shuí)提出變更合同，誰(shuí)負(fù)賠償責(zé)任;5、勞動(dòng)合同變更，提出變更的一方當(dāng)事人給對(duì)方造成損失的，只負(fù)賠償責(zé)任，而不負(fù)違約責(zé)任。合同變更屬合法行為，但未經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致，由一方擅自變更勞動(dòng)合同，屬違約行為;6、合同變更后，變更了的條款就取代原條款，變更條款生效后，原條款不再有法律效力;7、應(yīng)及時(shí)變更。雙方當(dāng)事人應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況變化，及時(shí)提出變更合同的要求，該變更的不應(yīng)久拖不變，而影響合同的履行。 【勞動(dòng)合同的主體變更】勞動(dòng)合同主體的變更關(guān)于勞動(dòng)合同變更是否包括勞動(dòng)合同主體的變更一直存在著爭(zhēng)議。勞動(dòng)合同的雙方主體都不能

45、變更，這已經(jīng)成為勞動(dòng)法學(xué)界的共識(shí)。因?yàn)楦鶕?jù)合同法的相關(guān)理論，具有人身性的合同其主體不能變更。因?yàn)槿松硇院贤闹黧w是具有特定性的，人身性合同的權(quán)利義務(wù)具有專屬性，特定的主體是此類合同存續(xù)的基礎(chǔ)。10而勞動(dòng)合同就是這樣一種合同，它兼具人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系，所以就得出這樣的結(jié)論：“勞動(dòng)法律關(guān)系主體任何一方的變更，都不屬于勞動(dòng)法律關(guān)系的變更，而是雙方當(dāng)事人的勞動(dòng)法律關(guān)系的消滅和新當(dāng)事人間的勞動(dòng)法律關(guān)系的產(chǎn)生。11但是筆者認(rèn)為，勞動(dòng)合同的人身屬性是針對(duì)勞動(dòng)者一方的，因?yàn)閯趧?dòng)者在勞動(dòng)合同履行過(guò)程中享有的權(quán)利和應(yīng)盡的義務(wù)是不能為他人所代替的，但是對(duì)于用人單位一方則不同，比如實(shí)踐中常發(fā)生的企業(yè)改革和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整

46、等情況都是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境下企業(yè)要求自身發(fā)展的重要手段之一。所以通說(shuō)考慮的不夠全面，不能因?yàn)閯趧?dòng)者一方具有人身屬性而直接推出勞動(dòng)關(guān)系的另一方也具有相同的屬性，用人單位是可以變更的。實(shí)踐中，引起勞動(dòng)合同主體變更的情況主要是用人單位發(fā)生合并、分立等情況下的變更。在勞動(dòng)合同法實(shí)施以前，勞動(dòng)法有對(duì)這一問(wèn)題并沒(méi)有明確的規(guī)定，只有原勞動(dòng)部關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法>若干問(wèn)題的意見(jiàn)第13條的規(guī)定，用人單位發(fā)生分立、合并、股份轉(zhuǎn)讓等情況變更勞動(dòng)合同，且要遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則。由此可見(jiàn)，原來(lái)的法律將此種情況視為可變更的情況。勞動(dòng)合同法對(duì)此做出了不同的規(guī)定，第34條規(guī)定：“用人單位發(fā)生合并

47、或者分立等情況，原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，勞動(dòng)合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行?！庇纱丝梢?jiàn)，勞動(dòng)合同法在用人單位合并、分立的問(wèn)題上選擇勞動(dòng)合同的承繼而放棄勞動(dòng)合同的變更或是解除，其立法目的在于保障勞動(dòng)合同的延續(xù)性，這對(duì)勞動(dòng)者權(quán)益保護(hù)是有積極意義的。但是如果用人單位發(fā)生合并、分立等情況，確實(shí)使原勞動(dòng)合同無(wú)法履行，比如說(shuō)勞動(dòng)者拒絕接受用人單位約定的轉(zhuǎn)移，那么還要求承繼權(quán)利義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行嗎?如果用人單位以此為原因變相強(qiáng)迫勞動(dòng)者自動(dòng)辭職以達(dá)到解雇的目的，那這是否也違背了立法本意呢?試舉下則案例說(shuō)明，小薛原是混業(yè)經(jīng)營(yíng)證券與信托業(yè)務(wù)的某公司負(fù)責(zé)證券業(yè)務(wù)的部門經(jīng)理。小薛與該公司簽訂了為期5年的勞動(dòng)

48、合同。在勞動(dòng)合同履行的第三年，因國(guó)家政策的變化，該公司被分立為某信托公司和某證券公司，某營(yíng)業(yè)部由原來(lái)的信托公司營(yíng)業(yè)部變?yōu)榱俗C券公司的營(yíng)業(yè)部。小薛先前負(fù)責(zé)信托業(yè)務(wù)，公司分立后被分在證券公司，小薛自己并不愿意在證券公司工作，而信托公司卻要以勞動(dòng)合同法第40條規(guī)定的“勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議”為由通知小薛與其解除勞動(dòng)合同?，F(xiàn)在就存在這樣兩個(gè)問(wèn)題，小薛不愿意履行他與證券公司的合同，那么證券公司還要繼續(xù)履行嗎?信托公司可以以分立為理由解除勞動(dòng)合同嗎?勞動(dòng)合同法第34條的立法意義就在于保護(hù)勞動(dòng)者，避免用人單位借

49、口合并、分立等情況隨意單方面解除或不履行勞動(dòng)合同。即使小薛并不同意在證券公司工作，證券公司也要首先承繼與小薛的勞動(dòng)關(guān)系，使原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，然后證券公司應(yīng)與小薛進(jìn)一步協(xié)商看是否能夠變更勞動(dòng)合同，如果不能協(xié)商一致變更，小薛則可以選擇解除勞動(dòng)合同。信托公司的做法是不符合法律規(guī)定的。首先，我們對(duì)勞動(dòng)合同法第40條第(三)項(xiàng)應(yīng)該這樣理解：只有在勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化且用人單位與勞動(dòng)者不能形成協(xié)商一致的情況下，用人單位才能行使解除權(quán)，如果條件不滿足，又不能協(xié)商一致，用人單位應(yīng)繼續(xù)履行原勞動(dòng)合同。其次，用人單位合并、分立并不屬于“客觀情況發(fā)生重大變化的情況”。 “客觀情況發(fā)生重大變化

50、的情況”應(yīng)當(dāng)是指因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因，勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生了雙方當(dāng)事人無(wú)法預(yù)見(jiàn)的重大變化，致使勞動(dòng)合同的繼續(xù)履行顯失公平的情況。12很顯然，用人單位的合并或是分立并不包括在內(nèi)的。此外，對(duì)于用人單位的名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人等事項(xiàng)的變化，能否對(duì)勞動(dòng)合同的履行產(chǎn)生影響以及如果能的話產(chǎn)生什么樣的影響，勞動(dòng)合同法第33條也有明確的規(guī)定：“用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人的事項(xiàng)，不影響勞動(dòng)合同的履行?！眲趧?dòng)合同主體變更的合法性我于1997年9月15日與某物業(yè)管理公司簽訂了為期兩年的勞動(dòng)合同，在其所屬餐飲公司工作。由于該公司將餐飲和娛樂(lè)等贏利設(shè)施承包給

51、另一俱樂(lè)部，于是，在1999年3月向承包出去的這兩個(gè)部門的員工發(fā)了一封信，內(nèi)容是將我們轉(zhuǎn)到俱樂(lè)部工作，工資和基本待遇維持不變。由于合同未到期，我們一直都正常工作?？删驮诤贤狡谇耙粋€(gè)月，物業(yè)公司人事部通知我們，解除勞動(dòng)合同，并賠償一個(gè)月的工資。我想請(qǐng)問(wèn)：物業(yè)公司的行為是否違法?它應(yīng)該如何進(jìn)行賠償?若對(duì)物業(yè)公司的行為不服，在什么時(shí)間內(nèi)可提起勞動(dòng)仲裁?中顧網(wǎng)律師：根據(jù)勞動(dòng)法規(guī)定，勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用人單位確立勞動(dòng)關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。勞動(dòng)合同依法訂立即具有法律約束力，當(dāng)事人必須履行勞動(dòng)合同規(guī)定的義務(wù)。訂立和變更勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則，不得違反法律、行政法規(guī)。員工拒絕變

52、更的，原勞動(dòng)合同可繼續(xù)履行至勞動(dòng)合同期限屆滿。因變更勞動(dòng)合同相關(guān)內(nèi)容雙方不能達(dá)成一致的，用人單位解除勞動(dòng)合同者，公司依法應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，如員工提出解除勞動(dòng)合同的，公司可不支付補(bǔ)償金。你所在的物業(yè)公司將你們部門承包給俱樂(lè)部，屬企業(yè)的經(jīng)濟(jì)行為，物業(yè)公司與員工訂立的勞動(dòng)合同仍然有效，只是物業(yè)公司應(yīng)及時(shí)向員工進(jìn)行相關(guān)情況通報(bào)，并可協(xié)商變更勞動(dòng)合同主體。但物業(yè)公司并未與你們協(xié)商變更勞動(dòng)合同主體。關(guān)于因發(fā)生重大變化使合同無(wú)法履行如何處理，勞動(dòng)法及相關(guān)法規(guī)都有涉及。勞動(dòng)法中規(guī)定，勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動(dòng)合同達(dá)成協(xié)議的，用人單位可解除勞動(dòng)

53、合同，但應(yīng)當(dāng)提前30 日以書(shū)面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人。又根據(jù)勞動(dòng)部(現(xiàn)勞動(dòng)保障部)所頒發(fā)的通知規(guī)定，勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同期限內(nèi)，由于主管部門調(diào)動(dòng)或轉(zhuǎn)移工作單位而被解除勞動(dòng)合同，未造成失業(yè)的，用人單位可以不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。按理，物業(yè)公司在承包經(jīng)濟(jì)行為中，與承包單位就員工轉(zhuǎn)移問(wèn)題進(jìn)行了協(xié)商，不違反法律規(guī)定，只是該公司在勞動(dòng)合同期滿前，未按法定程序，單方解除勞動(dòng)合同，就違反了法律規(guī)定，應(yīng)該向員工進(jìn)行補(bǔ)償。補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)是：其在本單位工作每滿一年發(fā)給本單位上年度月人均工資總額一個(gè)月的補(bǔ)償費(fèi);工作時(shí)間超過(guò)一年但余下的工作時(shí)間不滿一年的，計(jì)發(fā)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金時(shí)，對(duì)上述不滿一年的工作時(shí)間按工作一年的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，也就是說(shuō)您應(yīng)該得

54、到兩個(gè)月的補(bǔ)償金。至于您若對(duì)物業(yè)公司的行為不服，可依法申請(qǐng)調(diào)解、仲裁、提起訴訟，也可協(xié)商解決。勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁是提起訴訟的必經(jīng)程序，提出仲裁要求應(yīng)在發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議之日起六十日內(nèi)書(shū)面申請(qǐng)。若要訴訟，則可在自收到仲裁判決書(shū)之日起十五天內(nèi)向人民法院訴訟。勞動(dòng)合同變更的條件勞動(dòng)合同的變更是指勞動(dòng)合同依法訂立后，在合同尚未履行或者尚未履行完畢之前，經(jīng)用人單位和勞動(dòng)者雙方當(dāng)事人協(xié)商同意，對(duì)勞動(dòng)合同內(nèi)容作部分修改、補(bǔ)充或者刪減的法律行為。一般情況下，勞動(dòng)合同訂立后，雙方當(dāng)事人必須認(rèn)真履行，任何一方不得擅自變更勞動(dòng)合同。但是，在履行勞動(dòng)合同過(guò)程中，由于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況的變化，或者職工勞動(dòng)、生活情況的變化，也可以變更

55、勞動(dòng)合同。勞動(dòng)合同變更的條件：<1>訂立勞動(dòng)合同時(shí)所依據(jù)的法律、法規(guī)已經(jīng)修改，致使原來(lái)訂立的勞動(dòng)合同無(wú)法全面履行，需要作出修改;<2>企業(yè)經(jīng)上級(jí)主管部門批準(zhǔn)轉(zhuǎn)產(chǎn)，原來(lái)的組織仍然存在，原簽訂的勞動(dòng)合同也仍然有效，只是由于生產(chǎn)方向的變化，原來(lái)訂立的勞動(dòng)合同中的某些條款與發(fā)展變化的情況不相適應(yīng)，需要作出相應(yīng)的修改;<3>上級(jí)主管機(jī)關(guān)決定改變企業(yè)的生產(chǎn)任務(wù)，致使原來(lái)訂立的勞動(dòng)合同中有關(guān)產(chǎn)量、質(zhì)量、生產(chǎn)條件等都發(fā)生了一定的變化，需要作出相應(yīng)的修改，否則原勞動(dòng)合同無(wú)法履行;<4>企業(yè)嚴(yán)重虧損或發(fā)生不可抗力的情況，確實(shí)無(wú)法履行勞動(dòng)合同的規(guī)定;<5>

56、當(dāng)事人雙方協(xié)商一致，同意對(duì)勞動(dòng)合同的某些條款作出變更，但不得損害國(guó)家利益。增加勞動(dòng)合同期限是否屬于變更勞動(dòng)條件?勞動(dòng)合同法規(guī)定，用人單位維持或者提高勞動(dòng)合同約定條件續(xù)簽勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者不同意續(xù)訂的，用人單位終止固定期限勞動(dòng)合同無(wú)需向勞動(dòng)者支付終止經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。那么增加勞動(dòng)合同期限是否屬于提高勞動(dòng)合同約定條件?勞動(dòng)合同法第17條規(guī)定：勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款：用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人;勞動(dòng)者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號(hào)碼;勞動(dòng)合同期限;工作內(nèi)容和工作地點(diǎn);工作時(shí)間和休息休假;勞動(dòng)報(bào)酬;社會(huì)保險(xiǎn);勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件和職業(yè)危害防護(hù);法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動(dòng)合同

57、的其他事項(xiàng)。勞動(dòng)合同期限與工作內(nèi)容、工作時(shí)間、勞動(dòng)報(bào)酬、勞動(dòng)保護(hù)等一樣，屬于用人單位與勞動(dòng)者就建立勞動(dòng)關(guān)系而達(dá)成的勞動(dòng)條件事項(xiàng)之一。我國(guó)的勞動(dòng)立法強(qiáng)調(diào)保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，提倡勞資雙方建立長(zhǎng)期穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系，增加勞動(dòng)合同期限正是建立穩(wěn)定勞動(dòng)關(guān)系、保護(hù)勞動(dòng)者權(quán)益的體現(xiàn)，因此，增加勞動(dòng)合同期限應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為提高勞動(dòng)條件。勞動(dòng)合同變更的情形當(dāng)勞動(dòng)合同出現(xiàn)履行障礙時(shí)，法律允許雙方當(dāng)事人在勞動(dòng)合同的有效期內(nèi)，對(duì)原勞動(dòng)合同的相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行調(diào)整和變更。有下列情形之一的，合同雙方可以變更本合同：(1)在不損害國(guó)家、集體和他人利益的情況下，雙方協(xié)商一致的;(2)勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生了重大變化，經(jīng)合同雙方協(xié)商一致的;(3)由于不可抗力的因素致使勞動(dòng)合同無(wú)法完全履行的。不可抗力是指當(dāng)事人所不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況，如自然災(zāi)害、意外事故、戰(zhàn)爭(zhēng)等。;(4)勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的法律、法規(guī)已修改的;(5)勞動(dòng)者的身體健康狀況發(fā)生變化、勞動(dòng)能力喪失或部分喪失、所在崗位與其職業(yè)技能不相適應(yīng)、職業(yè)