第5章建筑合同法規(guī)、糾紛處理、施工合同糾紛

1、12022-6-22122022-6-222合同的違約責任合同的違約責任合同的擔保合同的擔保 5.7 5.7 32022-6-223要式合同與非要式合同的區(qū)別在于要式合同與非要式合同的區(qū)別在于某些某些法律法律和和行政法行政法規(guī)對合同的形式規(guī)對合同的形式要求會影響合同的生效。遺贈扶養(yǎng)要求會影響合同的生效。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議等就屬于要式合同，民間協(xié)議等就屬于要式合同，民間借款借款合同合同就屬于非要式合同。就屬于非要式合同。42022-6-22452022-6-22562022-6-22672022-6-22782022-6-22892022-6-229102022-6-2210可撤銷合同是指雖經當事人協(xié)

2、商一致，但因當事人意思可撤銷合同是指雖經當事人協(xié)商一致，但因當事人意思表示不真實，允許當事人依照自己的意思，使合同效力歸于表示不真實，允許當事人依照自己的意思，使合同效力歸于消滅的合同。這樣的合同有：因重大誤解訂立的合同；顯失消滅的合同。這樣的合同有：因重大誤解訂立的合同；顯失公平的合同；一方采用欺詐、脅迫手段或乘人之危，使對方公平的合同；一方采用欺詐、脅迫手段或乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。在違背真實意思的情況下訂立的合同。 可撤銷合同，其效力不穩(wěn)定，如果有撤銷權的當事人提可撤銷合同，其效力不穩(wěn)定，如果有撤銷權的當事人提出請求，并被人民法院或者仲裁機構予以撤銷，合同可以被

3、出請求，并被人民法院或者仲裁機構予以撤銷，合同可以被撤銷，撤銷了的合同自始沒有法律約束力。如果當事人沒有撤銷，撤銷了的合同自始沒有法律約束力。如果當事人沒有請求撤銷，則該可撤銷的合同依然具有法律效力。因此，請求撤銷，則該可撤銷的合同依然具有法律效力。因此，可可撤銷的合同的效力取決于當事人是否依法行使了撤銷權。撤銷的合同的效力取決于當事人是否依法行使了撤銷權。 被撤銷的合同自始沒有法律效力。被撤銷的合同自始沒有法律效力。 112022-6-2211122022-6-2212132022-6-2213142022-6-2214152022-6-22155.5.3 5.5.3 合同的解除合同的解除

4、合同的解除，是指當事人在具有法律效力的合同未全部履行之前，終合同的解除，是指當事人在具有法律效力的合同未全部履行之前，終止該合同的效力。止該合同的效力。 合同法合同法規(guī)定的五種解除合同的情形是：規(guī)定的五種解除合同的情形是： 一、因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；一、因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的； 二、在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表二、在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表示不履行主要債務；示不履行主要債務； 三、當事人一方延遲履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；三、當事人一方延遲履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行； 四、當事人一方延遲

5、履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同四、當事人一方延遲履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；目的； 五、法律規(guī)定的其他情形。此外，雙方當事人協(xié)商也可解除合同。五、法律規(guī)定的其他情形。此外，雙方當事人協(xié)商也可解除合同。 合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經履行的，根據(jù)履行情況和合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經履行的，根據(jù)履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。償損失。合同解除不影響合同中結算和清理條款的效力。合同解除不影響合同中結算和清理條款的效力。162022-6-

6、2216合同的違約責任合同的違約責任5.6.1 5.6.1 違約責任的概念違約責任的概念 違約責任，是指當事人由于過錯而不能履行或不能完全履行違約責任，是指當事人由于過錯而不能履行或不能完全履行合同約定的義務所應承擔的法律責任。合同約定的義務所應承擔的法律責任。 違約責任有以下特點：違約責任有以下特點：違約責任產生的前提是當事人不履行違約責任產生的前提是當事人不履行有效成立的合同的義務，并且當事人有過錯；違約責任的大小可有效成立的合同的義務，并且當事人有過錯；違約責任的大小可以由當事人自由約定，這使得違約責任與侵權責任有所不同；違以由當事人自由約定，這使得違約責任與侵權責任有所不同；違約責任具

7、有補償性，一般情況下都是為了補償受害方的損失。約責任具有補償性，一般情況下都是為了補償受害方的損失。5.6.2 5.6.2 承擔違約責任的條件承擔違約責任的條件 承擔違約責任的條件是：當事人要有違反合同義務的行為，承擔違約責任的條件是：當事人要有違反合同義務的行為，該行為的后果是對對方當事人造成了利益的損失；違約方具有過該行為的后果是對對方當事人造成了利益的損失；違約方具有過錯，并且無論是故意過錯還是過失過錯。錯，并且無論是故意過錯還是過失過錯。因不可抗力的發(fā)生而導致當事人違約的，當事人不承擔違約責任。因不可抗力的發(fā)生而導致當事人違約的，當事人不承擔違約責任。 172022-6-22175.6

8、.4 5.6.4 承擔違約責任的方式承擔違約責任的方式 1. 1. 違約金和賠償金違約金和賠償金 2. 2. 價格制裁價格制裁 3. 3. 擔保制裁擔保制裁 4. 4. 繼續(xù)履行合同義務繼續(xù)履行合同義務 對于履行非金錢債務的合同，違約方承擔相應的法律責對于履行非金錢債務的合同，違約方承擔相應的法律責任后，任后，如果對方要求繼續(xù)履行合同的，違約方不得以已經承如果對方要求繼續(xù)履行合同的，違約方不得以已經承擔了違約責任為由而拒絕繼續(xù)履行合同。擔了違約責任為由而拒絕繼續(xù)履行合同。當然該項責任不是當然該項責任不是無限制的，如果該項履行在法律上或者事實上不能履行，債無限制的，如果該項履行在法律上或者事實上

9、不能履行，債務的標的不適于強制履行或履行費用過高，或者債權人在合務的標的不適于強制履行或履行費用過高，或者債權人在合理期限內未要求履行時，便不能再適用繼續(xù)履行義務的責任理期限內未要求履行時，便不能再適用繼續(xù)履行義務的責任方式。方式。182022-6-2218192022-6-2219 5.8 糾紛處理方式 建設工程合同糾紛：合同當事人對合同規(guī)定的權利和義務發(fā)建設工程合同糾紛：合同當事人對合同規(guī)定的權利和義務發(fā)生爭議而形成的糾紛。生爭議而形成的糾紛。 糾紛處理途徑：糾紛處理途徑： 協(xié)商協(xié)商 調節(jié)調節(jié) 仲裁仲裁 訴訟訴訟202022-6-2220處理方式處理方式-協(xié)商調解協(xié)商調解 協(xié)商：協(xié)商：合同

10、當事人依據(jù)有關法律規(guī)定和合同約定，在自愿友合同當事人依據(jù)有關法律規(guī)定和合同約定，在自愿友好的基礎上，互相諒解，經過談判和磋商，自愿對爭議事項好的基礎上，互相諒解，經過談判和磋商，自愿對爭議事項達成協(xié)議，從而解決合同爭議的一種方法。達成協(xié)議，從而解決合同爭議的一種方法。 調解：調解：是指雙方當事人以外的第三者，以國家法律、法規(guī)和是指雙方當事人以外的第三者，以國家法律、法規(guī)和政策以及社會公德為依據(jù)，對糾紛雙方進行疏導、勸說，促政策以及社會公德為依據(jù)，對糾紛雙方進行疏導、勸說，促使他們相互諒解，進行協(xié)商，自愿達成協(xié)議，解決糾紛的活使他們相互諒解，進行協(xié)商，自愿達成協(xié)議，解決糾紛的活動。動。21202

11、2-6-2221處理方式-調解 調解調解 民間調解民間調解 行政調解行政調解 法院調解法院調解 仲裁調解仲裁調解 民間調解是當事人以外的第三人或組織主持調解；民間調解是當事人以外的第三人或組織主持調解； 行政調解是有關行政機關主持下進行的調解；行政調解是有關行政機關主持下進行的調解； 法院調解是人民法院主持下進行的調解；法院調解是人民法院主持下進行的調解； 仲裁調解是在仲裁機構主持下進行的調解。仲裁調解是在仲裁機構主持下進行的調解。222022-6-2222處理方式處理方式- -仲裁仲裁 仲裁：仲裁：雙方當事人在合同爭議發(fā)生前或爭議雙方當事人在合同爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后達成協(xié)議，自愿將爭議交給

12、仲裁結構發(fā)生后達成協(xié)議，自愿將爭議交給仲裁結構作出裁決，并附有自愿履行義務的一種解決作出裁決，并附有自愿履行義務的一種解決爭議的方式爭議的方式。232022-6-22處理方式處理方式- -仲裁仲裁 仲裁特點：仲裁特點：（一（一) )自愿性自愿性當事人的自愿性是仲裁最突出的特點。仲裁以雙方當事人的自愿性是仲裁最突出的特點。仲裁以雙方當事人的自愿為前提，即是否將發(fā)生在雙方當事人之間當事人的自愿為前提，即是否將發(fā)生在雙方當事人之間的糾紛提交仲裁，交予哪個仲裁機構仲裁，仲裁庭如何的糾紛提交仲裁，交予哪個仲裁機構仲裁，仲裁庭如何組成，由誰組成，以及仲裁的審理方式、開庭形式等都組成，由誰組成，以及仲裁的審

13、理方式、開庭形式等都是在當事人自愿的基礎上，由雙方當事人協(xié)商確定的。是在當事人自愿的基礎上，由雙方當事人協(xié)商確定的。因此，仲裁是最能充分體現(xiàn)當事人意思自治原則的爭議因此，仲裁是最能充分體現(xiàn)當事人意思自治原則的爭議解決方式。解決方式。242022-6-2224處理方式處理方式- -仲裁仲裁 仲裁特點仲裁特點: : ( (二二) )專業(yè)性專業(yè)性 民商事糾紛往往涉及特殊的知識領域，會遇到許多復雜民商事糾紛往往涉及特殊的知識領域，會遇到許多復雜的法律、經濟貿易和有關的技術性問題，故專家裁判更能體的法律、經濟貿易和有關的技術性問題，故專家裁判更能體現(xiàn)專業(yè)權威性。因此，由具有一定專業(yè)水平和能力的專家擔現(xiàn)專

14、業(yè)權威性。因此，由具有一定專業(yè)水平和能力的專家擔任仲裁員對當事人之間的糾紛進行裁決，是仲裁公正性的重任仲裁員對當事人之間的糾紛進行裁決，是仲裁公正性的重要保障。根據(jù)我國仲裁法的規(guī)定，仲裁機構都備有分專業(yè)的，要保障。根據(jù)我國仲裁法的規(guī)定，仲裁機構都備有分專業(yè)的，由專家組成的仲裁員名冊供當事人進行選擇，專家仲裁由此由專家組成的仲裁員名冊供當事人進行選擇，專家仲裁由此成為民商事仲裁的重要特點之一。成為民商事仲裁的重要特點之一。252022-6-2225處理方式處理方式- -仲裁仲裁 仲裁特點仲裁特點: : ( (三三) )靈活性靈活性 由于仲裁充分體現(xiàn)當事人的意思自治，仲裁中的諸由于仲裁充分體現(xiàn)當事

15、人的意思自治，仲裁中的諸多具體程序可以由雙方當事人協(xié)商確定與選擇，因此與多具體程序可以由雙方當事人協(xié)商確定與選擇，因此與訴訟相比，仲裁程序更加靈活，更具有彈性。訴訟相比，仲裁程序更加靈活，更具有彈性。262022-6-2226 處理方式處理方式- -仲裁仲裁 仲裁特點仲裁特點: : ( (四四) )保密性保密性 仲裁以不公開審理為原則，這是世界性的通行做法。仲裁以不公開審理為原則，這是世界性的通行做法。我國有關的仲裁法律和仲裁規(guī)則在明確規(guī)定仲裁不公開我國有關的仲裁法律和仲裁規(guī)則在明確規(guī)定仲裁不公開進行的同時，還明確規(guī)定了仲裁員及仲裁秘書人員的保進行的同時，還明確規(guī)定了仲裁員及仲裁秘書人員的保密

16、義務。因此當事人的商業(yè)秘密和貿易活動不會因仲裁密義務。因此當事人的商業(yè)秘密和貿易活動不會因仲裁活動而泄露，仲裁由此表現(xiàn)出極強的保密性?；顒佣孤叮俨糜纱吮憩F(xiàn)出極強的保密性。27 處理方式處理方式- -仲裁仲裁 仲裁特點仲裁特點: : ( (五五) )快捷性快捷性 仲裁實行一裁終局制，仲裁裁決一經仲裁庭作出即仲裁實行一裁終局制，仲裁裁決一經仲裁庭作出即發(fā)生法律效力。這使得當事人之間的糾紛能夠迅速得以發(fā)生法律效力。這使得當事人之間的糾紛能夠迅速得以解決。解決。2022-6-2228處理方式處理方式- -仲裁仲裁 仲裁特點仲裁特點: : ( (六六) )經濟性經濟性 仲裁的經濟性主要表現(xiàn)在：第一，

17、時間上的快捷性仲裁的經濟性主要表現(xiàn)在：第一，時間上的快捷性使得仲裁所需費用相對減少；第二，仲裁無需多審級收使得仲裁所需費用相對減少；第二，仲裁無需多審級收費，使得仲裁費往往低于訴訟費；第三，仲裁的自愿性、費，使得仲裁費往往低于訴訟費；第三，仲裁的自愿性、保密性使當事人之間通常沒有激烈的對抗，且商業(yè)秘密保密性使當事人之間通常沒有激烈的對抗，且商業(yè)秘密不必公之于世，對雙方當事人之間今后的商業(yè)機會影響不必公之于世，對雙方當事人之間今后的商業(yè)機會影響較小。較小。2022-6-222829處理方式處理方式- -仲裁仲裁 仲裁特點仲裁特點: : ( (七七) )獨立性獨立性 仲裁機構獨立于行政機構和其他機

18、構，仲裁機構之間也仲裁機構獨立于行政機構和其他機構，仲裁機構之間也無隸屬關系。在仲裁過程中，仲裁庭獨立進行仲裁，不受任無隸屬關系。在仲裁過程中，仲裁庭獨立進行仲裁，不受任何行政機關、社會團體和個人的干涉，亦不受仲裁機構的干何行政機關、社會團體和個人的干涉，亦不受仲裁機構的干涉，顯示出極大的獨立性。涉，顯示出極大的獨立性。2022-6-222930處理方式處理方式- -訴訟訴訟 訴訟訴訟通過司法程序解決合同爭議，是合同當事人依法請通過司法程序解決合同爭議，是合同當事人依法請求人民法院行使審判權，審理雙方發(fā)生的合同爭議，作出有求人民法院行使審判權，審理雙方發(fā)生的合同爭議，作出有國家強制保證實現(xiàn)其合

19、法權益，從而解決爭議的審判活動。國家強制保證實現(xiàn)其合法權益，從而解決爭議的審判活動。 訴訟特點訴訟特點: :（一）公權性（一）公權性 訴訟由法院代表國家行使審判權解決爭議訴訟由法院代表國家行使審判權解決爭議（二）強制性（二）強制性 從案件的受理，裁判的執(zhí)行從案件的受理，裁判的執(zhí)行（三）程序性（三）程序性 依據(jù)法定程序執(zhí)行依據(jù)法定程序執(zhí)行2022-6-2230312022-6-2231 施工合同糾紛施工合同糾紛32合同糾紛產生的原因合同糾紛產生的原因1.1.工程本身具有的不可預見性工程本身具有的不可預見性2.2.設計與施工以及不同專業(yè)設設計與施工以及不同專業(yè)設計之間的脫節(jié)計之間的脫節(jié)3.3.前期

20、準備不充分，三邊工程前期準備不充分，三邊工程導致大量變更的產生導致大量變更的產生4.4.合同形式選擇不當合同形式選擇不當5.5.清單中工作內容不清晰清單中工作內容不清晰6.6.惡性競爭，惡性競價惡性競爭，惡性競價7.7.評標定標時間短評標定標時間短, ,流于形式流于形式8.8.草率簽訂合同草率簽訂合同5.5.合同締約資格不符合規(guī)定合同締約資格不符合規(guī)定合同條款不全，約定不明確合同條款不全，約定不明確10.10.缺乏對違約責任的約定缺乏對違約責任的約定11.11.合同執(zhí)行中的理解分歧合同執(zhí)行中的理解分歧12.12.大量的口頭變更導致事后責大量的口頭變更導致事后責任無法分清任無法分清13.13.法

21、律意思淡薄，誠信度欠缺法律意思淡薄，誠信度欠缺33我們應如何避免或解決合同糾紛我們應如何避免或解決合同糾紛1.1.設計嚴格把關，保證質量，不做三邊工程設計嚴格把關，保證質量，不做三邊工程2.2.清單清晰明了，工作內容盡可能完整詳細清單清晰明了，工作內容盡可能完整詳細3.3.充裕的時間，認真審核投標文件，充裕的時間，認真審核投標文件，4.4.嚴把合同關嚴把合同關5.5.誠信守法，不惡性競爭誠信守法，不惡性競爭34案例分析案例分析原告：某房地產開發(fā)公司原告：某房地產開發(fā)公司 被告：某建筑公司被告：某建筑公司 原告與被告簽訂一施工合同原告與被告簽訂一施工合同，修建某一住宅小區(qū)。小區(qū)建，修建某一住宅小

22、區(qū)。小區(qū)建成后，經驗收質量合格。驗收后一個月，房產開發(fā)公司發(fā)成后，經驗收質量合格。驗收后一個月，房產開發(fā)公司發(fā)現(xiàn)樓房屋頂漏水，遂要求建筑公司負責無償修理，并賠償現(xiàn)樓房屋頂漏水，遂要求建筑公司負責無償修理，并賠償損失，建筑公司則以施工合同中并未規(guī)定質量保證期限，損失，建筑公司則以施工合同中并未規(guī)定質量保證期限，以工程已經驗收合格為由拒絕無償修理要求。房產公司遂以工程已經驗收合格為由拒絕無償修理要求。房產公司遂訴至法院。訴至法院。 本案爭議的施工合同雖欠缺質量保證期條款，但并不影響本案爭議的施工合同雖欠缺質量保證期條款，但并不影響雙方當事人對施工合同主要義務的履行，故該合同有效。雙方當事人對施工合

23、同主要義務的履行，故該合同有效。由于合同中沒有質量保證期的規(guī)定，故應依照法律法規(guī)或由于合同中沒有質量保證期的規(guī)定，故應依照法律法規(guī)或其他規(guī)章確定工程質量保證期。其他規(guī)章確定工程質量保證期。35法院判決法院判決 法院判決施工合同有效，認為合同中雖沒有約定工程質量保法院判決施工合同有效，認為合同中雖沒有約定工程質量保證期限，但依建設部證期限，但依建設部19931993年年1111月月1616日發(fā)布的日發(fā)布的建設工程質建設工程質量管理辦法量管理辦法的規(guī)定，屋面防水工程保修期限為的規(guī)定，屋面防水工程保修期限為3 3年，因此年，因此本案工程交工后一個月內出現(xiàn)的質量問題，應由施工單位承本案工程交工后一個月內出現(xiàn)的質量問題，應由施工單位承擔無償修理并賠償損失的責任。故判令被告應當承擔無償修擔無償修理并賠償損失的責任。故判令被告應當承擔無償修理的責任。理的責任。