第1章 合同法

1、經(jīng)經(jīng) 濟濟 法法經(jīng)濟管理專業(yè)必修的法律課程經(jīng)濟管理專業(yè)必修的法律課程v管理學(xué)院 賈育青v Email v Phone一章 合同法v授課內(nèi)容：授課內(nèi)容：v第一節(jié) 合同法概述v第二節(jié) 合同的訂立v第三節(jié) 合同的效力v第四節(jié) 合同的履行v第五節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止v第五節(jié) 違約責(zé)任第一節(jié)第一節(jié) 合同法概述合同法概述v一、合同一、合同v（一）合同的概念（一）合同的概念v 合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定，不適用合同法。（二）合同的法律特征v合同是雙方或多方的民事行為v

2、合同是意思表示一致的民事行為v合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為內(nèi)容（三）合同的分類v1，雙務(wù)合同和單務(wù)合同v區(qū)分標準：以當(dāng)事人承擔(dān)合同義務(wù)的不同狀況為標準。v法律意義：雙務(wù)合同當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)具有對應(yīng)和依賴關(guān)系。v2，有償合同與無償合同v區(qū)分標準：以當(dāng)事人取得合同利益是否支付代價為標準。v3，諾成合同和實踐合同v區(qū)分標準：以合同成立的依據(jù)不同為標準。 （是否須交付標的物）v法律意義：對諾成合同，交付標的物是合同成立后的履行環(huán)節(jié)；對實踐合同，交付標的物是合同成立的要件。v4，要式合同和不要式合同v區(qū)分標準：以對合同形式是否設(shè)置特殊要求為標準。二、合同法二、合同法v（一）合同法的概念v

3、廣義：調(diào)整合同法律關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。v狹義：由立法機關(guān)通過嚴謹?shù)牧⒎夹g(shù)創(chuàng)制的、具有系統(tǒng)性和科學(xué)性的、以合同法命名的基本法，可以稱為合同法典。僅指1999年3月15日通過的中華人民共和國合同法。（二）合同法的調(diào)整對象v合同是平等主體之間訂立的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，屬于民事法律關(guān)系。v合同法只調(diào)整民事法律關(guān)系中的財產(chǎn)關(guān)系，其本質(zhì)上是財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的法律規(guī)范。（三）合同法的原則v平等原則v自愿原則v公平原則v誠實信用原則第二節(jié)第二節(jié) 合同的訂立合同的訂立v一、合同訂立的概念一、合同訂立的概念v v合同的訂立，是指兩個或兩個以上當(dāng)事人為締結(jié)合同而作出意思表示并達成合意的過程。 二、合同的主體資格

4、二、合同的主體資格v（一）自然人v完全民事行為能力人v限制民事行為能力人v無民事行為能力人v（二）法人v以核準登記的營業(yè)執(zhí)照所確定的經(jīng)營范圍為限。三、合同的內(nèi)容和形式三、合同的內(nèi)容和形式v（一）合同的內(nèi)容v合同內(nèi)容即合同條款，指當(dāng)事人雙方在合同中約定的權(quán)利和義務(wù)。v合同主要條款 ：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；標的；數(shù)量；質(zhì)量；價款或者報酬；履行期限、地點和方式；違約責(zé)任；解決爭議的方法。v（二）合同的形式v1，書面形式v有合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（電報、傳真、電郵）v優(yōu)點：易于舉證。v2，口頭形式v缺點：難以舉證v3，其他形式四、合同的訂立程序四、合同的訂立程序v（一）要約v1，要約的概念v要約

5、，是一方當(dāng)事人希望和他人訂立合同的意思表示。v 要約v要約人 受要約人v2，要約的構(gòu)成要件v（1）要約應(yīng)向特定人發(fā)出；v（2）要約應(yīng)以訂立合同為目的；v（3）要約內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具體明確；v（4）要約應(yīng)當(dāng)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束 。v注意：要約與要約邀請的區(qū)別v （對象、目的、內(nèi)容不同）。v3，要約的法律效力v要約的法律效力，是指要約的生效及對要約人、受要約人所產(chǎn)生的約束力。v（1）要約生效的時間v 到達主義（要約到達受要約人時生效）v（2）要約對要約人的約束力v 要約人不得隨意撤銷、變更要約v（3）要約對受要約人的約束力v 要約人取得承諾權(quán)v注意：要約的撤回與撤銷。v要約的撤回，

6、是要約人在要約生效前，取消要約從而使其不發(fā)生法律效力的行為。v要約的撤回，是要約人在要約生效以后，受要約人做出承諾之前，將該要約取消，是要約法律效力歸于消滅的行為。v4，要約的失效v拒絕要約的通知到達要約人；v要約人依法撤銷要約；v承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；v受要約人對要約內(nèi)容作出實質(zhì)性變更（反要約）。v（二）承諾v1，承諾的概念v承諾，是受要約人（向要約人作出）同意要約內(nèi)容的意思表示。 v 要約v要約人 受要約人v要約人 受要約人v 承諾v2，承諾的構(gòu)成要件v（1）承諾必須由受要約人向要約人作出v（2）承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致 v (合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準)v（3）承諾應(yīng)在

7、承諾期限內(nèi)到達要約人v（4）承諾的傳遞方式應(yīng)符合要約的要求v3，承諾的效力v（1）承諾生效的時間到達主義v 承諾通知到達要約人時生效， 合同成立。v（2）承諾的撤回是受要約人在發(fā)出承諾通知以后阻止承諾發(fā)生法律效力的行為。v合同訂立過程：要約反要約承諾 （要約）v案例2.1v2008年4月26日，甲專賣店向乙彩電公司發(fā)出電子郵件訂貨，該電子郵件明確列明了彩電的種類、數(shù)量、質(zhì)量、價格、交貨時間、交貨地點和交貨方式、違約責(zé)任、爭議解決辦法等，要求對方在收到該電子郵件之日起10天內(nèi)給予答復(fù)。乙彩電公司如期回復(fù)，除價格之外，同意甲專賣店所列其他訂貨條件，并列明新的價格。問：v（1）甲專賣店向乙彩電公司發(fā)

8、電子郵件訂貨的行為是否屬于要約？為什么？v（2）乙彩電公司回復(fù)甲專賣店的行為是否屬于承諾？為什么？五、合同成立v（一）合同成立的概念v 合同成立，是合同因符合一定的法定要件而被法律認為客觀存在。v（二）合同成立的構(gòu)成要件v一般要件:(1) 兩個或兩個以上的當(dāng)事人v （2）合同具備主要條款v （3）當(dāng)事人意思表示一致v特殊要件:如要式合同法定或約定的特定形式;v 實踐合同交付標的物。v（三）合同成立的時間v承諾生效時合同成立。v合同內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。v（四）合同成立的地點v承諾生效的地點為合同成立的地點。六、締約過失責(zé)任 P18v（一）概念v（二）構(gòu)成要件v1，發(fā)生在合同訂立過程中v2，一方

9、違背誠實信用義務(wù)（告知、保密義務(wù)等）v3，違背誠信一方給對方造成信賴利益損失v4，違背誠信行為與信賴利益損失之間存在因果關(guān)系v（三）適用情形v（四）法律后果損害賠償v賠償范圍：信賴利益損失第三節(jié) 合同的效力v一、合同效力的概念v合同的效力，是指法律對已存合同進行評價后合同的法律狀態(tài)。v按照法律行為的理論，合同效力評價的標準主要有行為能力、意思表示和內(nèi)容三個方面。 v合同的成立雙方當(dāng)事人達成合意（要約 承諾） （體現(xiàn)當(dāng)事人意志）v合同的效力對當(dāng)事人合意的法律評價 （體現(xiàn)法律意志） 法律評價的依據(jù)合同生效要件 二、合同的生效要件 （一）當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力 （二）當(dāng)事人意思表示真實 （三）

10、不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定 （四）不違反社會公共利益 （五）符合法定或約定的特定形式 合同生效要件：主體、內(nèi)容和形式都合法v 依據(jù)上述標準，從效力上合同可以分為：有效合同、無效合同、可撤銷合同、效力待定合同。合同成立與合同生效的區(qū)別v 合同成立 合同生效v1，構(gòu)成條件不同 當(dāng)事人達成合意 法律評價v2，法律意義不同 合同自由原則 合同守法原則v3，作用階段不同 合同訂立的結(jié)束 合同履行的開始v4，責(zé)任形式不同 締約過失責(zé)任 違約責(zé)任v （損害賠償） （繼續(xù)履行，損害賠償，v 違約金。定金等）三、有效合同v有效合同，是依法成立并對當(dāng)事人雙方產(chǎn)生法律約束力的合同。v“依法成立”：合同符合生效

11、要件v“對當(dāng)事人的約束力”：當(dāng)事人按約定全面履行合同義務(wù)，實現(xiàn)合同權(quán)利，不履行合同義務(wù)一方承擔(dān)違約責(zé)任。四、效力待定合同（一）概念 效力待定合同，指合同雖然成立，但因欠缺生效要件，有待于條件成就或當(dāng)事人補充方能生效的合同。（二）類型1，限制民事行為能力人訂立的須經(jīng)法定代理人追認的合同2，欠缺代理權(quán)人以被代理人名義訂立的合同3，無處分權(quán)人訂立的處分他人財產(chǎn)的合同五、可撤銷合同v（一）概念v可撤銷合同，是指當(dāng)事人在訂立合同時，因意思表示不真實，法律允許撤銷權(quán)人通過行使撤銷權(quán)，而使已經(jīng)生效的合同變更或歸于無效的合同。v（二）法律特征v1可撤銷合同主要是意思表示不真實的合同v2可撤銷合同在未被撤銷以前

12、仍是有效的v3可撤銷合同的變更或撤銷須由撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)來實現(xiàn)v4撤銷權(quán)人通過請求法院或仲裁機構(gòu)來行使撤銷權(quán)v（三）類型v1，重大誤解v2，欺詐v3，脅迫v4，乘人之危v5，顯失公平v注意：（1）因重大誤解或顯失公平訂立的合同，任何一方當(dāng)事人都有權(quán)請求變更或撤銷v（2）因欺詐、脅迫或乘人之危訂立的合同，受害方當(dāng)事人有權(quán)請求變更或撤銷v（四）效力待定合同與可撤銷合同的區(qū)別v二者同屬于效力不確定的合同。v區(qū)別：v（1）產(chǎn)生原因不同。效力待定合同的原因在于合同當(dāng)事人民事行為能力欠缺；可撤銷合同的原因在于當(dāng)事人意思表示不真實。v（2）適用原則不同。效力待定合同以合同無效為原則，義務(wù)人進行了追認的作為

13、行為之后合同方為有效，消極不作為則合同無效；可撤銷合同以合同有效為原則，當(dāng)事人積極行使撤銷權(quán)，申請有權(quán)機構(gòu)變更合同則合同有效，申請有權(quán)機構(gòu)撤銷合同則合同無效，而消極不作為則合同有效。v（3）權(quán)利行使不同。效力待定合同義務(wù)人的追認行為可以自主完成，從而使合同成為有效合同；可撤銷合同當(dāng)事人只享有申請權(quán)，變更撤銷權(quán)由有權(quán)機構(gòu)行使，能否被變更或撤銷當(dāng)事人不享有自主權(quán)。v（4）期限限制不同。效力待定合同的追認期限為一個月；可撤銷合同的申請變更或撤銷期限為一年。六、無效合同v（一）概念v（二）類型v1以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益v2惡意串通，損害國家、集體或第三人利益v3以合法形式掩蓋非法目的v

14、4損害社會公共利益v5違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定 v（三）可撤銷合同與無效合同的區(qū)別v 第一，產(chǎn)生原因不同?？沙蜂N合同主要涉及意思表示不真實的問題；無效合同主要涉及損害社會公共利益、違反法律強制性規(guī)定等。v 第二，認定程序不同?？沙蜂N合同是撤銷權(quán)人決定是否變更、撤銷合同，其他機關(guān)、團體、個人都無權(quán)干預(yù)；而無效合同中，人民法院和仲裁機關(guān)有主動干預(yù)權(quán)。 v 第三，法律效力不同?？沙蜂N合同被非當(dāng)然無效，在未被撤銷前是有效的，撤銷權(quán)人可以不要求撤銷合同，而僅要求變更合同部分內(nèi)容；無效合同是當(dāng)然無效、自始無效，且不能變更。 第四，期限限制不同。對于可撤銷合同，撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)必須符合法定期限，超過使

15、用期限，合同有效，不得行使撤銷權(quán)；無效合同因其當(dāng)然無效，不存在期限的限制。v七、合同無效、被撤銷的法律后果v見課本P28第四節(jié) 合同的履行v一、合同履行的概念v合同履行，是債務(wù)人全面地、適當(dāng)?shù)赝瓿善浜贤x務(wù)，債權(quán)人的債權(quán)得到全部實現(xiàn)。v二、合同履行的原則v適當(dāng)履行原則（按約定履行自己義務(wù)） v協(xié)作履行原則（按誠信原則協(xié)助對方履行其義務(wù)）v注意：履行主體債務(wù)人和債權(quán)人v 履行根據(jù)合同內(nèi)容和履行原則三、合同履行中的抗辯權(quán) P30-31v（一）合同履行抗辯權(quán)的概念v在雙務(wù)合同中，一方當(dāng)事人在對方不履行或履行不符合約定時，有依法對抗對方請求權(quán)或否認對方權(quán)利主張的權(quán)利。v（二）合同履行抗辯權(quán)的性質(zhì)v合同

16、履行抗辯權(quán)的性質(zhì)是一時的抗辯權(quán)、延緩的抗辯權(quán)，因為其行使只是在一定期限內(nèi)中止合同履行，并不消滅合同履行的效力。v（三）合同履行抗辯權(quán)的類型v1，同時履行抗辯權(quán)v（1）概念v（2）適用條件 v（3）法律效力v行使同時履行抗辯權(quán)，使對方請求權(quán)延期，但沒有否定對方請求權(quán)的效力。v案例4.1v某學(xué)校與服裝廠簽訂定作1000套學(xué)生服的合同。雙方約定在學(xué)校開學(xué)前5日錢貨兩清。服裝廠如期完成定作任務(wù)后，學(xué)校卻以資金困難為由，請求服裝廠先提供服裝，待開學(xué)向?qū)W生收取服裝費后再結(jié)清酬金。問：v服裝廠是否有權(quán)拒絕學(xué)校的請求？為什么？v2，后履行抗辯權(quán)v（1）概念v（2）適用條件v（3）法律效力v后履行抗辯權(quán)的行使，

17、產(chǎn)生后履行一方中止履行自己債務(wù)的效力。v先履行一方采取補救措施，變違約為適當(dāng)履行后，后履行抗辯權(quán)消滅。v案例4.2v甲乙兩公司簽訂一份買賣合同，合同約定買方甲公司應(yīng)在合同生效后15日內(nèi)向賣方乙公司支付40%的預(yù)付款，乙公司收到預(yù)付款后3日內(nèi)發(fā)貨到甲公司，甲公司收到貨物驗收后即結(jié)清余款。乙公司收到預(yù)付款后發(fā)貨至甲公司，甲公司經(jīng)驗收發(fā)現(xiàn)貨物質(zhì)量不符合合同約定。問:v甲公司是否有權(quán)拒付余款?為什么?v3，不安抗辯權(quán)v（1）概念v不安抗辯權(quán)，是指應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方當(dāng)事人有法定的喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的情形時，可以暫時中止履行其債務(wù)的權(quán)利。v（2）適用條件v同一雙務(wù)合同當(dāng)事人

18、雙方互負債務(wù)v約定先后履行順序v后履行一方的債務(wù)履行期尚未屆滿v后履行一方有喪失或可能喪失履行能力的情形v先履行一方有確切證據(jù)證明對方喪失履行能力v（3）法律效力v先履行一方的舉證義務(wù)和通知義務(wù)v先履行一方的中止履行權(quán)v先履行一方恢復(fù)履行的義務(wù)v先履行一方的合同解除權(quán)。四、合同保全v（一）合同保全的概念v（二）合同保全的特征v具有對外效力(及于第三人)v來自法律規(guī)定v無須以違約為前提v經(jīng)過訴訟程序v（三）代位權(quán)v1，代位權(quán)的概念v代位權(quán)，是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人債權(quán)的權(quán)利。v2，代位權(quán)的構(gòu)成要件v 債權(quán) 債權(quán)v債權(quán)人 債

19、務(wù)人 第三人（次債務(wù)人）v以自己名義行使債務(wù)人債權(quán)v3，代位權(quán)的行使v行使對象次債務(wù)人v行使方式向法院起訴v行使范圍以債權(quán)人債權(quán)為限v行使費用由債務(wù)人承擔(dān)v案例4.3v甲與乙訂有貨物買賣合同，甲交付了貨物，乙應(yīng)當(dāng)履行向甲支付貨款的義務(wù)。另外，丙向乙借了一筆款項，丙應(yīng)向乙償還本金和利息。如果丙不還乙的借款，就可能影響乙向甲支付貨款。在這種情況下，乙應(yīng)當(dāng)積極向丙追索到期借款，以便向甲支付貨款。如果乙怠于向丙追索到期債權(quán)，就會對甲造成損害。問:v在這種情況下，甲如何實現(xiàn)對乙擁有的合同債權(quán)?v（四）撤銷權(quán)v1，撤銷權(quán)的概念v撤銷權(quán)，是指因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可

20、以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。v2，撤銷權(quán)的構(gòu)成要件v客觀要件：債務(wù)人實施了一定的損害債權(quán)人 債權(quán)的財產(chǎn)處分行為v主觀要件：債務(wù)人的行為為無償時，不考慮受益人的主觀狀態(tài)；在債務(wù)人以不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的，以受讓人知道債務(wù)人之惡意為必要v3，撤銷權(quán)的行使v行使對象債務(wù)人v行使方式向法院起訴v行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限v行使期限1-5年 v行使費用由債務(wù)人負擔(dān)v案例4.4v例如，某餐館老板欠債權(quán)人的錢，其用以還債的主要財產(chǎn)是一輛桑塔納轎車，但該餐館老板卻將桑塔納轎車無償贈與其親屬，致使自己無法償還債務(wù)。問:v該債權(quán)人如何維護其對餐館老板擁有的債權(quán)?第五節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止v一、合同變更v（

21、一）概念v（二）特征v1，合同變更是針對有效成立的合同而言v2，合同變更僅涉及內(nèi)容的變化v3，合同變更須雙方當(dāng)事人協(xié)商一致v（三）效力v1，合同變更為新的債權(quán)債務(wù)的履行提供根據(jù)v2，合同變更原則上僅向?qū)戆l(fā)生效力 v3，合同變更不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利v二、合同轉(zhuǎn)讓v（一）概念v（二）特點v（三）構(gòu)成要件v（四）類型v1，合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓v（1）概念v（2）構(gòu)成要件v須當(dāng)事人之間達成合意；v讓與人須有有效的合同權(quán)利存在；v讓與的合同權(quán)利須具有可讓與性；v債權(quán)人應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。v2，合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓v合同義務(wù)轉(zhuǎn)，是指在不改變合同義務(wù)的前提下，經(jīng)債權(quán)人同意，債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人

22、。v3，合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓v（1）概念v合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓，是指當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意，將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。v（2）構(gòu)成要件vA合法有效的合同存在vB得承受之合同為雙務(wù)合同vC原合同當(dāng)事人與第三人就合同承受達成協(xié)議vD經(jīng)對方當(dāng)事人同意v三、合同終止v（一）合同終止的概念v（二）合同終止的情形v（三）合同解除v1，合同解除的概念v合同解除，是指依法成立的合同在履行完畢之前，具備解除事由時，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示而使合同關(guān)系歸于消滅。v2，合同解除的類型v（1）協(xié)議解除v（2）單方解除約定解除和法定解除v注意：解除權(quán)的行使（通知）v3，合同解除的法律后果 P38 4，合同解除和合同撤銷的區(qū)別v（1）合同解除是對有效合同而言，在合同履行過程中，因出現(xiàn)了不能實現(xiàn)合同目的的事由，當(dāng)事人主張解除合同，消滅民事法律關(guān)系；合同撤銷是對可撤銷合同而言，合同被撤銷成為無效合同，不被撤銷則是有效的。v（2）合同解除后法律關(guān)系歸于消滅，而解除前已履行的部分仍然