行政強(qiáng)制法講座85903

1、單擊此處編輯母版標(biāo)題樣式單擊此處編輯母版文本樣式第二級第三級第四級第五級*明德 礪志 博學(xué) 篤行行政強(qiáng)制法講座 唐士梅 2011年6月30日 第十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十一次會議以145票贊成、1票反對、7票棄權(quán)審議并通過了中華人民共和國行政強(qiáng)制法 2012年1月1日起正式實(shí)施主要內(nèi)容一、行政強(qiáng)制法立法背景、過程二、行政強(qiáng)制法的基本品格、立法原則及 其適用范圍三、行政強(qiáng)制法的基本內(nèi)容（亮點(diǎn)）四、行政強(qiáng)制法施行后工商執(zhí)法應(yīng)注意的問題一、行政強(qiáng)制法立法背景、過程（一）立法背景1.是完善中國特色社會主義法律體系的必然要求 1）行政組織法國務(wù)院組織法、地方各級人民代表大會和地方各級人民政府

2、組織法、公務(wù)員法、機(jī)構(gòu)編制條例等。 2）救濟(jì)法行政訴訟法、行政復(fù)議法、國家賠償法。 3）行為法行政處罰法、行政許可法、政府信息公開條例以及諸多單行法。 行政強(qiáng)制法屬于行政法的重要組成部分，是中國特色社會主義法律體系的支架性法律。文件類別總數(shù)（件）涉及行政強(qiáng)制的各類文件數(shù)（量）涉及行政強(qiáng)制的各類文件與該類文件數(shù)之比涉及行政強(qiáng)制的各類文件與規(guī)定行政強(qiáng)制的文件總數(shù)之比法律3143310.5%13.3%行政法規(guī)1584714.5%28.5%部門規(guī)章84691451.7%58.2%合計1036724916.7%100%2.解決行政強(qiáng)制權(quán)行使中突出問題的迫切要求1.“亂”設(shè)行政強(qiáng)制設(shè)定強(qiáng)制的主體過多。 1

3、949年至1999年間涉及行政強(qiáng)制的法律法規(guī)規(guī)章情況統(tǒng)計設(shè)定權(quán)限混亂。除立法法第8條第5項(xiàng)規(guī)定限制人身自由以及商業(yè)銀行法規(guī)定凍結(jié)存款只能由法律規(guī)定外，法規(guī)、規(guī)章及其他規(guī)范性文件有關(guān)行政強(qiáng)制權(quán)的設(shè)定權(quán)限沒有統(tǒng)一規(guī)定，各類立法和規(guī)范性文件設(shè)定的隨意性很大。部分省市地方性法規(guī)設(shè)定行政強(qiáng)制措施的情況表現(xiàn)行有效的地方法規(guī)數(shù)涉及設(shè)定行政強(qiáng)制的文件數(shù)設(shè)定的行政強(qiáng)制的總數(shù)有上位法依據(jù)的數(shù)量自行創(chuàng)設(shè)的數(shù)量北京市12339663828重慶市16630622438湖南省約20037512526陜西省13827深圳市13717七八頂“大蓋帽”管一頂“破草帽” 設(shè)定的行政強(qiáng)制名稱很多、不統(tǒng)一。有260多種比如：加封留存

4、、強(qiáng)制扣押、暫時扣押、凍結(jié)資金、強(qiáng)制制止、阻止出境、阻止入境、扣留看護(hù)、臨時隔離、交通管制、現(xiàn)場管制、強(qiáng)制拘留、強(qiáng)行扣款、暫停撥付、暫停撥款、暫停資格等等。2.實(shí)施中的“濫”：實(shí)施主體過多有些執(zhí)法隊伍既無法定行政強(qiáng)制權(quán)，也無授權(quán)，卻較隨意執(zhí)法。行政執(zhí)法權(quán)力層層轉(zhuǎn)包，有些行政機(jī)關(guān)將行政強(qiáng)制委托給一些下屬事業(yè)單位實(shí)施，有的甚至委托給企業(yè)實(shí)施。素質(zhì)較低的執(zhí)法隊伍和人員極易導(dǎo)致強(qiáng)制權(quán)的濫用。執(zhí)法人員成分復(fù)雜的問題也較為常見。有的讓臨時工，如聘用城管人員實(shí)施行政強(qiáng)制。對行政強(qiáng)制概念的理解混亂。由于學(xué)界對行政強(qiáng)制沒有統(tǒng)一定義，有的行政機(jī)關(guān)為了規(guī)避行政處處罰的程序規(guī)定，避免敗訴，傾向于將一些行政處罰理解為行

5、政強(qiáng)制，從而規(guī)避行政處罰法的約束。實(shí)施程序缺乏統(tǒng)一規(guī)定，具體程序十分零亂。也有個別機(jī)關(guān)和執(zhí)法人員存在過分強(qiáng)調(diào)強(qiáng)制，忽視教育、拒絕說理的情況。濫用行政強(qiáng)制。以行政強(qiáng)制為手段，不是為了實(shí)現(xiàn)法定目的，而是為了實(shí)現(xiàn)其他行政目的。 2009年10月14日，19歲的河南小伙子孫中界，在被上海市南匯區(qū)交管執(zhí)法部門“釣魚”扣車之后，不惜砍斷手指自證清白，從而引發(fā)輿論的強(qiáng)烈關(guān)注。 所謂釣魚執(zhí)法，是指執(zhí)法人員設(shè)置圈套，誘惑當(dāng)事人從事違法犯罪活動，然后在加以懲罰。 在法治國家，行政執(zhí)法中一般嚴(yán)禁這種執(zhí)法方式。刑事案件中，對于毒品交易等難以取證的犯罪會采用執(zhí)法圈套，但有嚴(yán)格的限制條件。執(zhí)法經(jīng)濟(jì)是釣魚執(zhí)法產(chǎn)生的根本原因

6、。一個女人的燃燒瓶和政府鏟車的拆遷大戰(zhàn) 3.行政強(qiáng)制的“軟”行政機(jī)關(guān)的強(qiáng)制手段不足、執(zhí)法不力，某些違法相對人的行為沒有得到有效的制止，有些行政決定不能得到及時執(zhí)行，行政效率低下 。城管執(zhí)法部門是相對集中處罰權(quán)部門，其執(zhí)法職權(quán)是經(jīng)過法律授權(quán)的方式行使的，但其是否有行政強(qiáng)制權(quán)的法律依據(jù)卻不明確 。3.是全面推進(jìn)依法行政，加快建設(shè)法治政府的重要舉措2004年國務(wù)院全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要、2008年國務(wù)院關(guān)于加強(qiáng)市縣政府依法行政的決定、2010年國務(wù)院關(guān)于加強(qiáng)法治政府建設(shè)的意見，提出了推進(jìn)依法行政、建設(shè)法治政府的基本方針。行政強(qiáng)制行為必須作為行政管理的有效手段加以保留和運(yùn)用。但是，行政強(qiáng)制權(quán)又是極具

7、侵益性的行政權(quán)力，如果不將其納入法治化軌道，任其游離于法律的嚴(yán)格約束與控制之外，不利于建設(shè)法治政府與社會和諧穩(wěn)定。 在所有文明的國家中，行政機(jī)關(guān)被授權(quán)強(qiáng)行撤出即將倒塌的房屋中的居民，拆毀建筑物以制止火災(zāi)的蔓延，宰殺染有某種疾病的牲畜，拘留（約束）肉體或精神狀態(tài)對同胞公民的健康或生命有危險的人。尤其是警察被授予實(shí)行這樣的強(qiáng)制行為。這些行為對個人的重要性不亞于在司法程序中所執(zhí)行的制裁或準(zhǔn)備這樣一些制裁的強(qiáng)制行為。 （奧）凱爾森著：法與國家的一般理論 “如果人人都是天使，那么就不需要政府。如果政府是天使，就無需對政府實(shí)行內(nèi)部和外部控制。而在構(gòu)建一個由人來統(tǒng)治人的政府時，最大困難就在于，你必須首先讓政

8、府有能力控制受它統(tǒng)治的人；其次是，強(qiáng)迫政府控制自身。為此，凡是有行政權(quán)力適用的地方都需要有法律對行政權(quán)力進(jìn)行規(guī)范和制約，這是現(xiàn)代行政法治精神的本質(zhì)所在。” 美國憲法之父麥迪遜“誰不顧嘉禾的面子誰就被摘帽子”；“誰工作通不開面子，誰就要換位子”；“誰影響嘉禾一陣子，我就影響他一輩子”。2003年7月，湖南嘉禾縣啟動占地189畝的珠泉商貿(mào)城項(xiàng)目，8月，嘉禾縣委、縣政府辦公室聯(lián)合下發(fā)“嘉辦字2003136號文”，要求全縣黨政機(jī)關(guān)和企事業(yè)單位工作人員，做好珠泉商貿(mào)城拆遷對象中自己親屬的“四包”工作，其中包括在規(guī)定期限內(nèi)完成拆遷補(bǔ)償評估、簽訂好補(bǔ)償協(xié)議、騰房并交付各種證件等。136號文規(guī)定，不能認(rèn)真落實(shí)

9、“四包”責(zé)任者，將實(shí)行“兩停”處理暫停原單位工作、停發(fā)工資。2004年4月，嘉禾縣政府下發(fā)強(qiáng)行拆遷通知5月10日將對拆遷戶停水停電；5月15日如有任何人不在協(xié)議上簽字，將實(shí)施強(qiáng)行拆遷方案。(據(jù)新京報)反 思楊小君 國家行政學(xué)院教授反思之一：市場經(jīng)濟(jì)體制下的政府職能是什么？市場經(jīng)濟(jì)體制下的政府在經(jīng)濟(jì)建設(shè)方面的職能只是調(diào)節(jié)和監(jiān)管，而不是政府直接進(jìn)入市場，參與或者干預(yù)競爭。湖南嘉禾縣發(fā)生的這一事件，政府就是直接參與了經(jīng)濟(jì)活動和市場競爭，違背了社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的“游戲規(guī)則”。這種做法，在實(shí)踐中有一定的代表性，值得各級地方政府及其官員們反思。反思之二：公權(quán)力對私權(quán)利的干預(yù)沒有規(guī)則嗎？公權(quán)力與私權(quán)利各

10、有自己的范圍和限度，不是說凡是公權(quán)力就當(dāng)然可以或者能夠干預(yù)私權(quán)利。房地產(chǎn)建設(shè)項(xiàng)目和拆遷這樣的事情，本來就是經(jīng)濟(jì)或商業(yè)活動，公共權(quán)力只有居中進(jìn)行裁決的地位，沒有直接進(jìn)行干預(yù)的權(quán)力。但遺憾的是，在嘉禾縣，我們看到的是公共權(quán)力為商業(yè)利益“鳴鑼開道”和“保駕護(hù)航”。這種觀念和做法，絕不僅僅是嘉禾縣才有。反思之三：如何對待合法權(quán)益？在這一事件中，該縣公然侵犯個人的合法權(quán)益。一方面，強(qiáng)行拆遷侵犯被拆遷戶的合法權(quán)益，另一方面，對公職人員搞“四包兩停”政策，根本就不把公職人員的工作權(quán)益和獲得公職報酬的權(quán)益當(dāng)一回事。類似情況在其他地區(qū)也有發(fā)生，如強(qiáng)行向公職人員“借”款，隨意克扣公職人員的工資等。好像公職人員的工

11、作、崗位、工資、福利待遇等都成為了可以隨意利用的“資源”和手段。反思之四：究竟什么是公共利益？湖南嘉禾縣領(lǐng)導(dǎo)反思說，過去，縣委、縣政府在處理拆遷的問題上，片面地認(rèn)為只要符合大多數(shù)群眾利益就可以采取行政措施強(qiáng)制拆遷。究竟誰是大多數(shù)群眾的利益？憲法和法律是全國人民的意志，這個意志就是承認(rèn)和保護(hù)個人權(quán)益，不受非法的剝奪和限制，這才是最大多數(shù)人的根本利益所在。而商業(yè)建設(shè)項(xiàng)目，一定是公共利益嗎？不一定。反思之五：如何做到依法行政？在法治國家建設(shè)中，政府法治和行政法治是建設(shè)重點(diǎn)，政府是公共權(quán)力的執(zhí)掌者和管理者，政府依法行政是“天經(jīng)地義”的事情。在這一事件中，商貿(mào)城土地出讓審批還沒有批準(zhǔn)，建設(shè)用地許可證發(fā)給

12、了投資商，違法侵害公職人員的權(quán)益，違法強(qiáng)行拆遷等等。這種做法，是明目張膽的違反法律規(guī)定。個別地方的個別官員，法律在他們心目中并不那么神圣，或這樣、或那樣，或嚴(yán)格、或不嚴(yán)格，都可以視具體情況而定。這種挑戰(zhàn)法律權(quán)威和缺乏法律信仰的官員，是否能真正的建設(shè)法治政府和依法行政，令人不得不打個問號。（二）行政強(qiáng)制法的立法過程1.23年：1988年國務(wù)院啟動行政強(qiáng)制執(zhí)行條例的起草工作開始起算，立法則跨越了23年的艱難歷程，在中國立法史上是相當(dāng)罕見的。2.12年：1999年全國人大常委會法制工作委員會正式啟動行政強(qiáng)制法的調(diào)研和起草工作開始起算。3.6年：行政強(qiáng)制法（草案）自2005年12月十屆全國人大常委會第

13、19次會議首次審議起算。2001年形成草案初稿2002年形成征求意見稿2005年12月一審。10屆人大19次會議審議。2007年10月二審。10屆人大常委會30次會議審議。2009年8月三審。11屆全國人大常委會第10次會議審議。2011年月四審。 11屆全國人大常委會第20次會議審議。 2011年6月30日五審。11屆全國人大常委會第21次會議,表決通過了行政強(qiáng)制法。 歷次立法中的爭議問題：是要公平還是要效率？ 立法的時機(jī)對不對？ 行政強(qiáng)制的設(shè)定權(quán)限到底歸誰？ 對于行政強(qiáng)制法基本原則的爭論。行政強(qiáng)制法的起草的何以陷入如此的立法困境呢？行政強(qiáng)制法關(guān)系公民自由、財產(chǎn)、科研及市場交易程序的建構(gòu)和保

14、障，必須慎之又慎。行政強(qiáng)制法涉及行政機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)的權(quán)力配置的調(diào)整或重構(gòu)，各方在立法過程中存在博弈。行政強(qiáng)制法旨在加強(qiáng)對行政強(qiáng)制權(quán)的限制、控制和規(guī)范，也就影響有關(guān)執(zhí)法部門、執(zhí)法者的利益，從而必然會遇到各種有形或無形的阻力。學(xué)界和實(shí)務(wù)界對該法涉及的重大問題均有不同的觀點(diǎn)和主張，存在較大爭議。 二、行政強(qiáng)制法的基本品格、立法原則及其適用范圍（一）行政強(qiáng)制法的基本品格行政強(qiáng)制法就是“授予并控制行政強(qiáng)制權(quán)的立法”，它要做到私人利益與公共利益的兼顧，公民權(quán)利與行政權(quán)力的平衡，充分授予權(quán)力與嚴(yán)格控制權(quán)力的平衡，實(shí)體劃界與程序約束的并用，從而在保護(hù)公民權(quán)利與保證行政效率之間尋找到一個適當(dāng)?shù)钠胶恻c(diǎn)，實(shí)現(xiàn)最大程

15、度的利益平衡。 行政強(qiáng)制法第一條：“為了規(guī)范行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施，保障和監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法履行職責(zé)，維護(hù)公共利益和社會秩序，保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，根據(jù)憲法，制定本法?！绷⒎ㄗ谥迹?.規(guī)范行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施。2.保障和監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法履行職責(zé)。3.維護(hù)公共利益和社會秩序。4.保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益。（二）行政強(qiáng)制法的立法原則1.行政強(qiáng)制法定原則行政強(qiáng)制法第4條規(guī)定：“行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施，應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序?！?1）法律優(yōu)位：即行政法規(guī)、地方性法規(guī)和規(guī)章都不得與法律相抵觸，所有行政強(qiáng)制行為都要與法律規(guī)定相一致； 2）法律保留：即有些行政強(qiáng)制必須由法律作

16、出規(guī)定，法律之外的行政法規(guī)和地方性法規(guī)不得作出規(guī)定。 2.行政強(qiáng)制適當(dāng)原則（比例原則）第5條規(guī)定：“行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)。采用非強(qiáng)制手段可以達(dá)到行政管理目的的，不得設(shè)定和實(shí)施行政強(qiáng)制?！彼暮诵膬?nèi)容有三方面：一是合目的性。二是必要性，又稱最少侵害原則。三是相稱性。超級瑪麗組合夢斷北京九小時打不開的生命之門2006年3月2日零時30分，超級瑪麗組合羅驚和韓萱的朋友劉然因與二人聯(lián)系不上，遂向北京市110報警稱：羅驚和韓萱可能在租住房內(nèi)出事了，也許是煤氣中毒，并請警方幫助。接警后，警察并沒有按規(guī)定在五分鐘內(nèi)到達(dá)現(xiàn)場，直到零時36分，他們?nèi)匀淮粼谵k公室打 。過了一段時間后，兩名民警才姍姍來遲

17、，到達(dá)現(xiàn)場，其中一名民警下車后和劉然等交流情況，一起到506室門前察看。但在交涉過程中，該民警稱在門口沒有聞到煤氣味，甚至主觀認(rèn)為受害人有兩三部手機(jī)也很正常，既沒有向鄰居調(diào)查情況，也沒有積極地查找房東的聯(lián)系方式，武斷拒絕了劉然等人提出的救命請求，只是消極表示等天亮上班后再想辦法聯(lián)系房東，完全無視兩受害人的生命健康隨時處于極端危險之中。而同案出警的另一名民警竟然始終在警車上睡大覺，沒有履行其法定職責(zé)。由于這些警察對生命的漠視，悲劇發(fā)生了：羅驚、韓萱因煤氣中毒，重度昏迷。羅驚于2006年10月15日病情惡化死亡。而韓萱至今仍處于昏迷之中。 3.教育與強(qiáng)制相結(jié)合原則行政強(qiáng)制法第6條明確規(guī)定：“實(shí)施行

18、政強(qiáng)制，應(yīng)當(dāng)堅持教育與強(qiáng)制相結(jié)合”。 在采取行政強(qiáng)制措施前，應(yīng)當(dāng)先告誡當(dāng)事人，并通過說服教育，給予當(dāng)事人依法自覺履行法定義務(wù)的機(jī)會。只有經(jīng)說服教育當(dāng)事人仍不自覺履行法定義務(wù)時，才能實(shí)施行政強(qiáng)制。亦即行政強(qiáng)制應(yīng)當(dāng)是在窮盡教育手段仍然不能實(shí)現(xiàn)行政目的時不得已而采用的手段。4.行政強(qiáng)制禁止謀利原則行政強(qiáng)制法第7條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)及其工作人員不得利用行政強(qiáng)制權(quán)為單位或者個人謀取利益?！逼浞ɡ砘A(chǔ)主要有二：一是行政強(qiáng)制權(quán)作為一種公共資源，應(yīng)當(dāng)為了實(shí)現(xiàn)公共目的而運(yùn)用。二是行政機(jī)關(guān)所設(shè)定的行政強(qiáng)制條件必須與其所實(shí)施的行政行為具有正當(dāng)?shù)膬?nèi)在關(guān)聯(lián)，否則即是一種權(quán)力濫用和恣意。 5.權(quán)利救濟(jì)原則行政強(qiáng)制法第8條規(guī)

19、定：“公民、法人或者其他組織對行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政強(qiáng)制，享有陳述權(quán)、申辯權(quán)；有權(quán)依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟；因行政機(jī)關(guān)違法實(shí)施行政強(qiáng)制受到損害的，有權(quán)依法要求賠償。公民、法人或者其他組織因人民法院在強(qiáng)制執(zhí)行中有違法行為或者擴(kuò)大強(qiáng)制執(zhí)行范圍受到損害的，有權(quán)依法要求賠償?！?陳述權(quán)、申辯權(quán)。 申請行政復(fù)議、提起行政訴訟和行政賠償請求權(quán)。 請求司法賠償。 （三）行政強(qiáng)制法的適用范圍（第三條規(guī)定） 原則上：適用于行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施 例外： 1.突發(fā)事件不適用行政強(qiáng)制法 （1）發(fā)生或者即將發(fā)生自然災(zāi)害、事故災(zāi)難、公共衛(wèi)生事件或者社會安全事件等突發(fā)事件時，需要采取應(yīng)急措施或者臨時措施的情形。 （2）應(yīng)

20、急措施或者臨時措施的采取，而不涉及行政強(qiáng)制措施的設(shè)定。 2.特殊措施不適用行政強(qiáng)制法 （1）行政機(jī)關(guān)采取金融業(yè)審慎監(jiān)管措施排除行政強(qiáng)制法的適用，主要由證券法、銀行業(yè)監(jiān)督管理法等規(guī)范。 （2）進(jìn)出境貨物強(qiáng)制性技術(shù)監(jiān)控措施不適用行政強(qiáng)制法主要由海關(guān)法等規(guī)范。三、行政強(qiáng)制法的基本內(nèi)容（一）行政強(qiáng)制的含義、特征與種類 1.行政強(qiáng)制措施 含義：行政強(qiáng)制措施是指行政機(jī)關(guān)在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險擴(kuò)大等情形，依法對公民的人身自由實(shí)施暫時性限制，或者對公民、法人或者其他組織的財物實(shí)施暫時性控制的行為。 特征： （1）行政強(qiáng)制措施的法定性，體現(xiàn)為主體法定、內(nèi)容法定、程

21、序法定。 （2）行政強(qiáng)制措施帶有明顯的預(yù)防性和制止性。 （3）行政強(qiáng)制措施還有緊迫性和暫時性特點(diǎn)。 種類： 行政強(qiáng)制法第九條規(guī)定：“行政強(qiáng)制措施的種類包括：（一）限制公民人身自由；（二）查封場所、設(shè)施或者財物；（三）扣押財物；（四）凍結(jié)存款、匯款；（五）其他行政強(qiáng)制措施。”在實(shí)踐中，行政強(qiáng)制措施手段多種多樣，可以分為限制人身自由（盤問、留置、約束、立即拘留、拘留審查、強(qiáng)制帶離現(xiàn)場等。 ），處置財物（封存、加封、暫時性封存 、扣押、扣留、暫扣 、凍結(jié)、臨時凍結(jié)、暫停支付等 ），進(jìn)入住宅、場所（進(jìn)入場所檢查、現(xiàn)場檢查等 ）3類。 為了維護(hù)正常的市場秩序，一些工商行政管理法律、法規(guī)授予工商機(jī)關(guān)采取行

22、政強(qiáng)制措施的權(quán)力。一般說來，工商機(jī)關(guān)可以采取的行政強(qiáng)制措施以查封、扣押為主，不能對人身自由進(jìn)行限制。 2.行政強(qiáng)制執(zhí)行 含義：行政強(qiáng)制執(zhí)行是指行政機(jī)關(guān)或者行政機(jī)關(guān)申請人民法院，對不履行行政決定的公民、法人或者其他組織，依法強(qiáng)制履行義務(wù)的行為。 特征： （1）行政強(qiáng)制執(zhí)行的主體是行政機(jī)關(guān)或者人民法院，以申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行為原則。 （2）行政強(qiáng)制執(zhí)行的前提是公民、法人或者其他組織不履行行政決定，這是行政強(qiáng)制執(zhí)行的先決條件。 （3）行政強(qiáng)制執(zhí)行的目的是依法強(qiáng)制公民、法人或者其他組織履行行政決定，從而確保行政決定所設(shè)定義務(wù)的實(shí)現(xiàn)。 3.行政強(qiáng)制措施與行政強(qiáng)制執(zhí)行的聯(lián)系與區(qū)別 （1）前提不同。行政強(qiáng)制

23、措施以可能產(chǎn)生社會危害的行為為前提，不一定以當(dāng)事人負(fù)有法定義務(wù)為前提。行政強(qiáng)制執(zhí)行的前提是行政相對人不履行法定或行政決定設(shè)定的義務(wù)。 （2）目的不同。采取行政強(qiáng)制措施的目的在于預(yù)防、制止危害社會行為或者事件的發(fā)生或者危害后果的蔓延，使人和物保持特定狀態(tài)。行政強(qiáng)制執(zhí)行的目的在于迫使行政相對人履行義務(wù)或者達(dá)至和履行義務(wù)相同的狀態(tài)。 （3）起因不同。行政強(qiáng)制措施起因于特定行為、狀態(tài)或者事件。行政強(qiáng)制執(zhí)行的原因只能是行政相對人的作為或者不作為。（二）行政強(qiáng)制法的立法亮點(diǎn)1. 行政強(qiáng)制權(quán)不得委托行政強(qiáng)制法第17條規(guī)定，“行政強(qiáng)制措施由法律、法規(guī)規(guī)定的行政機(jī)關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施。行政強(qiáng)制措施權(quán)不得委托。

24、依據(jù)中華人民共和國行政處罰法的規(guī)定行使相對集中行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)，可以實(shí)施法律、法規(guī)規(guī)定的與行政處罰權(quán)有關(guān)的行政強(qiáng)制措施。行政強(qiáng)制措施應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)具備資格的行政執(zhí)法人員實(shí)施，其他人員不得實(shí)施?！?.規(guī)定實(shí)施限制人身自由強(qiáng)制措施的嚴(yán)格程序和期限1)實(shí)施行政強(qiáng)制措施的一般程序：（18條）（1）實(shí)施前須向行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人報告并經(jīng)批準(zhǔn)；（2）由兩名以上行政執(zhí)法人員實(shí)施；（3）出示執(zhí)法身份證件；（4）通知當(dāng)事人到場；（5）當(dāng)場告知當(dāng)事人采取行政強(qiáng)制措施的理由、依據(jù)以及當(dāng)事人依法享有的權(quán)利、救濟(jì)途徑；（6）聽取當(dāng)事人的陳述和申辯；（7）制作現(xiàn)場筆錄；（8）現(xiàn)場筆錄由當(dāng)事人和行政執(zhí)法人員簽名或蓋章，當(dāng)事人

25、拒絕的，在筆錄中予以注明；（9）當(dāng)事人不到場的，邀請見證人到場，由見證人和行政執(zhí)法人員在現(xiàn)場筆錄上簽名或者蓋章。2）限制人身自由強(qiáng)制措施的特殊程序（D20條）（1）告知家屬程序行政機(jī)關(guān)實(shí)施限制人身自由的行政強(qiáng)制措施，應(yīng)當(dāng)場告知或者采取 告知等其他方式立即通知當(dāng)事人家屬實(shí)施行政強(qiáng)制措施的行政機(jī)關(guān)、地點(diǎn)和期限，以便當(dāng)事人家屬能夠及時獲知當(dāng)事人的去向。（2）緊急情況下的特殊程序在緊急情況下，行政機(jī)關(guān)可以不經(jīng)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)而當(dāng)場實(shí)施限制人身自由的行政強(qiáng)制措施。但是，為了盡可能縮短當(dāng)事人被非法限制人身自由的時間，行政執(zhí)法人員必須在采取限制人身自由行政強(qiáng)制措施、返回行政機(jī)關(guān)后，立即向行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人報告并補(bǔ)辦批

26、準(zhǔn)手續(xù)，不得延誤。3）限制人身自由強(qiáng)制措施法律規(guī)定的其他程序?qū)嵤┫拗迫松碜杂傻男姓?qiáng)制措施，除應(yīng)依照行政強(qiáng)制法第十八條規(guī)定的一般程序和行政強(qiáng)制法第二十條前兩項(xiàng)規(guī)定的特別程序外，還要遵守法律規(guī)定的其他程序。例如，治安管理處罰法第八十二條。4）限制人身自由的期限限制（1）行政機(jī)關(guān)實(shí)施限制人身自由的強(qiáng)制措施應(yīng)當(dāng)嚴(yán)守相應(yīng)的法定期限，期限屆滿應(yīng)當(dāng)立即解除；（2）若法定期限尚未屆滿，但實(shí)施行政強(qiáng)制措施的目的已經(jīng)達(dá)到，或者條件已經(jīng)消失的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立即解除行政強(qiáng)制措施。 3. 加處罰款和滯納金上封頂制度行政強(qiáng)制法第35條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)作出強(qiáng)制執(zhí)行決定前，應(yīng)當(dāng)事先催告當(dāng)事人履行義務(wù)。催告應(yīng)當(dāng)以書面形式作出

27、。”行政強(qiáng)制法第45條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)依法作出金錢給付義務(wù)的行政決定，當(dāng)事人逾期不履行的，行政機(jī)關(guān)可以依法加處罰款或者滯納金。加處罰款或者滯納金的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人。加處罰款或者滯納金的數(shù)額不得超出金錢給付義務(wù)的數(shù)額。” “天價滯納金”第一案 滯納金高達(dá)49萬2006年年7月21日，河南省鄭州市交通規(guī)費(fèi)稽查處查獲一輛車牌為豫A11993的小吊車，發(fā)現(xiàn)該車已超過報廢期限，并且在1992年購車后從來沒有繳過任何交通規(guī)費(fèi)。根據(jù)征稽收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，該吊車從1993年2月1日至2006年7月21日，應(yīng)繳納養(yǎng)路費(fèi)本金59040元、滯納金389894元、罰款177120元，還應(yīng)繳附加費(fèi)本金22960元、滯納金75

28、813元以及運(yùn)管費(fèi)本金7872元、滯納金25993元、罰款1000元，共計約76萬元。僅滯納金竟達(dá)49萬元。 這就是轟動全國的“天價滯納金”第一案。4.實(shí)施強(qiáng)制執(zhí)行不得“夜襲”行政強(qiáng)制法第43條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)不得在夜間或者法定節(jié)假日實(shí)施行政強(qiáng)制執(zhí)行。但是，情況緊急的除外。”5.禁止停供水電氣熱協(xié)迫執(zhí)行行政強(qiáng)制法第43條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)不得對居民生活采取停止供水、供電、供熱、供燃?xì)獾确绞狡仁巩?dāng)事人履行相關(guān)行政決定?！?.保障了被執(zhí)法人的法律救濟(jì)權(quán)利行政強(qiáng)制法“第四十四條規(guī)定“對違法的建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施等需要強(qiáng)制拆除的，應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)予以公告，限期當(dāng)事人自行拆除。當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)

29、議或者提起行政訴訟，又不拆除的，行政機(jī)關(guān)可以依法強(qiáng)制拆除”。 只有在復(fù)議或訴訟期滿，當(dāng)事人不申請行政復(fù)議或訴訟時才可依法強(qiáng)制。 四、行政強(qiáng)制法施行后工商執(zhí)法應(yīng)注意的問題 1、行政強(qiáng)制法第九條對行政強(qiáng)制措施的種類作出了明確規(guī)定，總共有五大類，工商機(jī)關(guān)涉及的主要是查封場所、設(shè)施或者財物以及扣押財物。需要說明的是，查驗(yàn)證照，查閱、復(fù)制、查詢賬戶等不屬于行政強(qiáng)制措施，不受行政強(qiáng)制法調(diào)整。 2、行政強(qiáng)制法第十條、第十一條對行政強(qiáng)制措施的設(shè)定作出了具體要求。工商機(jī)關(guān)實(shí)施行政強(qiáng)制措施時，不僅要有明確的法律法規(guī)依據(jù)，還要符合行政強(qiáng)制法的規(guī)定。國家工商行政管理總局對廣告管理?xiàng)l例施行細(xì)則等5部規(guī)章中不符合中華人民

30、共和國行政強(qiáng)制法規(guī)定的內(nèi)容進(jìn)行了修改，自2012年1月1日起已開始施行。 3、行政強(qiáng)制法第十八條對實(shí)施行政強(qiáng)制措施的具體程序作出了明確規(guī)定，總共是10個方面（一般規(guī)定）。 4、行政強(qiáng)制法第十九條規(guī)定，情況緊急，當(dāng)場實(shí)施強(qiáng)制措施的，執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)在24小時內(nèi)向行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人報告，并補(bǔ)辦批準(zhǔn)手續(xù)。 5、根據(jù)行政強(qiáng)制法第二十四條的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)決定實(shí)施查封、扣押的，應(yīng)當(dāng)履行第18條規(guī)定的程序規(guī)定，制作并當(dāng)場交付查封、扣押決定書和清單。 6、根據(jù)行政強(qiáng)制法第二十五條的規(guī)定，查封、扣押期限不得超過30日，情況復(fù)雜的最多可以延長30日。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。同時還規(guī)定了，檢驗(yàn)、檢測等期間不計入查封、扣押的期間，但檢驗(yàn)、檢測等期間必須明確，并書面告知當(dāng)事人。 7、行政強(qiáng)制法第二十八條規(guī)定了解除查封、扣押的情形和處理方式，查封、扣押期限屆滿行政機(jī)關(guān)應(yīng)及時作出解除查封、扣押決定。那么，解除查封、扣押的，應(yīng)當(dāng)立即退還財物；已拍賣或者變賣的，退還拍賣或者變賣所得款項(xiàng)。變賣價格明顯低于市場價格，給當(dāng)事人造成損失的，應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)償。 8、催告書、行政強(qiáng)制執(zhí)行決定書應(yīng)當(dāng)直接送達(dá)當(dāng)事人。當(dāng)事人拒絕接收或者無法直接送達(dá)當(dāng)事人的，應(yīng)當(dāng)依照中華人民共和國民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定送達(dá)。基本順序?yàn)橹苯铀瓦_(dá)，留置送達(dá)，委托送達(dá)或郵寄送達(dá)，無法送達(dá)的，公告送達(dá)。 9、根據(jù)行政強(qiáng)制法第四十五條和第四十六條的規(guī)定