商法之企業(yè)法

1、第二章第二章 企業(yè)法律制度企業(yè)法律制度 個人獨資及合伙企業(yè) 二種企業(yè)形式的概念、出資規(guī)定和區(qū)別，還有合伙企業(yè)事務執(zhí)行和與第三人的關系。第一節(jié)第一節(jié) 個人獨資企業(yè)法個人獨資企業(yè)法一、個人獨資企業(yè)的概念、特征一、個人獨資企業(yè)的概念、特征1、概念：、概念： 指依照個人獨資企業(yè)法在中國境內(nèi)設立，由指依照個人獨資企業(yè)法在中國境內(nèi)設立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資者個人所有，投一個自然人投資，財產(chǎn)為投資者個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的經(jīng)營實體。經(jīng)營實體。2、特征：、特征：（1）由一個自然人投資的企業(yè)。（與個體工商）由一個自然人投資的企業(yè)。（與個

2、體工商戶和一人公司的區(qū)別）戶和一人公司的區(qū)別）（2）投資人對企業(yè)債務承擔無限責任。）投資人對企業(yè)債務承擔無限責任。（3）投資人既是所有者，又是經(jīng)營者。）投資人既是所有者，又是經(jīng)營者。（4）不具有法人資格。）不具有法人資格。二、個人獨資企業(yè)的設立條件二、個人獨資企業(yè)的設立條件1、投資人為一個自然人，只能是中國公、投資人為一個自然人，只能是中國公民民2、合法的企業(yè)名稱、合法的企業(yè)名稱3、投資人申報的出資、投資人申報的出資(出資方式和家庭公出資方式和家庭公有財產(chǎn)問題）有財產(chǎn)問題）4、固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)、固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件營條件5、必要的從業(yè)人員、必要的從業(yè)人員五、個

3、人獨資企業(yè)的清算五、個人獨資企業(yè)的清算1、清算程序、清算程序（1）所欠職工工資和社會保險費用。）所欠職工工資和社會保險費用。（2）所欠稅款。）所欠稅款。（3）其他債務。）其他債務。 個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)不足以清償債務的，投個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)不足以清償債務的，投資人應當以其個人的其他財產(chǎn)予以清償。資人應當以其個人的其他財產(chǎn)予以清償。2、清算期間，個人獨資企業(yè)不得開展與清算目、清算期間，個人獨資企業(yè)不得開展與清算目的無關的經(jīng)營活動。在按前述財產(chǎn)清償順序的無關的經(jīng)營活動。在按前述財產(chǎn)清償順序清償債務前，投資人不得轉(zhuǎn)移、隱匿財產(chǎn)。清償債務前，投資人不得轉(zhuǎn)移、隱匿財產(chǎn)。3、個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個

4、人獨資、個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔償還責任仍應承擔償還責任，但，但債權人在債權人在5年年內(nèi)未向債務人提出償還請求的，內(nèi)未向債務人提出償還請求的，該責任消滅。該責任消滅。第三節(jié)第三節(jié) 合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法一、合伙企業(yè)的概念和分類一、合伙企業(yè)的概念和分類（一）概念：（一）概念： 指自然人、法人和其他組織依照合伙企業(yè)法指自然人、法人和其他組織依照合伙企業(yè)法在中國境內(nèi)設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙在中國境內(nèi)設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)企業(yè)（二）分類（二）分類1.普通合伙企業(yè)普通合伙企業(yè)2.有限合伙企業(yè)有限合伙企業(yè)二、普通合伙企業(yè)的概念和設立條件

5、二、普通合伙企業(yè)的概念和設立條件（一）普通合伙企業(yè)的概念（一）普通合伙企業(yè)的概念 普通合伙企業(yè)普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任?；锲髽I(yè)債務承擔無限連帶責任。（二）合伙企業(yè)的設立條件（二）合伙企業(yè)的設立條件1、兩個以上合伙人，都是依法承擔無限連帶責、兩個以上合伙人，都是依法承擔無限連帶責任者。國有獨資公司、國有企業(yè)和上市公司任者。國有獨資公司、國有企業(yè)和上市公司除外。除外。2、有書面合伙協(xié)議。、有書面合伙協(xié)議。3、有各合伙人實際繳付或認繳的出資。（、有各合伙人實際繳付或認繳的出資。（勞務勞務）4、有合伙企業(yè)的名稱。、有合伙企業(yè)的名稱。

6、5、有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件、有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件（三）合伙企業(yè)財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓（三）合伙企業(yè)財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓1、外部轉(zhuǎn)讓、外部轉(zhuǎn)讓2、內(nèi)部轉(zhuǎn)讓、內(nèi)部轉(zhuǎn)讓3、合伙人優(yōu)先受讓權。、合伙人優(yōu)先受讓權。4、合伙財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙、合伙財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。否則，無效人一致同意。否則，無效三、合伙企業(yè)的事務執(zhí)行三、合伙企業(yè)的事務執(zhí)行（一）合伙企業(yè)事務執(zhí)行的形式（一）合伙企業(yè)事務執(zhí)行的形式1、共同執(zhí)行、共同執(zhí)行2、委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行、委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行（二）須經(jīng)一致同意的事務：（二）須經(jīng)一致同意的事務：1、處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)。、處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)。

7、2、改變合伙企業(yè)的名稱。、改變合伙企業(yè)的名稱。3、轉(zhuǎn)讓或處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權和其他財產(chǎn)、轉(zhuǎn)讓或處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權和其他財產(chǎn)權利。權利。4、改變經(jīng)營范圍和主要經(jīng)營場所的地點、改變經(jīng)營范圍和主要經(jīng)營場所的地點5、以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保。、以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保。6、聘任合伙企業(yè)以外的人擔任經(jīng)營管理人員。、聘任合伙企業(yè)以外的人擔任經(jīng)營管理人員。（三）合伙人在合伙事務執(zhí)行中的義務（三）合伙人在合伙事務執(zhí)行中的義務1、合伙事務執(zhí)行人向不參加事務執(zhí)行的、合伙事務執(zhí)行人向不參加事務執(zhí)行的合伙人報告企業(yè)經(jīng)營狀況和財務狀況。合伙人報告企業(yè)經(jīng)營狀況和財務狀況。2、合伙人不得自營或同他人合作經(jīng)營與

8、、合伙人不得自營或同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。3、除合伙協(xié)議另有約定或經(jīng)全體合伙人、除合伙協(xié)議另有約定或經(jīng)全體合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。交易。4、合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益、合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。的活動。合伙事務執(zhí)行的決議辦法：一人一票和過合伙事務執(zhí)行的決議辦法：一人一票和過半數(shù)半數(shù)（四）合伙企業(yè)損益分配（四）合伙企業(yè)損益分配（1）依照合伙協(xié)議約定比例分配和分擔）依照合伙協(xié)議約定比例分配和分擔（2）未約定或約定不明確的協(xié)商決定，協(xié)商不）未約定或約定不明確的協(xié)商決定，協(xié)商不成的，按照

9、實繳出資比例分配和分擔；無法確成的，按照實繳出資比例分配和分擔；無法確定出資比例的，平均分配和分擔定出資比例的，平均分配和分擔（3）合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分）合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或由部分合伙人承擔全部責任。合伙人或由部分合伙人承擔全部責任。（一）對外代表權的效力（一）對外代表權的效力 合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行事務以及對外代合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行事務以及對外代表權的限制，不得對抗不知情的善意第表權的限制，不得對抗不知情的善意第三人。三人。四、合伙企業(yè)與第三人的關系四、合伙企業(yè)與第三人的關系（二）合伙企業(yè)和合伙人的債權債務（二）合伙企業(yè)和合伙人的債權債務1、合伙企業(yè)的債

10、務清償與合伙人的關系、合伙企業(yè)的債務清償與合伙人的關系A 全部財產(chǎn)清償全部財產(chǎn)清償 B 不足部分無限連帶責任不足部分無限連帶責任 C 合伙人之間分擔比例對債權人無約束合伙人之間分擔比例對債權人無約束2、合伙人的債務清償與合伙企業(yè)的關系、合伙人的債務清償與合伙企業(yè)的關系A某一合伙人的債權人，不得以該債權抵消對合某一合伙人的債權人，不得以該債權抵消對合伙企業(yè)的債務伙企業(yè)的債務B合伙人個人的債務，其債權人不得代位行使合合伙人個人的債務，其債權人不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權利?；锶嗽诤匣锲髽I(yè)中的權利。C個人財產(chǎn)不足時，首先用收益，后可強制執(zhí)行個人財產(chǎn)不足時，首先用收益，后可強制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中

11、的財產(chǎn)份額其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額六、入伙和退伙（一）入伙（一）入伙1.入伙的條件和程序入伙的條件和程序2.入伙人的責任入伙人的責任（二）退伙（二）退伙1.退伙原因退伙原因自愿退伙（協(xié)議退伙和通知退伙）自愿退伙（協(xié)議退伙和通知退伙）法定退伙（當然退伙和除名）法定退伙（當然退伙和除名）2.退伙的法律效果退伙的法律效果通知退伙通知退伙n 1 未約定合伙期限未約定合伙期限2 合伙人在不給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不合伙人在不給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響利影響3 提前三十日通知其他合伙人提前三十日通知其他合伙人n一、除名退伙一、除名退伙n（一）未履行出資義務；（一）未履行出資義務； （二）因故意或者重大過

12、失給合伙企業(yè)造成損（二）因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；失； （三）執(zhí)行合伙事務時有不正當行為；（三）執(zhí)行合伙事務時有不正當行為； （四）發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。（四）發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。 n二、當然退伙二、當然退伙n（一）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣（一）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；告死亡； （二）個人喪失償債能力；（二）個人喪失償債能力； （三）作為合伙人的法人或者其他組織依法被（三）作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷，或者被宣告吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；破產(chǎn)； （四）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須（四）法律

13、規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格；具有相關資格而喪失該資格； （五）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被五）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。人民法院強制執(zhí)行。七、特殊的普通合伙企業(yè)（一）含義一）含義 （二）責任形式（二）責任形式1.有限責任和無限連帶責任相結合有限責任和無限連帶責任相結合2.無限連帶責任無限連帶責任有限合伙企業(yè)（一）概念和法律適用一）概念和法律適用1.概念（區(qū)別普通合伙企業(yè)和有限責任公司）概念（區(qū)別普通合伙企業(yè)和有限責任公司）1)在經(jīng)營管理上在經(jīng)營管理上2）在風險承擔上）在風險承擔上2.法律適用法律適用（二）特殊規(guī)定（二）特殊規(guī)定u設立的

14、特殊規(guī)定設立的特殊規(guī)定1.人數(shù)（國有獨資、上市公司不得為普通合伙人）人數(shù)（國有獨資、上市公司不得為普通合伙人）2.名稱名稱3.有限合伙人出資形式有限合伙人出資形式4.有限合伙人的出資義務有限合伙人的出資義務有限合伙企業(yè)事務執(zhí)行的特殊規(guī)定有限合伙企業(yè)事務執(zhí)行的特殊規(guī)定1.禁止有限合伙人執(zhí)行合伙事務禁止有限合伙人執(zhí)行合伙事務2.有限合伙人的權利有限合伙人的權利（1）可以和本企業(yè)進行交易）可以和本企業(yè)進行交易（2）可以經(jīng)營與本企業(yè)競爭的業(yè)務）可以經(jīng)營與本企業(yè)競爭的業(yè)務n財產(chǎn)出質(zhì)和轉(zhuǎn)讓的特殊規(guī)定財產(chǎn)出質(zhì)和轉(zhuǎn)讓的特殊規(guī)定1.可以出質(zhì)可以出質(zhì)2.可以轉(zhuǎn)讓可以轉(zhuǎn)讓六、合伙企業(yè)的解散與清算六、合伙企業(yè)的解散與

15、清算（一）合伙企業(yè)的解散（一）合伙企業(yè)的解散1、經(jīng)營期限屆滿、經(jīng)營期限屆滿2、合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)、合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)3、全體合伙人決定解散、全體合伙人決定解散4、合伙人不具備法定人數(shù)滿、合伙人不具備法定人數(shù)滿30天天5、合伙目的實現(xiàn)或無法實現(xiàn)、合伙目的實現(xiàn)或無法實現(xiàn)6、被吊銷執(zhí)照、被吊銷執(zhí)照（二）合伙企業(yè)的清算（二）合伙企業(yè)的清算合伙企業(yè)財產(chǎn)在支付清算費用后，按照下列順合伙企業(yè)財產(chǎn)在支付清算費用后，按照下列順序清償：序清償：1、所欠職工工資和勞動保險費用、所欠職工工資和勞動保險費用2、所欠稅款、所欠稅款3、所欠債務、所欠債務4、返還合伙人出資、返還合伙人出資n1998年年1月，

16、甲、乙、丙共同設立一合伙企業(yè)。合伙協(xié)定約定：甲以月，甲、乙、丙共同設立一合伙企業(yè)。合伙協(xié)定約定：甲以現(xiàn)金現(xiàn)金5萬人民幣出資，乙以房屋作價萬人民幣出資，乙以房屋作價8萬元出資，丙以勞務作價萬元出資，丙以勞務作價4萬元萬元出資；出資； 各合伙人按相同比例分配贏利，分擔虧損。合伙企業(yè)成立后，各合伙人按相同比例分配贏利，分擔虧損。合伙企業(yè)成立后，為擴大經(jīng)營，于為擴大經(jīng)營，于1998年年6月向銀行貸款人民幣月向銀行貸款人民幣5萬元，期限為萬元，期限為1年。年。1998年年8月，甲提出退伙，鑒于當時合伙企業(yè)盈利，乙、丙表示同意。月，甲提出退伙，鑒于當時合伙企業(yè)盈利，乙、丙表示同意。同月，甲辦理了退伙結算手

17、續(xù)。同月，甲辦理了退伙結算手續(xù)。1998年年9月，丁入伙。丁入伙后，因月，丁入伙。丁入伙后，因為經(jīng)營環(huán)境變化，企業(yè)嚴重虧損。為經(jīng)營環(huán)境變化，企業(yè)嚴重虧損。1999年年5月，乙、丙、丁決定解散月，乙、丙、丁決定解散合伙企業(yè)，并將合伙企業(yè)現(xiàn)有財產(chǎn)價值人民幣合伙企業(yè)，并將合伙企業(yè)現(xiàn)有財產(chǎn)價值人民幣3萬元予以分配，但對萬元予以分配，但對未到期的銀行貨款未予清償。未到期的銀行貨款未予清償。1999年年6月，銀行貸款到期后，銀行找月，銀行貸款到期后，銀行找合伙企業(yè)清償債務，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)已經(jīng)解散，于是向甲要求償還全部貨合伙企業(yè)清償債務，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)已經(jīng)解散，于是向甲要求償還全部貨款，甲稱自己早已退伙，不負責清償

18、債務。銀行向丁要求償還全部貸款，甲稱自己早已退伙，不負責清償債務。銀行向丁要求償還全部貸款，丁稱該貸款是在自己入伙前發(fā)生的，不負責清償。銀行向乙要求款，丁稱該貸款是在自己入伙前發(fā)生的，不負責清償。銀行向乙要求償還全部貸款，乙表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應數(shù)額。銀償還全部貸款，乙表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應數(shù)額。銀行向丙要求償還全部貸款，丙則表示自己是以勞務出資的，不承擔還行向丙要求償還全部貸款，丙則表示自己是以勞務出資的，不承擔還貸款義務。貸款義務。n1） 甲、乙、丙、丁各自的主張能否成立？為什么？甲、乙、丙、丁各自的主張能否成立？為什么？n2） 合伙企業(yè)所欠銀行貸款應如何清償？合伙企業(yè)所欠銀行貸款應如何清償？n3 3） 在銀行貸款清償后，甲、乙