無照經(jīng)營案件的詢問模式

1、 一、現(xiàn)場檢查筆錄 二、無照經(jīng)營案件詢問筆錄主要內(nèi)容主要內(nèi)容 第一部分第一部分 現(xiàn)場檢查筆錄現(xiàn)場檢查筆錄 做好現(xiàn)場檢查是查處取締無照經(jīng)營的重要一環(huán)，制作現(xiàn)場檢查筆錄是執(zhí)法機關(guān)確認當事人無照經(jīng)營最有力的取證手段，在拍攝照片、錄像等取證手段不太方便的情況下，通過現(xiàn)場檢查筆錄將違法經(jīng)營現(xiàn)場以實錄的方式固定下來非常重要。 具體在查處無照經(jīng)營案件中，在現(xiàn)場檢查時應著重查清當事人涉嫌無照經(jīng)營的以下有關(guān)問題，即： 1、現(xiàn)場的一些商品柜臺、顧客等經(jīng)營情況； 2、是否無證，是否無照； 3、營業(yè)執(zhí)照是否過期、失效； 4、是否有轉(zhuǎn)借他人證照從事經(jīng)營的行為； 5、是否超范圍經(jīng)營； 6、是否有危害人體健康、存在重大安全

2、隱患等“嚴重情節(jié)”。 現(xiàn)場檢查筆錄所使用的語言必須要具體，要盡量避免使用概括性和模糊性語言。例如：一個無照經(jīng)營農(nóng)藥的商店，現(xiàn)場檢查筆錄的檢查內(nèi)容是這樣寫的：“當事人經(jīng)營農(nóng)藥的商店位于XX村，屋內(nèi)擺放著各種各樣的農(nóng)藥，墻上沒有懸掛營業(yè)執(zhí)照，執(zhí)法人員當場要求當事人出示營業(yè)執(zhí)照，當事人說還未辦呢?！边@個現(xiàn)場檢查筆錄概括描述了當事人經(jīng)營什么的情況，缺點是內(nèi)容、語言不具體，如經(jīng)營場所情況、農(nóng)藥的品種、數(shù)量、價格、賬目等，這些關(guān)鍵內(nèi)容都需要而沒有記錄下來。 收集書證收集書證 * *當事人的身份證明當事人的身份證明 * *營業(yè)執(zhí)照營業(yè)執(zhí)照 * *進貨憑證進貨憑證 * *銷售憑證銷售憑證 * *流水帳目等流水

3、帳目等 同時，對現(xiàn)場操作人員正在從事何種活動，也要作好記錄。對與具體案情關(guān)聯(lián)不大的內(nèi)容，可以簡寫，而對于與案情關(guān)聯(lián)緊密的商品情況、標識、人員作業(yè)情況、工具、原料、廣告、檢查過程，甚至能證明案件事實的廢棄損毀物品的狀況都應詳記，并盡可能地加以固定、提取。 抓住重點，講究技巧?，F(xiàn)場檢查中，往往可以意外地發(fā)現(xiàn)一些對定案十分關(guān)鍵的證據(jù)，要注意策略，可以采取以虛掩實、迂回反抄的方法將這些證據(jù)予以固定、提取。 （二）現(xiàn)場筆錄制作的一般要求 檢查時間、地點應精確填寫，當事人是個人的，當事人欄內(nèi)應填明姓名、性別、年齡、工作單位和住址。當事人是單位的，應寫明單位全稱。檢查人、檢查內(nèi)容欄均應如實填寫。 檢查情況欄

4、應當記錄現(xiàn)場的環(huán)境，所見物品的擺放方位、形狀、數(shù)量以及在場人員的作業(yè)情況等等。從檢查人員進入現(xiàn)場所見，到現(xiàn)場查看、清點的情況，到商品數(shù)量、品種、規(guī)格、包裝、標識、質(zhì)量狀況逐步記載?，F(xiàn)場收集書證，物證，攝影、錄像的活動以及采取強制措施、抽樣取證、現(xiàn)場鑒定的情況均應在筆錄中作交代。一般可以以“檢查人員（出示執(zhí)法證件）對進行檢查”為開頭。 筆錄寫好后要交出當事人閱讀或向其宣讀，并由當事人簽章。當事人拒絕到場或者拒絕簽章的，應在筆錄中說明。有見證人的，見證人也應簽章或蓋章。 （三）現(xiàn)場檢查筆錄制作的要點 當事人在被檢查場所開展經(jīng)營活動的由來或當事人與被檢查場所的關(guān)系； 場所的概況。情況復雜的場所應交代

5、方位，必要時繪圖說明； 與違法行為有關(guān)的物品、工具、設施的名稱、規(guī)格、數(shù)量、狀況、擺放位置、使用情況及相關(guān)的書證、物證； 與違法行為有關(guān)的人員的活動情況，包括當事人及其職工、幫工以及顧問、消費者的情況； 檢查人員檢查的活動及結(jié)果； 當事人在檢查活動中的異常表現(xiàn)及其行為； 交代現(xiàn)場詢問當事人、旁證人員，現(xiàn)場攝影、錄像、繪圖，當事人主動提交的證據(jù)的情況； 交代抽樣取證、強制措施的情況。情況復雜、規(guī)模較大的場所，可以按照分工，由檢查人員按照各自的檢查任務，分別制作筆錄，但最后應制作匯總筆錄，總領整個檢查情況。 第二部分 無照經(jīng)營案件詢問筆錄（一）當事人的基本情況要清楚 1、搞清楚當事人的基本情況是正

6、確適用法律的前提。比如當事人是個人的，如果當事人的年齡不滿14周歲，根據(jù)行政處罰法的規(guī)定就不能進行處罰；已滿14周歲不滿18周歲的，應當從輕或減輕處罰。 2、搞清楚當事人的基本情況為以后處罰文書的送達、行政處罰的執(zhí)行順利進行打下基礎，在我們實際辦案中，因為當事人的住址、聯(lián)系方式等基本情況不詳，而導致送達文書難、執(zhí)行難的現(xiàn)象也不乏其例。如何了解當事人的基本情況？應區(qū)別不同類型，盡可能詳盡。是單位的，一般應記錄清楚單位全稱、住所、負責人、經(jīng)營性質(zhì)、投資主體、經(jīng)營范圍及經(jīng)營方式、注冊資本、郵編、聯(lián)系電話等內(nèi)容；是個人的，一般要寫明姓名、性別、年齡、民族、籍貫、文化程序、職業(yè)、通訊地址、郵編、聯(lián)系電話

7、等。 （二）當事人從事經(jīng)營的有關(guān)情況（二）當事人從事經(jīng)營的有關(guān)情況 1、搞清楚基本違法事實，按“五何”要素即何時、何地、何人、以何手段從事何種違法經(jīng)營活動、結(jié)果如何。特別要問清楚涉案財物的數(shù)量、經(jīng)營的規(guī)模、參與人的情況以及違法行為的來龍去脈（因為行政處罰法規(guī)定行政處罰以事實為依據(jù)，以法律為準繩，事實不清的行政處罰無效，搞清違法事實是辦案最基本的要求）。 2、搞清楚當事人所生產(chǎn)經(jīng)營商品的進銷差價、成本核算等，以及當事人是否已繳納稅費的情況（為計算違法所得，量罰提供依據(jù)）。 3、當事人的組織方式、投資人、投資方式、出資額、風險承擔、利潤分配等，屬個人獨資的還應問清楚是家庭經(jīng)營還是個人投資（為認定被

8、處罰人提供依據(jù)）。 4、弄清楚當事人是否以何種名義（即公司、個人獨資、合伙企業(yè)等）從事經(jīng)營活動（為具體法律適用提供依據(jù)）。 5、到有關(guān)部門辦理審批情況（為具體定性哪一種無照經(jīng)營行為提供依據(jù)）。 6、有無營業(yè)執(zhí)照并要求提供。 做詢問筆錄的內(nèi)容和程序做詢問筆錄的內(nèi)容和程序 1、告知：我們是XX工商局的工作人員，這是我們的證件?，F(xiàn)在依法進行調(diào)查。請你配合調(diào)查、如實陳述事實和提供證據(jù)，不得有任何隱瞞。如果故意說假話或者隱瞞案情，必須承擔相應的法律后果（不要說成承擔法律責任）。 注注：一是在筆錄中反映詢問人員履行了法定“詢問調(diào)查要先表明身份、告知被詢問人如實陳述事實、提供證據(jù)”的規(guī)定；二是通過這樣的告知

9、，使當事人明白說假話和隱瞞案情的后果，給被詢問人造成說假話就要承擔法律后果的心理壓力，促使其實話實說。*在告知事由時，之所以只說在告知事由時，之所以只說“依法進行調(diào)查依法進行調(diào)查”而不具而不具體告知調(diào)查事項，是因為考慮到以下兩方面的因素體告知調(diào)查事項，是因為考慮到以下兩方面的因素若直接說若直接說“依法對你涉嫌無照經(jīng)營依法對你涉嫌無照經(jīng)營XXXXXX進行調(diào)查進行調(diào)查”，很，很大可能會引起當事人的警惕、緊張和抵觸情緒，增加大可能會引起當事人的警惕、緊張和抵觸情緒，增加隨后問話的難度。案件正處于調(diào)查取證的環(huán)節(jié)，還隨后問話的難度。案件正處于調(diào)查取證的環(huán)節(jié)，還沒有定性，雖說是沒有定性，雖說是“涉嫌涉嫌”

10、，總難免會給被詢問人一，總難免會給被詢問人一種執(zhí)法人員還沒開始詢問調(diào)查就已有種執(zhí)法人員還沒開始詢問調(diào)查就已有“無照經(jīng)營無照經(jīng)營”這這個先入為主的觀點。個先入為主的觀點。 2、你需不需要我們回避，如果需要，請說明理由。 注：貫徹行政處罰法的第三十七條第三款的回避規(guī)定，以書面的形式確定執(zhí)法人員與當事人不存在直接利害關(guān)系，以確保詢問筆錄的證明效力和執(zhí)法的公正性。 3、你與XX店（廠、公司等）是什么關(guān)系？ 注：確定詢問人是否當事人，是否無照經(jīng)營責任的承擔者。如該人是當事人委托來接受問話的，要請其出示委托書，且要確定該人是無照經(jīng)營的參與者或是了解當事人無照經(jīng)營情況的知情人。 4、請介紹你本人的基本情況。

11、 注：如果此人是當事人，要特別注意四點：要通過查明當事人的年齡來判斷當事人的民事行為能力和可承受的行政法律責任的程度。問明當事人的文化程度。這關(guān)系到當事人是否有能力通過閱讀核對詢問筆錄，關(guān)系到需不需要辦案人員宣讀筆錄的問題。如果當事人是文化程度低，還要了解其具備什么程度的閱讀能力，詢問完成時還要確認其能不能看懂筆錄，需不需要宣讀。問明當事人的住所、現(xiàn)住址、聯(lián)系電話，這關(guān)系到法律文書的送達、行政處罰的執(zhí)行等方面的后續(xù)工作。對當事人的智能給予必要的注意。 5、請介紹一下你經(jīng)營的XX店（廠、公司）的基本情況。 注：了解無照經(jīng)營的規(guī)模、營利能力和對罰款數(shù)額的承受能力，以作為量罰參照。引導被詢問人回答如

12、下事項，可籍此保障行政處罰的可執(zhí)行性。 經(jīng)營地點 經(jīng)營面積 經(jīng)營范圍 從業(yè)人員 經(jīng)營成本（從業(yè)人員工資、店鋪租金和其他從事經(jīng)營活動 的必要成本） 6、你（可因應當事人是否到場采取合適的稱呼）是何時開始對外開展（生產(chǎn)）經(jīng)營活動的？ 注：問明無照經(jīng)營繼續(xù)和持續(xù)的時間，以作為處罰從輕或從重的考慮情節(jié)。 7、經(jīng)營場所是自有還是租賃的，如果是租賃的，請你出示房屋租賃合同和說明合同簽訂曰期。 注：了解經(jīng)營場所所有權(quán)情況，如果是租賃的，通過租賃合同來確定被詢問人回答的開業(yè)時間的真實性，如果合同的簽訂時間與上面回答的開業(yè)時間相差很大，則要在下一項問話中要求其解釋。（接上頁）在詢問經(jīng)營場所租憑事項時，應根據(jù)無照

13、經(jīng)營查處取締辦法第十五條的規(guī)定，詢問當事人在租賃關(guān)系期間，經(jīng)營場所出租方是否知道或應當知道其無照經(jīng)營。 8、（本項適用于沒有查獲經(jīng)營收支的票據(jù)記錄時；要根據(jù)經(jīng)營方式、特點，選擇適當?shù)脑儐柗绞剑╅_業(yè)至今，經(jīng)營額為多少？ 注：查請無照經(jīng)營違法所得。“違法所得”的確認是一個難點，建議在此處要緊扣總局對無照經(jīng)營違法所得計算方法的解釋來仔細設計問話細項。 9、以上所說的經(jīng)營收支情況有沒有正式單據(jù)或其他證明？ 注：尋找詢問筆錄中問明的非法所得的證據(jù)，難以確認或計算非法所得的個人無照經(jīng)營案件，可以工商行政管理機關(guān)確認的違法行為人的口述或提供的書面清單，作為確定其經(jīng)營額及非法所得的依據(jù)。 10、（需前置審批的

14、要問）開業(yè)到現(xiàn)在，你有沒有辦理什么前置審批？ 注：確定屬于哪種無照經(jīng)營行為。 11、你經(jīng)營的XX店（廠、公司）有沒有領取工商營業(yè)執(zhí)照？ 注：確認當事人是否存在無照經(jīng)營的客觀事實，以作定性之用。 12、問：以上問話筆錄請你閱讀核對，若你不具備閱讀能力或有其他因素導致無法自行閱讀，請你申明，我們可以為你宣讀。核對時，若發(fā)現(xiàn)我們有差錯、遺漏的地方，你有權(quán)要求我們補充更正。 注：證明筆錄的客觀性，證明辦案人員履行法定“詢問筆錄應當交被詢問人核對”的義務。 （三）關(guān)于無照經(jīng)營案件的“違法所得”問題 1、違法所得的計算方法：根據(jù)國家工商總局的有關(guān)解釋或答復，無照經(jīng)營案件違法所得的計算方法是：凡有進銷差價的

15、，以銷價與進價之差作為違法所得；屬生產(chǎn)加工的，以生產(chǎn)加工產(chǎn)品的銷價與成本價之差作為違法所得。交稅的還應減去稅金。 2、通常的辦案實踐中，對于帳目健全的經(jīng)營者，其違法所得相對容易計算，但實際上，大多數(shù)的無照經(jīng)營行為是沒有任何帳目的個人無照經(jīng)營行為，這是如何計算違法所得？ *國家工商總局關(guān)于查處無照經(jīng)營違法違章案件非法所得計算方法的問題的答復中這樣規(guī)定：“難以確認或計算非法所得的個人無照經(jīng)營案件，可以工商行政管理機關(guān)確認的違法行為人的口述或提供的書面清單作為確定其經(jīng)營額及非法所得的依據(jù)。” 因此，對于沒有任何帳目的個人無照經(jīng)營案件，調(diào)查其違法所得主要是通過詢問當事人的方式進行，當然在詢問中要注意兩

16、點：一是明知當事人沒有帳目，在詢問中也要問當事人有沒有帳目，并要求提供相關(guān)帳目等書證，這是為了避免當事人事后偽造帳目翻供。根據(jù)行政訴訟證據(jù)若干問題的解釋在行政程序中依法要求當事人提供有關(guān)證據(jù)，當事人拒不提供的，在訴訟階段又提供的證據(jù)視為無效證據(jù)。 最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定 第七十九條 非法經(jīng)營案(刑法第二百二十五條)違反國家規(guī)定，進行非法經(jīng)營活動，擾亂市場秩序，涉嫌下列情形之一的，應予立案追訴: (一)違反國家有關(guān)鹽業(yè)管理規(guī)定，非法生產(chǎn)、儲運、銷售食鹽，擾亂市場秩序，具有下列情形之一的: 1.非法經(jīng)營食鹽數(shù)量在二十噸以上的; 2.曾因非法經(jīng)營食鹽行為受

17、過二次以上行政處罰又非法經(jīng)營食鹽，數(shù)量在十噸以上的。 (二)違反國家煙草專賣管理法律法規(guī)，未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可，無煙草專賣生產(chǎn)企業(yè)許可證、煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證、特種煙草專賣經(jīng)營企業(yè)許可證、煙草專賣零售許可證等許可證明，非法經(jīng)營煙草專賣品，具有下列情形之一的: 1.非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的; 2.非法經(jīng)營卷煙二十萬支以上的; 3.曾因非法經(jīng)營煙草專賣品三年內(nèi)受過二次以上行政處罰，又非法經(jīng)營煙草專賣品且數(shù)額在三萬元以上的。 (五)出版、印刷、復制、發(fā)行嚴重危害社會秩序和擾亂市場秩序的非法出版物，具有下列情形之一的: 1.個人非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上的，單位

18、非法經(jīng)營數(shù)額在十五萬元以上的; 2.個人違法所得數(shù)額在二萬元以上的，單位違法所得數(shù)額在五萬元以上的; 3.個人非法經(jīng)營報紙五千份或者期刊五千本或者圖書二千冊或者音像制品、電子出版物五百張(盒)以上的，單位非法經(jīng)營報紙一萬五千份或者期刊一萬五千本或者圖書五千冊或者音像制品、電子出版物一千五百張(盒)以上的; 4.雖未達到上述數(shù)額標準，但具有下列情形之一的: (1)兩年內(nèi)因出版、印刷、復制、發(fā)行非法出版物受過行政處罰二次以上的，又出版、印刷、復制、發(fā)行非法出版物的; (2)因出版、印刷、復制、發(fā)行非法出版物造成惡劣社會影響或者其他嚴重后果的。 (六)非法從事出版物的出版、印刷、復制、發(fā)行業(yè)務，嚴重擾亂市場秩序，具有下列情形之一的: 1.個人非法經(jīng)營數(shù)額在十五萬元以上的，單位非法經(jīng)營數(shù)額在五十萬元以上的; 2.個人違法所得數(shù)額在五萬元以上的，單位違法所得數(shù)額在十五萬元以上的; 3.個人非法經(jīng)營報紙一萬五千份或者期刊一萬五千本或者圖書五千冊或者音像制品、電子出版物一千五