自考國際私法復(fù)習(xí)重點(diǎn)(2017年3月)

1、自考國際私法復(fù)習(xí)重點(diǎn)（2017年3月）注意：中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法已于2011年4月1日施行題型：單項(xiàng)選擇題30*1+多項(xiàng)選擇題5*2+簡答題4*6+論述題1*12+案例分析題2*121. 涉外民事關(guān)系：凡民事關(guān)系的一方或者雙方當(dāng)事人是外國人、無國籍人、外國法人的；民事關(guān)系的標(biāo)的物在外國領(lǐng)域內(nèi)的；產(chǎn)生、變更或者消滅民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律事實(shí)發(fā)生在外國的。（主體、客體、內(nèi)容）2. 法律沖突：對同一涉外民事關(guān)系因所涉各國立法不同且都有可能對它進(jìn)行管轄而產(chǎn)生的法律適用上的沖突。20120712”（1）產(chǎn)生原因：u#在現(xiàn)實(shí)生活中大量出現(xiàn)含有涉外因素的民事關(guān)系；u #所涉各國民法上的規(guī)定不

2、同；u #司法權(quán)的獨(dú)立；u#國家為發(fā)展對外民商事關(guān)系，須承認(rèn)內(nèi)外國法律的平等，亦即有必要在一定范圍內(nèi)承認(rèn)所涉外國法的域外效力。（2） 幾種不同性質(zhì)的法律沖突： #區(qū)際法律沖突：一國內(nèi)部不同地區(qū)的法律制度之間的沖突。如一國兩制。u #人際法律沖突：一國之內(nèi)適用于不同宗教、種族、不同階級的人的法律之間的沖突u #時(shí)際法律沖突：可能影響同一涉外民事關(guān)系的新舊、前后法律之間的沖突。20100412”（3） 法律沖突解決的歷史發(fā)展階段/解決方法：2014076”u #依本國的沖突規(guī)范解決法律沖突（間接調(diào)整）u #依統(tǒng)一沖突規(guī)范解決法律沖突（間接調(diào)整） #依統(tǒng)一實(shí)體法解決法律沖突：通過制定統(tǒng)一的實(shí)體規(guī)范，

3、消除彼此在民商法的歧異（直接調(diào)整方法）3.國際私法的名稱：大陸國際私法；英美沖突法，立法上為“涉外民事法律適用法”。學(xué)說史上：學(xué)說法，法則區(qū)別說、外國法適用論、法律的場所效力論、法律的域外效力論等。4.國際私法包括的規(guī)范：外國人民事法律地位規(guī)范；沖突規(guī)范（最基本、最主要的組成部分；國際私法的本體部分最基本的規(guī)范）；統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范；國際民事訴訟與國際商事仲裁程序規(guī)范。5.國際私法的淵源：2013046”2014106u #國內(nèi)立法 #國內(nèi)判例（中國不承認(rèn)其作為淵源）u #國際條約u #國際慣例 #國際私法之原則和一般法理及學(xué)說（中國不把抽象的一般法理和學(xué)說作為其淵源）6.國際私法的基本原則2016

4、046” #主權(quán)原則：承認(rèn)和尊重國家在處理涉外經(jīng)濟(jì)、民事關(guān)系時(shí)的法律適用和行使國際民事管轄權(quán)的獨(dú)立自主的權(quán)利。u #平等互利原則u #國際協(xié)調(diào)與合作原則 #保護(hù)弱方當(dāng)事人合法權(quán)益的原則7.國際私法的國內(nèi)立法史： #最早制定沖突規(guī)則：1756年巴伐利亞法典和1794年普魯士法典 #1804年法國民法典：把“法則區(qū)別說”改為“國籍國法”；通過單邊沖突規(guī)范只規(guī)定對什么問題適用法國法分散立法式規(guī)定沖突規(guī)范u #1896年德國民法施行法：世界上第一部成文國際私法單行法規(guī)。 #中國第一部國際私法立法：1918年北洋政府，法律適用條例8.國際私法的國際立法史： #就統(tǒng)一沖突法與程序法而言，最有成效、最有影響

5、的是海牙國際私法會(huì)議。 #專門從事私法統(tǒng)一工作的國際組織：國際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì)、聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)9.國際私法的學(xué)說史（1） 意大利的法則區(qū)別說：世界上最早的、完整的國際私法理論，代表人物：巴托魯斯。（2）法國的法則區(qū)別說：杜摩蘭“意思自治”原則（3）荷蘭的國際禮讓說：法國博丹提出，胡伯將思想系統(tǒng)化，提出著名的三原則2014106”u $任何主權(quán)者的法律必須在其境內(nèi)行使，并且約束其臣民，而在境外則無效u $凡居住在其境內(nèi)的，包括常住的與臨時(shí)居住的人，都可視為該主權(quán)者的居民 $如果每一國家的法律已在其本國的領(lǐng)域內(nèi)實(shí)施，根據(jù)禮讓，行使主權(quán)權(quán)力者也應(yīng)讓它們在內(nèi)國境內(nèi)保持其效力，只要這樣做不致?lián)p害自己

6、及其臣民的權(quán)利或利益。（4）德國的薩維尼的法律關(guān)系本座說：近代國際私法之父；法律關(guān)系的“重心”以及與法律關(guān)系存在最密切、最重要的聯(lián)系出發(fā)?，F(xiàn)代羅馬體系（第8卷）中出現(xiàn)。（5）英國的既得權(quán)說：代表人物，戴西（6）美國的庫克的“本地法”說：沖突法的邏輯學(xué)與法律基礎(chǔ)，內(nèi)國法院適用或承認(rèn)與執(zhí)行的，只是一個(gè)由它自己的法律所創(chuàng)設(shè)的權(quán)利。10.當(dāng)代國際私法的新發(fā)展u#國際私法范圍的擴(kuò)大與內(nèi)容的不斷豐富u #國際私法各個(gè)分支學(xué)科的形成u#國際私法趨同化傾向不斷加強(qiáng)，比較國際私法迅速發(fā)展u #對傳統(tǒng)沖突法及其學(xué)說改造的深化u #國際私法的國內(nèi)法典日漸增多11.沖突規(guī)范/法律選擇規(guī)范/法律適用規(guī)范：指定某一涉外民

7、事關(guān)系應(yīng)適用哪一國家或地區(qū)的法律的規(guī)范。國際私法的特有、唯一的規(guī)范形式；間接調(diào)整涉外民事關(guān)系的法律規(guī)范。其結(jié)構(gòu)為：范圍（指定原因/連接對象/問題的歸類）+準(zhǔn)據(jù)法（通過連接點(diǎn)來指定）12.沖突規(guī)范的類型：因指定準(zhǔn)據(jù)法的方式不同可分為2012046”u#單邊沖突規(guī)范：直接規(guī)定某種涉外民事關(guān)系只適用內(nèi)國法或只適用外國法的沖突規(guī)范。u#雙邊沖突規(guī)范：并不直接規(guī)定某種涉外民事關(guān)系適用內(nèi)國法還是外國法，而只抽象地規(guī)定一個(gè)指引確定準(zhǔn)據(jù)法的連結(jié)點(diǎn)，表明什么問題應(yīng)適用何地法律，至于準(zhǔn)據(jù)法是內(nèi)國法還是外國法，取決于連結(jié)點(diǎn)在內(nèi)國還是某外國。u #重疊適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范：對“范圍”所指的法律關(guān)系或法律問題必須同時(shí)適

8、用兩個(gè)或兩個(gè)以上連結(jié)點(diǎn)所指向國家的法律的沖突規(guī)范。u#選擇適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范：包含兩個(gè)或兩個(gè)以上的連結(jié)點(diǎn)，但只需選擇適用其中一個(gè)連結(jié)點(diǎn)所指定的國家的法律來處理某一涉外民事關(guān)系。分為無條件地選擇適用和有條件地選擇適用（連接點(diǎn)有主次/先后順序之分）13. 準(zhǔn)據(jù)法表達(dá)公式/系屬公式/沖突原則：（1） 屬人法：當(dāng)事人的國籍和住所（2）物之所在地法（3）行為地法：合同締結(jié)地法；合同履行地法；侵權(quán)行為地法；婚姻締結(jié)地法；立遺囑地法。2012076”（4）法院地法：主要解決涉外訴訟程序方面的法律沖突問題+實(shí)踐中的實(shí)體問題（5）旗國法（6）當(dāng)事人合意選擇的法律（7）與案件或當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的國家的法律14

9、.連接點(diǎn)：2010076”2015106”2016046”連接點(diǎn)/連接根據(jù)/連接因素：是指沖突規(guī)范中就范圍所指法律關(guān)系或法律問題制定應(yīng)適用何種法律所依據(jù)的一種事實(shí)因素。法律意義：u形式上：是沖突規(guī)范中將范圍中所指法律關(guān)系與某一法律聯(lián)系起來的一種紐帶或媒介。每一條沖突規(guī)范中至少有一個(gè)連接點(diǎn)，才能發(fā)揮其特有的指定準(zhǔn)據(jù)法的作用。u實(shí)質(zhì)上：這種紐帶或媒介反映了該法律關(guān)系與某一法律之間存在著內(nèi)在的、實(shí)質(zhì)的或合理的聯(lián)系或隸屬關(guān)系。連接點(diǎn)的選擇：住所地、國籍、慣常居所地、營業(yè)所、行為地、物之所在地、法院地15.法律選擇的方法u依法律的性質(zhì)決定法律的選擇：來源巴托魯斯的法則區(qū)別說u 依法律關(guān)系的性質(zhì)決定法律的

10、選擇：薩維尼首創(chuàng)的理論u 依最密切聯(lián)系原則決定法律的選擇u依“利益分析”或“利益導(dǎo)向”決定法律的選擇：美國柯里 要求國家的實(shí)體法u依案件應(yīng)取得的結(jié)果決定法律的選擇 規(guī)則直接進(jìn)行選擇的方法 依有利于判決在外國得到承認(rèn)與執(zhí)行和有利于求得判決一致決定法律的選擇u 依當(dāng)事人的自主意思決定法律的選擇：法國杜摩蘭首先提出16. 識別：2014046”是指依據(jù)一定的法律觀點(diǎn)或法律概念，對有關(guān)事實(shí)的性質(zhì)作出“定性”或“分類”，把它歸入特定的法律范疇，從而確定應(yīng)援引哪一沖突規(guī)范的法律認(rèn)識過程。識別沖突產(chǎn)生的原因：不同國家的法律對同一事實(shí)賦予不同的法律性質(zhì)，從而可能會(huì)導(dǎo)致適用不同的沖突規(guī)范u不同國家對同一沖突規(guī)范

11、中包含的概念的內(nèi)涵理解不同不同國家的法律往往將具有相同內(nèi)容的法律問題分配到不同的法律部門由于社會(huì)制度或歷史文化傳統(tǒng)的不同，不同的國家有時(shí)具有不同的法律概念或一個(gè)國家所使用的法律概念是另一個(gè)國家所沒有的情況。識別的依據(jù)/解決識別沖突的主張：2014046”法院地法說：根據(jù)法院地國家的實(shí)體法進(jìn)行識別，德國學(xué)者卡恩法國學(xué)者巴丁首先提倡u準(zhǔn)據(jù)法說：法國的德帕涅和沃爾夫所主張。分析法學(xué)與比較法說：依據(jù)分析法學(xué)的原則和在比較法學(xué)的基礎(chǔ)上形成的一般法律原則或“共同認(rèn)識”來進(jìn)行。德國的拉貝爾和英國的貝克特等主張。u個(gè)案識別說u功能識別說17.沖突規(guī)范運(yùn)用中的幾個(gè)一般性問題：反致：法國“福爾果案”，甲乙（一級反

12、致）u轉(zhuǎn)致：甲乙丙（二級反致）u間接反致：甲乙丙甲18. 先決問題/附帶問題：指法院在解決當(dāng)事人之間的爭訟問題時(shí)，得以首先解決另一個(gè)問題為條件。該爭訟的問題稱為“本問題”或“主要問題”，需要首先予以解決的問題稱為“先決問題”。構(gòu)成要件：2010046”u主要問題依法院地國的沖突規(guī)則，應(yīng)適用外國法作為準(zhǔn)據(jù)法；該問題本身具有相對的獨(dú)立性，可以作為一個(gè)單獨(dú)的問題向法院提出，并有自己的沖突規(guī)則可以適用；u依主要問題準(zhǔn)據(jù)法所屬國適用于該問題的沖突規(guī)則和依法院地國適用于該問題的沖突規(guī)則，會(huì)選擇出不同國家的法律作準(zhǔn)據(jù)法，得出完全相反的結(jié)論，并使主要問題的判決結(jié)果不同。先決問題的準(zhǔn)據(jù)法：2015046”u#依

13、主要問題準(zhǔn)據(jù)法所屬國沖突規(guī)范來選擇先決問題的準(zhǔn)據(jù)法，以梅希奧、溫格勒、羅伯遜、沃爾夫、安東為代表。u#主張以法院地國家的沖突規(guī)范來指定先決問題都額準(zhǔn)據(jù)法，以拉布、莫利、努斯鮑姆、科馬克為代表u #根據(jù)具體情況處理：按先決問題與哪個(gè)法律有著更密切的聯(lián)系。19. 法律規(guī)避/法律欺詐:涉外民事關(guān)系的當(dāng)事人為了利用某一沖突規(guī)范，故意制造出一種連結(jié)點(diǎn)，以避開本應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法，并使得對自己有利的法律得以適用的一種逃法或脫法行為。著名的判決：1878年法國最高院對鮑富萊蒙訴比貝斯柯一案。構(gòu)成要件有：u#主觀：當(dāng)事人規(guī)避某種法律是有目的、故意的；u#從規(guī)避的對象：當(dāng)事人規(guī)避的法律是本應(yīng)適用的強(qiáng)行法或禁止性的規(guī)

14、定；u#從行為方式：當(dāng)事人規(guī)避法律是通過有意改變連結(jié)點(diǎn)或制造某種連結(jié)點(diǎn)來實(shí)現(xiàn)的，如改變國籍、住所或物之所在地等；u#從客觀結(jié)果：當(dāng)事人已經(jīng)因該規(guī)避行為達(dá)到了對自己適用有利的法律的目的。20.法律規(guī)避的效力問題：在國際私法領(lǐng)域內(nèi)，法律規(guī)避現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，對各國的法律尊嚴(yán)造成沖擊。但對于法律規(guī)避的效力問題，各國在立法、理論和實(shí)踐方面卻存在分歧，主要有兩種情況：20100712”（1）法律規(guī)避行為有效。早期的一些學(xué)者，如華赫特、魏斯等并不以為國際私法上的法律規(guī)避是一種無效的行為。雙邊沖突規(guī)范承認(rèn)可以適用外國法，也可以適用內(nèi)國法，那么內(nèi)國人為使依內(nèi)國實(shí)體法不能成立的法律行為或法律關(guān)系得以成立，前往某一允

15、許為此種法律行為或成立此種法律關(guān)系的外國，設(shè)置一個(gè)連結(jié)點(diǎn)，以達(dá)到適用對自己有利的法律的目的，并未超越?jīng)_突法所允許的范圍，也并不與沖突法相抵觸。（2）法律規(guī)避行為無效。主張法律規(guī)避行為是無效行為的學(xué)者則認(rèn)為，法律規(guī)避行為的目的是逃避內(nèi)國實(shí)體法的強(qiáng)制性規(guī)定或禁止性規(guī)定，且是通過欺詐行為來實(shí)現(xiàn)的，是一種違反公共秩序的行為；另外，根據(jù)“欺詐使一切歸于無效”原則，應(yīng)否定法律規(guī)避行為的效力。目前各國出于對法律正義價(jià)值的追求和對本國法律尊嚴(yán)的維護(hù)，都通過立法或司法實(shí)踐對法律規(guī)避加以禁止或限制。但在對法律規(guī)避行為加以禁止的國家中又可分為兩類：u ￥只規(guī)定禁止規(guī)避本國（法院國）的強(qiáng)行法。u￥規(guī)定禁止規(guī)避本國強(qiáng)行

16、法和外國強(qiáng)行法。值得注意，有一些國家只認(rèn)為借該規(guī)避行為（如改變國籍或住所）而成立或解除的法律關(guān)系無效；至于被改變的連結(jié)點(diǎn)是否同樣無效（如前述的德國國籍是否有效），則應(yīng)由改變后的連結(jié)點(diǎn)所在國家的法院決定。21.中國有關(guān)法律規(guī)避的規(guī)定：未作明文規(guī)定，但最高院民通意見第194條：“當(dāng)事人規(guī)避我國強(qiáng)制性或禁止性法律規(guī)范的行為，不發(fā)生適用外國法律的效力?！?0100712”規(guī)避外國法律的行為，其效力根據(jù)具體情況而定。22.外國法的查明：2014046”是指一國法院根據(jù)本國的沖突規(guī)范指定應(yīng)適用外國法時(shí)，如何查明該外國法的存在和確定其內(nèi)容。查明方法：當(dāng)事人舉證證明。英美等國家不是將外國法看成法律，而是視為當(dāng)

17、事人用來主張自己權(quán)利的事實(shí)。u法官依職權(quán)查明，無需當(dāng)事人舉證。如意大利、荷蘭法官依職權(quán)查明，但當(dāng)事人亦負(fù)有協(xié)助的義務(wù)。如德國、瑞士、土耳其、秘魯。（較為合理的做法）23.外國法不能查明時(shí)的法律適用：直接適用內(nèi)國法（大多數(shù)國家采用）；推定外國法與內(nèi)國法相同（英美法院）；駁回當(dāng)事人的訴訟請求或抗辯；適用與本應(yīng)適用的外國法相似的法律；適用一般法理；輔助連接說。24.外國法的錯(cuò)誤：沖突規(guī)范的錯(cuò)誤；適用外國法本身的錯(cuò)誤。25.中國有關(guān)外國法查明的規(guī)定：人民法院有責(zé)任查明外國法的內(nèi)容，當(dāng)事人也有舉證的責(zé)任。u由當(dāng)事人提供由我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約方對方的中央機(jī)關(guān)提供u由我國駐該國使領(lǐng)館提供u由該國駐我國

18、使館提供u由中外法律專家提供。通過以上途徑不能查明的，適用我國法律（法院地法律）。26. 公共秩序：排除或否定適用外國法的作用，保護(hù)本國公共秩序不受侵犯的“安全閥”。u德國薩維尼：將公共秩序的運(yùn)用當(dāng)作一種沖突法的例外情況來對待。意大利孟西尼提出國際私法三個(gè)基本原則：國際原則、公共秩序原則、意思自治原則u瑞士布魯歇：明確提出國內(nèi)公共秩序法和國際公共秩序法的概念。27.公共秩序的立法方式：2012046”u間接限制的立法方式。這種立法明確規(guī)定內(nèi)國某些法律具有絕對強(qiáng)行性或必須直接適用于有關(guān)涉外民事關(guān)系，從而表明它具有當(dāng)然排除外國法適用的效力。u直接限制的立法方式。（中國）在國際私法中明確規(guī)定，外國法

19、的適用不得違背內(nèi)國公共秩序，如違背即不得適用。并未明確何謂公共秩序，需要法官在具體案件中根據(jù)實(shí)際情況作出裁量，因而具有較大的靈活性或彈性。u 合并限制的立法方式。是在國內(nèi)立法中兼采間接限制和直接限制兩種立法方式。幾乎為各國通用。28. 外國人民事法律地位的幾種主要待遇制度一般通過國內(nèi)立法和國際條約規(guī)定（1）國民待遇（2）最惠國待遇：給惠國承擔(dān)條約義務(wù)，將它已經(jīng)給予或?qū)斫o予第三國（最惠國）的公民或法人的優(yōu)惠同樣給予締約他方（受惠國）的自然人或法人。最惠國待遇的例外： 國給予鄰國的特權(quán)與優(yōu)惠。u 邊境貿(mào)易和運(yùn)輸方面的特權(quán)與優(yōu)惠。 有特殊的歷史、政治、經(jīng)濟(jì)關(guān)系的國家間形成的特定地區(qū)的特權(quán)與優(yōu)惠。如

20、歐洲的比、荷、盧集團(tuán)各成員國之間有一些特權(quán)和優(yōu)惠，便在最惠國待遇的例外之列。 經(jīng)濟(jì)集團(tuán)內(nèi)部各成員國互相給予對方的特權(quán)與優(yōu)惠。如歐盟成員國之間互相享有的特權(quán)和優(yōu)惠（3） 歧視待遇和非歧視待遇（4）互惠待遇29.自然人國籍沖突的解決：2014106”u同時(shí)具有外國國籍和內(nèi)國國籍時(shí)，以內(nèi)國國籍為主。u具有兩個(gè)以上不同的外國國籍時(shí)：以最后取得的國籍優(yōu)先（泰國）；以當(dāng)事人住所或慣常居所所在地國籍優(yōu)先；以與當(dāng)事人最有密切聯(lián)系的國籍優(yōu)先。u國籍的消極沖突：主張以當(dāng)事人住所所在地國家的法律為其本國法。30.中國：自然人具有兩個(gè)以上國籍的，適用有經(jīng)常居所的國籍國法律；在所有國籍國均無經(jīng)常居所的，適用與其有最密切

21、聯(lián)系的國籍國法律。自然人無國籍或者國籍不明的，適用其經(jīng)常居所地法律。涉外19條31.自然人住所的法律沖突2013046”因各國法律對住所的具體規(guī)定以及對事實(shí)認(rèn)定不盡一致，自然人的住所也與自然人的國際一樣存在法律沖突。并有積極沖突和消極沖突之分。住所的積極沖突是指一個(gè)人同時(shí)具有兩個(gè)或兩個(gè)以上的住所；而一個(gè)人同時(shí)無任何法律意義上的住所，則稱住所的消極沖突。32.自然人住所沖突的解決：2013076”u發(fā)生內(nèi)國住所與外國住所間的沖突時(shí)，以內(nèi)國住所有限，不管取得的先后時(shí)間u發(fā)生外國住所之間的沖突時(shí)，如果是異時(shí)取得的，一般以最后取得的住所有限，如果是同時(shí)取得的，一般以設(shè)有居所或與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的那個(gè)

22、國家的住所為住所u住所消極沖突：一般以當(dāng)事人的居所代替住所；無居所或居所不明時(shí)，把當(dāng)事人現(xiàn)在所在地視為住所。u 中國有關(guān)住所沖突的解決原則：戶籍所在地的居住地為住所，如經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為住所。（連續(xù)居住一年以上的地方，醫(yī)院除外）；最高院民通意見183條：當(dāng)事人有幾個(gè)住所的，以產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)系由最密切聯(lián)系的住所為住所。33.中國涉外自然人行為能力的法律適用2012076”u自然人的民事權(quán)利能力、民事行為能力、宣告死亡或失蹤，適用經(jīng)常居所地法律。u自然人從事民事活動(dòng)，依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的

23、除外。涉外民事關(guān)系法律適用法u 中國公民定居國外的，他的民事行為能力可以適用定居國法律。u定居國外的我國公民的民事行為能力，如其行為是在我國境內(nèi)所為，適用我國法律；在定居國所為，可以適用其定居國法律；u外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行民事活動(dòng)，如依其本國法律為無民事行為能力，而依我國法律為有民事行為能力，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有民事行為能力；u無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居國法律，如未定居，適用其住所地國法律；u票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力，適用其本國法律。票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力，依照其本國法律為無民事行為能力或者為限制民事行為能力而依照行為地法律為完全民事行為能力的，適用行為地法律。34.確立法人國籍的標(biāo)準(zhǔn)

24、：u對外國法人國籍：采用注冊登記國說。u中國內(nèi)國法人國籍：采用法人成立地和準(zhǔn)據(jù)法復(fù)合標(biāo)準(zhǔn)。只有依照中國法律且在中國境內(nèi)設(shè)立35. 外國法人認(rèn)許的程序：2011046”2014076”u 特別認(rèn)許程序：中國，即先經(jīng)批準(zhǔn)，再行登記u概況認(rèn)許程序（相互認(rèn)許程序）：即內(nèi)國對屬于某一特定外國國家的法人概括地加以認(rèn)可。u一般認(rèn)許程序：即凡依外國法已有效成立的法人，不問其屬于何國，只需根據(jù)內(nèi)國法規(guī)定，辦理必要的登記或注冊手續(xù)，即可在內(nèi)國活動(dòng)的權(quán)利u 分別認(rèn)許程序36.中國有關(guān)外國法人許可的規(guī)定：臨時(shí)來華進(jìn)行經(jīng)貿(mào)活動(dòng)（一般認(rèn)許）；在中國直接投資（不存在認(rèn)許）；在中國進(jìn)行連續(xù)的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)37.中國關(guān)于法人屬人

25、法的確定：注冊登記國；當(dāng)事人有兩個(gè)以上營業(yè)所的，以產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)系有最密切關(guān)系的營業(yè)所為準(zhǔn)；沒有營業(yè)所的，以其住所或經(jīng)常居住地為準(zhǔn)。38. 法人屬人法的適用范圍：2011076”2015106”u 法人的成立和法人的性質(zhì)u法人的權(quán)利能力（中國：外國法人以其注冊登記地國家的法律為其本國法，法人的民事行為能力依其本國法確定。外國法人在我國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行的民事活動(dòng)，必須符合我國的法律規(guī)定）u 法人的內(nèi)部體制和對外關(guān)系u 法人解散時(shí)，其財(cái)產(chǎn)的歸屬問題u法人的合并或分立對前法人債務(wù)的繼承問題等。39. 我國：代理適用代理行為地法律，但被代理人與代理人的民事關(guān)系，適用代理關(guān)系發(fā)生地法律。當(dāng)事人可以協(xié)議選擇委

26、托大于適用的法律。涉外民事關(guān)系法律適用16條40.關(guān)于代理法律適用的海牙公約2010046”20150412”（1）公約的適用范圍：u公約第1條：適用于“一個(gè)人即代理人有權(quán)代表另一個(gè)人亦即本人的利益與第三人進(jìn)行交易或打算進(jìn)行交易”。包括普通法上的隱名代理、大陸法系法律上的間接代理、商業(yè)代理、非商業(yè)代理。（2） 公約調(diào)整的代理關(guān)系：代理人與本人內(nèi)部關(guān)系；本人或代理人與第三者的關(guān)系（3）一般條款和最后條款強(qiáng)行性使用，公共秩序保留不接受反致、轉(zhuǎn)致和間接反致。41. 物之所在地法原則：14世紀(jì)意大利巴托魯斯在法則區(qū)別說率先提出。不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)置于物之所在地法支配。42.特殊情況下的物或財(cái)產(chǎn)的法律適用201

27、5106” 外國法人在自行終止或被法人國籍國解散時(shí)的財(cái)產(chǎn)：不應(yīng)適用物之所在地法，而應(yīng)依其屬人法解決。但外國法人在所在地因侵害當(dāng)?shù)貒依娑粌?nèi)國取締時(shí)，其財(cái)產(chǎn)處理通常適用內(nèi)國法。u與人身關(guān)系密切的財(cái)產(chǎn)：如涉外遺產(chǎn)繼承，分為動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，概依被繼承人的屬人法處理，排斥物之所在地法。u無主土地上的物的物權(quán)u 國家財(cái)產(chǎn)u運(yùn)輸中的動(dòng)產(chǎn)物權(quán)：當(dāng)事人可以協(xié)議選擇；未選擇的，適用運(yùn)輸目的地法律。涉外38條u 動(dòng)產(chǎn)物權(quán)適用的法律：協(xié)議選擇；未選擇的，適用法律事實(shí)發(fā)生時(shí)動(dòng)產(chǎn)所在地法律。涉外37條43.中國關(guān)于物權(quán)法律適用的規(guī)定2014106”u民法通則144條：不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)，適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。u 最高人民

28、法院關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見（試行）186條：不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)、買賣、租賃、抵押、使用等民事關(guān)系，應(yīng)適用物之所在地法。u海商法270條：船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用船旗國罰法律。271條：船舶抵押權(quán)適用船旗國法律。船舶在光船租賃以前或者光船租賃期間，設(shè)立船舶抵押權(quán)的，適用原船舶登記國的法律。u民用航空法185條：民用航空器所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用民空航空器國籍登記國的法律。186條：民用航空器抵押權(quán)適用民用航空器國籍登記國的法律；187條：民用航空器優(yōu)先權(quán)適用受理案件的法院所在地法律。44. 物之所在地法的適用范圍2010076”u #物為動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)的識別u #物權(quán)的客體范圍u

29、#物權(quán)的種類和內(nèi)容 #物權(quán)的取得、變更和消滅的條件u #物權(quán)的保護(hù)方法45.破產(chǎn)宣告的地域效力上的三種不同理論與實(shí)踐2015046”u普及破產(chǎn)主義：單一破產(chǎn)制國家主張。起源法國“破產(chǎn)之上再無破產(chǎn)”u地域破產(chǎn)主義：復(fù)合破產(chǎn)制的國家主張u 折中主義：兼采普及破產(chǎn)主義和地域破產(chǎn)主義46.信托的準(zhǔn)據(jù)法：首先是當(dāng)事人自主選擇的法律；后是與信托有密切聯(lián)系的國家的法律。47.商標(biāo)權(quán)的法律適用：應(yīng)適用商標(biāo)注冊地法律，商標(biāo)實(shí)行注冊在先原則的國家采取的法律適用原則。48.保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約：國民待遇；優(yōu)先權(quán)原則；強(qiáng)制許可原則；專利、商標(biāo)獨(dú)立原則；臨時(shí)性保護(hù)。49.保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約：20110412”u

30、國民待遇原則。伯爾尼公約首先確立了“雙國籍國民待遇”原則。雙國籍是指作者國籍和作品國籍。即如果作者為某一成員國的國民，則無論其作品在哪個(gè)國家出版，或者如果作品首次出版在某一成員國，或者作者是非成員國人但是在成員國有慣常住所，在其他成員國均享有各該成員國給予其本國國民作品的同等保護(hù)。2012046”u 自動(dòng)保護(hù)原則:國民待遇而享有版權(quán)不需要履行任何手續(xù)，也不要求加注任何主張權(quán)利保護(hù)的標(biāo)志。公約成員國作者的作品一經(jīng)產(chǎn)生，或非成員國的作品一經(jīng)在成員國首次出版，便自動(dòng)受到有關(guān)成員國的保護(hù)u版權(quán)獨(dú)立原則:即享有國民待遇的作者在公約任何成員國所取得的版權(quán)，均依照“權(quán)利要求地法”，而不依“作品來源地法”去保

31、護(hù)。50. 世界版權(quán)公約：附條件的自動(dòng)保護(hù)原則（具備一定形式：版權(quán)標(biāo)記，如文學(xué)“C”，錄制品“R”“C”；首次出版的年份、版權(quán)所有人的姓名）；版權(quán)的保護(hù)期（作者死后25年或作品發(fā)表后25年；攝影作品和實(shí)用藝術(shù)作品不得少于10年）；無追溯力原則。沒有實(shí)行自動(dòng)保護(hù)原則；版權(quán)保護(hù)期比較短。51.保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的國際組織：u世界知識產(chǎn)權(quán)組織（WIPO）：當(dāng)今國際上最重要的世界性保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)組織。u 世界貿(mào)易組織：關(guān)稅及貿(mào)易總協(xié)定的基礎(chǔ)上建立的，烏拉圭回合談判。52.合同準(zhǔn)據(jù)法：確定合同的成立與效力的法律適用。杜摩蘭“意思自治”說，合同準(zhǔn)據(jù)法進(jìn)入第二個(gè)階段；英國學(xué)者于19世紀(jì)末、20世紀(jì)初提出“合同自體法

32、”，進(jìn)入以合同原則上應(yīng)適用當(dāng)事人協(xié)議選擇的法律，未選擇時(shí)應(yīng)適用與合同最有密切聯(lián)系點(diǎn)額法律，為第三個(gè)歷史發(fā)展階段。53.對于國際合同當(dāng)事人的締約能力應(yīng)適用的法律，國際私法的觀點(diǎn)2012076”u 適用締約地法。場所支配行為（任意法）u適用當(dāng)事人屬人法。u在多種法律中選擇適用.54.中國有關(guān)涉外合同法律適用的規(guī)定20120412”2016046”（1）當(dāng)事人意思自治原則是涉外合同法律適用的首要原則，中國把當(dāng)事人意思自治原則作為合同法律適用的首要原則。但在具體運(yùn)用上，中國又有著自己的點(diǎn)：20130412”2015046”u關(guān)于法律選擇的方式：我國規(guī)定必須是明示或經(jīng)雙方協(xié)商一致的，排除了默示選擇的方式

33、。u關(guān)于法律選擇的時(shí)間和范圍：當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，至人民法院受理案件后開庭審理以前，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇合同所適用的法律，可以是中國法，也可以是港澳地區(qū)的法律或者是外國法，但只能是現(xiàn)行的實(shí)體法。u 中國法律對于在中國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，不允許選擇適用外國法。u當(dāng)事人選擇處理“合同爭議”的法律（即關(guān)于合同準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍）：我國法律在這個(gè)問題上采用“分割論”，即除合同形式和了當(dāng)事人的締約能力外，當(dāng)事人協(xié)議選擇的法律適用于其他所有可能發(fā)生的涉外合同爭議事項(xiàng)。u 關(guān)于合同形式問題：中國對于自己的涉外經(jīng)濟(jì)合同要求十分嚴(yán)格，如涉外經(jīng)濟(jì)合同法第

34、7條規(guī)定：“當(dāng)事人就合同條款以書面形式達(dá)成協(xié)議并簽字，即為合同成立。通過信件、電報(bào)、電傳達(dá)成協(xié)議，一方當(dāng)事人要求簽訂確認(rèn)書的，簽訂確認(rèn)書時(shí)，方為合同成立。u關(guān)于締約能力：依1988年最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國民法通則）若干問題的意見(試行的規(guī)定精神，涉外合同當(dāng)事人的締約能力原則上應(yīng)適用當(dāng)事人的本國法，但行為地法認(rèn)為有行為能力的也應(yīng)認(rèn)為有行為能力，也是排除當(dāng)事人意思自治原則的。（2）當(dāng)事人未選擇法律時(shí)最密切聯(lián)系原則的適用：中國合同法第126條、民法通則第145條、海商法第269條及民用航空法第188條都規(guī)定：當(dāng)事人沒有選擇（法律）的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。為了給法院提

35、供一個(gè)最密切聯(lián)系的標(biāo)準(zhǔn)，基本上根據(jù)目前國際社會(huì)通行的“特征履行說”。如：u國際貨物買賣合同：一般適用合同訂立時(shí)賣方營業(yè)所所在地法律；符合條件：買方營業(yè)所所在地法律。u 銀行貸款或擔(dān)保合同：貸款銀行或擔(dān)保銀行所在地的法律u 保險(xiǎn)合同：保險(xiǎn)人營業(yè)所所在地的法律u 加工承攬合同：加工承攬人營業(yè)所所在地的法律u 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同：受讓人營業(yè)所所在地的法律u 工程承包合同：工程所在地的法律u科技咨詢或設(shè)計(jì)合同：委托人營業(yè)所所在地的法律u 成套設(shè)備供應(yīng)合同：設(shè)備安裝運(yùn)轉(zhuǎn)地的法律u 代理合同：代理人營業(yè)所所在地的法律u不動(dòng)產(chǎn)租賃、買賣或抵押的合同：不動(dòng)產(chǎn)所在地的法律u 動(dòng)產(chǎn)租賃合同：出租人營業(yè)所所在地的法律u

36、倉儲(chǔ)保管合同：倉儲(chǔ)保管人營業(yè)所所在地的法律（3）國際條約和國際慣例的適用：中國民法通則第142條、海商法第26條、民用航空法第184條及票據(jù)法第96條等都規(guī)定，對相關(guān)的涉外民商事關(guān)系指定應(yīng)適用中國法律時(shí)，如中國締結(jié)或者參加的國際條約同中華人民共和國民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定（中華人民共和國聲明保留的條款除外）；中華人民共和國法律和中華人民共和國締結(jié)或參加的國際條約未作規(guī)定的，可以適用國際慣例。55.聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約：目前我國締結(jié)并核準(zhǔn)的調(diào)整國際貨物買賣關(guān)系的統(tǒng)一實(shí)體法公約。201304材料分析題u應(yīng)受當(dāng)事人所選擇的法律支配。u適用締約時(shí)賣方營業(yè)所在國的法律。但合同談判和

37、簽訂在該國進(jìn)行；合同約定賣方須在該國履行義務(wù)；合同主要是根據(jù)買方確定的條款并通過投標(biāo)而締結(jié)，則適用買方營業(yè)地所在國法律。u如貨物銷售合同的當(dāng)事人一方或雙方的營業(yè)地在一個(gè)非締約國境內(nèi)，而根據(jù)該國的國際私法規(guī)則，合同應(yīng)適用某一締約國的法律，那么該合同也應(yīng)受公約的支配。56.通用術(shù)語（參考國際經(jīng)濟(jì)法概論）裝運(yùn)港交貨：FOB（船上交貨）；CIF（成本、保險(xiǎn)費(fèi)、運(yùn)費(fèi)）；CFR（成本加運(yùn)費(fèi)）向承運(yùn)人交貨：FCA（貨物承運(yùn)人）；CPT（運(yùn)費(fèi)付至）；CIP（運(yùn)費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)付至）海牙規(guī)則：不完全過失責(zé)任；漢堡規(guī)則：完全過失原則57.提單：提單是承運(yùn)人收到承運(yùn)的貨物并裝上船后，簽發(fā)給托運(yùn)人的單證。2011046”法

38、律特征/法律意義：u是國際海上貨物運(yùn)輸合同的證據(jù)u 是承運(yùn)人收到承運(yùn)貨物的收據(jù)u 是所記載貨物的物權(quán)證明58.解決票據(jù)法律適用問題的日內(nèi)瓦公約有關(guān)票據(jù)法律適用的主要內(nèi)容：2014046”日內(nèi)瓦公約既有統(tǒng)一實(shí)體法公約，又有統(tǒng)一沖突法公約。統(tǒng)一沖突法公約則就票據(jù)的法律適用為題作出規(guī)定，其主要內(nèi)容包括：u票據(jù)行為能力，適用當(dāng)事人的本國法，允許反致和轉(zhuǎn)致；依前項(xiàng)規(guī)定所適用的法律，當(dāng)事人欠缺行為能力，但依簽字地法由行為能力，應(yīng)認(rèn)為當(dāng)事人有行為能力。u票據(jù)行為方式：一般依該行為的簽字地國發(fā)，但支票行為可選擇適用簽字地國法或付款地國法；如票據(jù)行為依前項(xiàng)規(guī)定的規(guī)定并未有效，但后續(xù)行為與當(dāng)?shù)胤傻囊?guī)定相符，則后

39、續(xù)行為不能因前一行為的不合形式而被認(rèn)為無效；締約國得規(guī)定其國民在外國所為的票據(jù)行為，如系依照其本國法所規(guī)定的方式，則對其國境內(nèi)的其他國民，應(yīng)為有效。u關(guān)于票據(jù)債務(wù)：公約規(guī)定，票據(jù)主債務(wù)由付款地法支配，從債務(wù)由簽字地法支配。u 簽字人行使追索權(quán)的期限，依出票地的法律來決定。59.侵權(quán)行為法律適用的一般理論：2013076”20140712”u#行為地法說。早在意大利法則區(qū)別說時(shí)代，便主張對侵權(quán)之債以行為地法為其準(zhǔn)據(jù)法。更為重要的一點(diǎn)是，只有適用行為地法，才能判斷相關(guān)行為是否不法及行為人應(yīng)承擔(dān)的法律后果的最公正標(biāo)準(zhǔn)。u#法院地法說。有學(xué)說認(rèn)為，侵權(quán)與刑罰上的犯罪在性質(zhì)上相同或類似，由于刑法不具域外

40、效力，侵權(quán)行為地亦當(dāng)不為法院國采用，從而提出了應(yīng)以法院地作其準(zhǔn)據(jù)法的理論。u#最密切聯(lián)系說/侵權(quán)行為自體說。英國著名國際私法學(xué)家莫里斯提出。隨著社會(huì)的進(jìn)步，各國人口流動(dòng)日益頻繁，跨越國境的民商活動(dòng)日益增多，侵權(quán)案件的復(fù)雜性已使對其準(zhǔn)據(jù)法的選擇不可能用一個(gè)機(jī)械的沖突規(guī)則來涵蓋了，因而在現(xiàn)實(shí)的審判活動(dòng)中，最常見的仍然是適用行為地，但如能有一個(gè)更富有靈活性的沖突規(guī)則，既可適用于通常的情況，又可滿足例外#的需要，當(dāng)更有價(jià)值。60.中國關(guān)于涉外侵權(quán)的法律適用規(guī)則：2016106u侵權(quán)責(zé)任，適用侵權(quán)行為地法律，但當(dāng)事人有共同經(jīng)常居所地的，適用共同經(jīng)常居所地法律。侵權(quán)行為發(fā)生后，當(dāng)事人協(xié)議選擇適用法律的，按

41、照其協(xié)議。涉外民事關(guān)系法律適用法44條u侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實(shí)施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律。如果兩者不一致時(shí)，法院可以選擇適用。u 中國法律不認(rèn)為在中國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理。61.幾種特殊的侵權(quán)行為：u海上侵權(quán)行為；公海適用法院地法（英美）；領(lǐng)海侵權(quán)適用領(lǐng)海國法（侵權(quán)行為地法）。我國海商法273條：船舶碰撞的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律；在公海發(fā)生即適用受理案件的法院所在地法律；同一國籍的船舶，無論何地，適用船旗國法律。u國際油污損害：1969年國際油污損害民事責(zé)任公約，采取舉證責(zé)任倒置原則u 空中侵權(quán)行為u涉外公路交通事故：事故發(fā)生國家的內(nèi)國法；例外處理：

42、一部車輛卷入事故，且是在非事故發(fā)生地登記注冊，適用車輛登記國的內(nèi)國法決定；兩部以上車輛且均為同一國家登記時(shí)，適用該登記國的法律等。u涉外產(chǎn)品責(zé)任：中國涉外民事關(guān)系法律適用法45條：產(chǎn)品責(zé)任，適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法律；被侵權(quán)人選擇適用侵權(quán)人主營業(yè)地法律、損害發(fā)生地法律的，或者侵權(quán)人在被侵權(quán)人經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動(dòng)的，適用侵權(quán)人主營業(yè)地法律或者損害發(fā)生地法律。62.不當(dāng)?shù)美?、無因管理，適用當(dāng)事人協(xié)議選擇適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用不當(dāng)?shù)美?、無因管理發(fā)生地法律。涉外民事關(guān)系法律適用法47條63.領(lǐng)事婚姻：領(lǐng)事婚姻是指在駐在國不反對的

43、前提下，一國授權(quán)其駐外領(lǐng)事或外交代表為本國僑民依本國法律規(guī)定的方式辦理結(jié)婚手續(xù)并成立婚姻的制度。我國在涉外婚姻中對領(lǐng)事婚姻規(guī)定：2010046”u在條約或互惠基礎(chǔ)上，中國承認(rèn)具有相同國籍的外國人雙方在其本國駐華使領(lǐng)館成立的婚姻有效u中國駐外使館可以根據(jù)婚姻登記條例相關(guān)規(guī)定，為男女雙方均居住在于駐在國的中國公民辦理登記手續(xù)。u 凡雙方均是華僑，且符合我國婚姻的規(guī)定，要求在駐在國的我國使館結(jié)婚的，且只要住在國法院允許，我國使館可以為他們辦理婚姻登記，頒發(fā)婚姻證書。u凡駐在國不承認(rèn)外國使館班里的婚姻登記為有效，或是辦理的婚姻與我國婚姻法相關(guān)規(guī)定不符合，我國不給與辦理64.中國法律關(guān)于涉外結(jié)婚、離婚：

44、u結(jié)婚條件：適用當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍，在一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地或者國籍國締結(jié)婚姻的，適用婚姻締結(jié)地法律。22條u結(jié)婚手續(xù)：符合婚姻締結(jié)地法律、一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律的，均為有效。22條u 協(xié)議離婚：協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍的，適用辦理離婚手續(xù)機(jī)構(gòu)所在地法律。-26條u 訴訟離婚：適用法院地法律。27條65.中國法律關(guān)于涉外夫妻人身、財(cái)產(chǎn)關(guān)系：u夫妻人身關(guān)系：適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適

45、用共同國籍國法律。23條u 夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系：當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財(cái)產(chǎn)所在地法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律。24條66.中國法律關(guān)于涉外父母子女人身、財(cái)產(chǎn)關(guān)系：父母子女人身、財(cái)產(chǎn)關(guān)系，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護(hù)弱者權(quán)益的法律。25條67.中國法律關(guān)于涉外收養(yǎng)、撫養(yǎng)、監(jiān)護(hù)u收養(yǎng)的條件和手續(xù)：適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。u 收養(yǎng)的效力：適用收養(yǎng)時(shí)收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。u收養(yǎng)關(guān)系的解除：適用收養(yǎng)時(shí)被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律或

46、者法院地法律。28條u扶養(yǎng)：適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財(cái)產(chǎn)所在地法律中有利于保護(hù)被扶養(yǎng)人權(quán)益的法律。29條u監(jiān)護(hù)：適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護(hù)被監(jiān)護(hù)人權(quán)益的法律。30條68.中國法律關(guān)于涉外繼承：u法定繼承：適用被繼承人死亡時(shí)經(jīng)常居所地法律；但不動(dòng)產(chǎn)法定繼承適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。u 遺囑方式：符合遺囑人立遺囑時(shí)/死亡時(shí)經(jīng)常居所地法律/國籍國法律、遺囑行為地法律的，均成立。u 遺囑效力：適用遺囑人立遺囑時(shí)或者死亡時(shí)經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。u 遺產(chǎn)管理等事項(xiàng)：適用遺產(chǎn)所在地法律。u無人繼承遺產(chǎn)的歸屬：適用被繼承人死亡時(shí)遺產(chǎn)所在地法律。69.法定

47、繼承準(zhǔn)據(jù)法的幾種主要制度及其優(yōu)缺點(diǎn)2011076”2016106u單一制/同一制：在涉外繼承中，對死者的遺囑不區(qū)分動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，也不問其所在地，其繼承統(tǒng)一由死者死亡時(shí)的屬人法支配。簡單易行，不會(huì)發(fā)生死者位于不同國家的動(dòng)產(chǎn)不動(dòng)產(chǎn)要分別受不同法律支配，而產(chǎn)生不同法律結(jié)果的矛盾情況，缺陷：用死者的屬人法區(qū)處理位于法院國以外的不動(dòng)產(chǎn)，其判決往往得不到物之所在國的承認(rèn)與執(zhí)行。u分割制/區(qū)別制：在涉外繼承中，將死者的遺產(chǎn)區(qū)分為動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，分別適用不同沖突規(guī)范所指引的準(zhǔn)據(jù)法,即動(dòng)產(chǎn)適用死者的屬人法，不動(dòng)產(chǎn)適用物之所在地法。最早由14世紀(jì)意大利巴爾特特出。判決雖易為不動(dòng)產(chǎn)所在地國承認(rèn)，但法律適用上的操作程序

48、難免復(fù)雜和繁瑣。70. 繼承準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍2013076”u繼承的開始和開始的原因u什么樣的人能成為繼承人u繼承財(cái)產(chǎn)的范圍及轉(zhuǎn)移權(quán)u繼承開始的效力u無人繼承的遺產(chǎn)歸屬71.中國關(guān)于涉外遺囑與法定繼承法律適用的規(guī)定：2015046”u中國立法對涉外財(cái)產(chǎn)繼承準(zhǔn)據(jù)法的選擇是采區(qū)別制的：動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。u關(guān)于無人繼承財(cái)產(chǎn)適用的法律：外國人遺留在中國境內(nèi)的財(cái)產(chǎn)無人繼承且無人受遺贈(zèng)，依照中國法律處理，兩國締約或參加的國際條約另有規(guī)定的除外。72.1989年海牙死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約主要內(nèi)容2014046”u公約采用了繼承法律適用的“同一制”：繼承得適用被繼承人死

49、亡時(shí)慣常居所地國家的法律，只要被繼承人具有該國國籍或在該國居住國至少不低于五年的期限。u遺產(chǎn)繼承中的意思自治原則：允許被繼承人生前指定適用于遺產(chǎn)繼承和繼承協(xié)議的法律，公約選擇法律必須是明示的，只限于其選擇法律時(shí)或死亡時(shí)的國籍國或慣常居所地法。u公約接受轉(zhuǎn)致：根據(jù)公約所確定的法律，當(dāng)其適用與公共秩序明顯不相容時(shí)，可以拒絕適用。u規(guī)定了被確定的準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍：適用于死者的遺產(chǎn)，包括不動(dòng)產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)，繼承人在繼承權(quán)利的確定，繼承權(quán)的剝奪和資格喪失等。73. 涉外訴訟代理制度：只能委托法院地國執(zhí)業(yè)的律師擔(dān)任訴訟代理人。74.正確解決國際民事管轄權(quán)的意義.2010076”2014106”u關(guān)系到維護(hù)國家的

50、主權(quán)，管轄權(quán)是國家主權(quán)在涉外民事司法程序中的必然延伸和表現(xiàn)。u既關(guān)系到本國公民、法人乃至國家的民事權(quán)益得到及時(shí)、有效的保護(hù)，也關(guān)系到國家國際民商事交流的正常發(fā)展. 是進(jìn)行國際民事訴訟程序的前提。u不但有利于訴訟當(dāng)事人雙方進(jìn)行訴訟活動(dòng)和法院的審判活動(dòng)，也有利于判決的域外承認(rèn)與執(zhí)行，推進(jìn)民商事領(lǐng)域的國際司法合作與協(xié)助。75. 確立國際民事管轄權(quán)應(yīng)考慮的原則：u 地域管轄為主、屬人管轄為輔原則u國際范圍內(nèi)管轄權(quán)沖突的協(xié)調(diào)原則（有效途徑）和國際管轄權(quán)有效行使的原則u 法定管轄與當(dāng)事人自主選擇管轄適當(dāng)結(jié)合的原則u 互惠原則u便利訴訟和防止濫用訴訟權(quán)利的原則等76.國際民事管轄權(quán)的種類：2010046”u

51、普通管轄（原告就被告的原則）和特別管轄u專屬管轄、平行管轄和排除管轄：由法律直接規(guī)定和任意選擇為標(biāo)準(zhǔn)u 法定管轄、協(xié)議管轄和應(yīng)訴管轄：是否允許當(dāng)事人選擇法律規(guī)定以外的法院77.中國有關(guān)國際民事管轄權(quán)的規(guī)定：u普通管轄：被告在我國境內(nèi)有住所/經(jīng)常居住地/常設(shè)機(jī)構(gòu)/非爭議財(cái)產(chǎn)，無論國籍，均有管轄權(quán)。對不在中國領(lǐng)域居住的人以及下落不明或宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟，可由原告住所地以及原告經(jīng)常居住地的中國法院管轄。u特殊（地域）管轄：（1） 一般合同糾紛：被告人住所地或合同履行地（2） 保險(xiǎn)合同糾紛：保險(xiǎn)標(biāo)的物或被告住所地（3）票據(jù)糾紛：票據(jù)交付地或被告住所地（4）運(yùn)輸合同糾紛：運(yùn)輸始發(fā)地、目

52、的地或者被告住所地（5）侵權(quán)糾紛：侵權(quán)所在地或被告住所地。（6）交通事故損害賠償糾紛：事故發(fā)生地、車輛/船舶最先到達(dá)地、航空器最先將落地或者被告所在地。（7）海損事故損害賠償糾紛：碰撞發(fā)生地、碰撞船舶最先到達(dá)地、加害船舶被扣留地或者被告住所地。（8）海難救助費(fèi)用糾紛：救助地、被救助船舶最先到達(dá)地。（9）共同海損分擔(dān)糾紛：船舶最先到達(dá)地、共同海損理算地或航程終止地。u專屬管轄：指的是特定的涉外民事案件的管轄權(quán)專屬于中華人民共和國特定的法院。（1）履行中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同糾紛提起的訴訟，由中國法院管轄。（并不排除當(dāng)事人選擇仲裁）（2）不動(dòng)產(chǎn)糾紛：

53、不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院。（3）港口作業(yè)：港口所在地人民法院（4）繼承糾紛：被繼承人死亡時(shí)住所地或主要遺產(chǎn)所在地。（不動(dòng)產(chǎn)所在地、價(jià)值最高的動(dòng)產(chǎn)所在地）u協(xié)議管轄：包括明示協(xié)議管轄和默示協(xié)議管轄（涉外協(xié)議管轄中才被承認(rèn)）。限制：限于涉外合同或涉外財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛案件（身份關(guān)系只能由法律規(guī)定的法院管轄）；書面形式；須與爭議有實(shí)際聯(lián)系的法院；不得改變我國關(guān)于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定；只能約定第一審民事案件的管轄法院。注意：（國內(nèi)協(xié)議管轄只能就合同糾紛選擇管轄法院）u涉外民事訴訟的被告對中國法院的管轄不提出異議，并應(yīng)訴答辯的，視為承認(rèn)該中國法院為有管轄權(quán)的法院。（推行接受管轄）u涉外民事案件的第一審法院是基層人民法院，只有重大（爭議標(biāo)的額大、案情復(fù)雜、居住在國外的當(dāng)事人數(shù)眾多）涉外民事案件的第一審才由中級人民法院管轄。78.平行訴訟：20151012”概念：相同的當(dāng)事人基于同一訴訟請求或案件事實(shí)，先后或同時(shí)向兩個(gè)或兩個(gè)以上的國家的法院起訴，而兩個(gè)或兩個(gè)以上國家法院都進(jìn)行受理的情形。表現(xiàn)形態(tài)：一