2.刑法的基本原則

1、第二章 刑法的基本原則第一節(jié) 基本原則概述 一、刑法基本原則的概念 刑法基本原則，是指刑法所特有的、貫穿全部刑法規(guī)范、指導和制約全部刑事立法和刑事司法的基本精神和基本準則。1二、刑法基本原則的意義 首先，刑法基本原則必須是貫穿全部刑法規(guī)范，具有指導和制約全部刑事立法和刑事司法意義的。 2 其次，刑法基本原則對刑事立法和刑事司法具有普遍的指導意義。3三、我國刑法的基本原則 罪刑法定原則。我國刑法第三條規(guī)定：法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。 4 適用刑法人人平等原則。第四條：對任何人犯罪，在適用法律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權(quán)。

2、5罪責刑相適應(yīng)原則。第五條 刑罰的輕重，應(yīng)當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應(yīng)。6第二節(jié) 罪刑法定原則 一、罪刑法定原則的含義 法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰。7二、罪刑法定原則的產(chǎn)生、發(fā)展 罪刑法定的早期思想淵源，一般認為是1215年英王約翰簽署的大憲章第39條，確定了“適當?shù)姆ǘǔ绦颉钡姆ǖ幕舅枷搿?近代意義的罪刑法定原則從其產(chǎn)生之初就與自由與人權(quán)緊密地聯(lián)系在一起。9 17、18世紀，資產(chǎn)階級啟蒙思想家針對封建刑法中罪刑擅斷、踐踏人權(quán)的黑暗現(xiàn)實，提出了罪刑法定的主張。如洛克、孟德斯鳩、貝卡利亞等。10其中，費爾巴哈首次在自己的教科書中將罪刑法定原則作為刑法的基本原則進行闡釋

3、，并對罪刑法定原則的理論基礎(chǔ)、內(nèi)涵等進行深入探討。 11 資產(chǎn)階級革命勝利后，罪刑法定這一思想由學說轉(zhuǎn)變?yōu)榉?，在資產(chǎn)階級憲法和刑法中得到確認，并逐漸得到近現(xiàn)代刑事立法和司法的認同。12但在罪刑法定原則產(chǎn)生后的某些時期，在非法治的非常態(tài)現(xiàn)象下，處于對自由的制約和所謂社會利益的維護，罪刑法定原則被顛覆。 13如納粹修改的德國刑法典第2條規(guī)定：“實施了在法律上被宣布為可罰的行為或者根據(jù)刑罰法規(guī)的基本觀念和健全的民族感情值得處罰的行為的人，予以處罰。不存在直接適用于其行為的刑罰法規(guī)時，該行為根據(jù)最適當與它的基本觀念的法律予以處罰?！?4從當今世界各國的刑法立法和司法現(xiàn)狀來看，早期的絕對罪刑法定原則已

4、受到嚴峻的挑戰(zhàn)，代之而起的相對罪刑法定原則，成為各國刑法改革的發(fā)展方向。15三、罪刑法定原則的基本內(nèi)容1、沒有事先發(fā)布的法律，就沒有刑罰。 “帶哨子的鞭子” 刑法不溯及既往原則。 162、沒有成文的法律，就沒有刑罰。 在大陸法系國家，反對習慣法。 在我國，只能由法律（狹義）規(guī)定犯罪與刑罰。173、沒有刑法的明文規(guī)定，就沒有刑罰。 反對類推解釋的原則。 在刑事司法解釋中不得進行任意的擴大解釋。182000年最高人民法院關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋第5條第2款規(guī)定，交通肇事后，單位主管人員、機動車輛所有人、承包人或者乘車人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通

5、肇事罪的共犯論處。 194、沒有法律則無刑罰。 禁止絕對不確定的法定刑。20 5、沒有明確的法律則無犯罪。 刑法的規(guī)定應(yīng)當明確，不明確的法律是無效的。216、沒有適當?shù)姆蓜t無犯罪。 刑法內(nèi)容正當。罪刑均衡，禁止殘虐的刑罰。 22四、罪刑法定原則在我國刑法中的體現(xiàn)廢止類推。明文規(guī)定罪刑法定原則。 細化條文等。這解決的是有法可依的問題。23五、罪刑法定原則的司法適用 有法必依、執(zhí)法必嚴、違法必究 24第三節(jié) 適用刑法人人平等原則 一、適用刑法人人平等原則的含義 法律面前人人平等是我國憲法確立的社會主義法治的一般原則。適用刑法人人平等原則則是這一原則在刑法中的體現(xiàn)?！?5 二、適用刑法人人平等原則

6、的基本含義是： 就犯罪人而言，任何人犯罪，都應(yīng)當受到法律的追究；任何人不得享有超越法律規(guī)定的特權(quán)；對于一切犯罪行為，不論犯罪人的社會地位、家庭出身、職業(yè)狀況、財產(chǎn)狀況、政治面貌、才能業(yè)績?nèi)绾?，都一律平等地適用刑法，在定罪量刑時應(yīng)一視同仁。26 就被害人而言，任何人受到犯罪侵害，都應(yīng)當依法追究犯罪、保護被害人的權(quán)益；被害人同樣的權(quán)益，應(yīng)當受到刑法同樣的保護；不得因為被害人身份、地位、財產(chǎn)狀況等情況的不同而對犯罪和犯罪人予以不同的刑法適用。27 對于犯罪人而言，刑法也是犯罪人的大憲章。28 當然，適用刑法人人平等原則并不否定因犯罪人或被害人特定的個人情況而在立法上、司法上允許定罪量刑有其符合刑法規(guī)

7、定上的區(qū)別。 即這里的平等是實質(zhì)的平等。29 其關(guān)鍵，在于犯罪人、被害人的身份等個人情況對犯罪的性質(zhì)和危害程度有無影響，有影響的在定罪量刑上應(yīng)有所區(qū)別。30 適用刑法人人平等原則必須和罪刑均衡原則等相互配合來合理地調(diào)節(jié)刑法的適用。31 我國刑法中尚有些地方需要改進。 男女刑法保護的平等。 國有財產(chǎn)和非國有財產(chǎn)保護的平等等32第四節(jié) 罪責刑相適應(yīng)原則 一、罪責刑相適應(yīng)原則的含義 罪刑相適應(yīng)原則的基本含義是：犯多大的罪，就應(yīng)承擔多大的刑事責任，亦應(yīng)判處其相應(yīng)輕重的刑罰，做到重罪重罰，輕罪輕罰，罰當其罪，罪刑相稱33二、本原則的發(fā)展歷程 罪刑均衡的觀念，最早可以追溯到原始社會的同態(tài)復仇和奴隸社會的等

8、量報復。 “以血還血、以眼還眼、以牙還牙”，是罪刑均衡思想最原始、最粗俗的表現(xiàn)形式。34 作為刑法的一項基本原則，罪刑均衡則是由資產(chǎn)階級啟蒙思想家和法學家首先提出來的，并在資產(chǎn)階級革命勝利后，被寫進了憲法和刑法。35 值得注意的是，從19世紀末期以來，隨著刑事人類學派和刑事社會學派的崛起，傳統(tǒng)的罪刑均衡原則受到了有力的挑戰(zhàn)。行為人中心論和人身危險性論的出現(xiàn)，保安處分和不定期刑制度的推行，使此在刑事立法上受到削弱和排擠。36三、罪刑均衡原則的立法體現(xiàn) 1、刑法確立了科學嚴密的刑罰體系 我國刑法總則按照刑罰方法的輕重次序排列，確定了一個各種刑罰方法既相互區(qū)別又互相銜接的刑罰體系，以便能夠根據(jù)犯罪的

9、各種情況靈活運用，從而為刑事司法實現(xiàn)罪刑均衡奠定了基礎(chǔ)。37 2、刑法規(guī)定了區(qū)別對待的處罰原則 我國刑法總則根據(jù)各種行為的社會危害性程度和人身危險性的大小，規(guī)定了輕重有別的處罰原則。38 例如對于防衛(wèi)過當、避險過當而構(gòu)成犯罪者應(yīng)當減輕或免除處罰；預備犯可以比照既遂犯從輕、減輕或者免除處罰；未遂犯可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰，等等。39 此外，刑法總則還側(cè)重于刑罰個別化的要求，規(guī)定了一系列刑罰裁量與執(zhí)行制度，如累犯制度、假釋制度，等等。40 3刑法設(shè)立了輕重不同的量刑幅度 我國刑法分則不僅根據(jù)犯罪的性質(zhì)和危害程度，建立了一個犯罪體系，而且還為各種具體犯罪規(guī)定了可以分割、能夠伸縮、幅度較大的法定

10、刑。41四、罪刑均衡原則的司法適用 1、糾正重定罪輕量刑的錯誤傾向，把量刑與定罪置于同等重要的地位。42例如，法院在申訴案件時，就形成了一個不成文的規(guī)則，即確屬定性錯誤或量刑畸輕畸重的才予改判，而對于量刑偏輕偏重的，則維持原判。43 2糾正重刑主義的錯誤思想，強化量刑公正的司法觀念。44 3糾正不同法院量刑輕重懸殊的現(xiàn)象，實現(xiàn)執(zhí)法中的平衡和協(xié)調(diào)統(tǒng)一。45為解決執(zhí)法不統(tǒng)一的問題，可以考慮采取下列對策： (1)及時完善刑事立法，真正做到有科學的法律依據(jù)； (2)進一步加強司法解釋工作，為正確適用刑罰提供明確具體的標準；46 (3)加強刑事判例的編纂工作，重視判例對刑事審判工作的指導作用； (4)改進量刑方法，逐步實現(xiàn)量刑的規(guī)范化、科學化和現(xiàn)實化。47我國刑法規(guī)定了(_)法定原則，(_)法定原則