第二章 證據(jù)制度的發(fā)展歷史

1、高等教育出版社高等教育出版社第二章第二章 證據(jù)制度的發(fā)展歷史證據(jù)制度的發(fā)展歷史 n第一節(jié)第一節(jié) 概述概述n第二節(jié)第二節(jié) 西方國家的證據(jù)制度西方國家的證據(jù)制度n第三節(jié)第三節(jié) 傳統(tǒng)中國的證據(jù)制度傳統(tǒng)中國的證據(jù)制度高等教育出版社高等教育出版社 本章導(dǎo)學(xué)本章導(dǎo)學(xué)n證據(jù)制度的發(fā)展在東西方經(jīng)歷了不同的歷史路徑。 n本章的學(xué)習(xí)中，應(yīng)當(dāng)注意把握整個(gè)證據(jù)發(fā)展歷史的宏觀脈絡(luò)，特別要注意區(qū)分歐洲大陸和英國證據(jù)制度發(fā)展的不同演進(jìn)路程。n注意了解歐洲歷史上的三大證據(jù)制度的含義和特點(diǎn)，理解其轉(zhuǎn)變的原因。n中國證據(jù)制度發(fā)展的部分，要以時(shí)間為線索，注意不同時(shí)期之間的歷史延續(xù)性和制度上的發(fā)展進(jìn)步。 高等教育出版社高等教育出版社

2、第一節(jié)第一節(jié) 概概 述述 n【21】公元9世紀(jì)法蘭克人的麥瑪威法中規(guī)定：“凡犯盜竊罪必須交付審判。如在審判中為火所灼傷，即認(rèn)為不能經(jīng)受火的考驗(yàn)，處以死刑。反之，不為火所灼傷，則可允許其主人代付罰金，免處死刑?！眓問：在這類審判中認(rèn)定事實(shí)所依賴的方法是什么？高等教育出版社高等教育出版社第一節(jié)第一節(jié) 概概 述述 裁判活動(dòng)就是依賴神明的方式來認(rèn)定事實(shí)，即裁判活動(dòng)就是依賴神明的方式來認(rèn)定事實(shí)，即通過對(duì)火種自然因素來確定案件的事實(shí)。通過對(duì)火種自然因素來確定案件的事實(shí)。高等教育出版社高等教育出版社n證據(jù)制度是指在訴訟中如何收集證據(jù)、如何審查判斷證據(jù)、如何運(yùn)用證據(jù)認(rèn)定糾紛事實(shí)的法律規(guī)則體系。n查明糾紛事實(shí)本

3、質(zhì)上是一種有關(guān)過去事實(shí)的認(rèn)識(shí)活動(dòng)。 n神明裁判，一起具有代表性的事例 。高等教育出版社高等教育出版社第二節(jié)第二節(jié) 西方國家的證據(jù)制度西方國家的證據(jù)制度 高等教育出版社高等教育出版社一、神示證據(jù)制度一、神示證據(jù)制度 n神示證據(jù)制度神示證據(jù)制度，又稱神明裁判制度，是人類文明初期普遍存在的一種確定糾紛事實(shí)的方式。 n（一）基本特點(diǎn) n以神的啟示作為判斷是非曲直的標(biāo)準(zhǔn)。n（二）評(píng)價(jià)n對(duì)神示證據(jù)制度，不能簡(jiǎn)單地斥之為愚昧。高等教育出版社高等教育出版社n英國 1176年的北漢普頓法令規(guī)定：“如果一個(gè)人在我們主人國王的法官面前被指控犯有殺人罪、盜竊罪、搶劫罪、或者窩藏了偽造貨幣或縱火的罪犯就讓他接受水的考驗(yàn)

4、。如果他失敗了，就讓他失去一支腳如果他被考驗(yàn)證明無罪，就讓他去找來保人并允許他留在王國內(nèi)，除非他被指控犯有殺人罪或者其他邪惡重罪高等教育出版社高等教育出版社n如果他受到了上面所說的邪惡重罪的指控，盡管他已經(jīng)通過了水的考驗(yàn)，他也必須在40天內(nèi)帶著他的動(dòng)產(chǎn)離開這個(gè)王國他必須懇求我們主人國王的寬恕?！眓問：這一法令是西方國家歷史上何種證據(jù)制度的體現(xiàn)？ 高等教育出版社高等教育出版社n依靠水來確定案件的事實(shí)，由神而非人依靠水來確定案件的事實(shí)，由神而非人來裁判，因此是一種神示證據(jù)制度。來裁判，因此是一種神示證據(jù)制度。高等教育出版社高等教育出版社n（三）啟示n第一，與特定時(shí)期人類智力發(fā)達(dá)程度的關(guān)系n第二，與

5、特定人群的關(guān)系n在很大程度上，一個(gè)裁判是否公正、是否正確往往取決于特定相關(guān)群體的信念和評(píng)價(jià)系統(tǒng)。證據(jù)制度不僅僅是一個(gè)求真的活動(dòng)，而且是一種以特定時(shí)期、特定人群所能接受的方式求真的活動(dòng)。高等教育出版社高等教育出版社二、大陸法系的證據(jù)制度二、大陸法系的證據(jù)制度 n法定證據(jù)制度的興起很大程度上是與神明裁判衰落后司法力量為追尋案件實(shí)質(zhì)真實(shí)而導(dǎo)致的恣意司法密切相關(guān)的。n（一）糾問式模式下的證據(jù)制度 n1事實(shí)裁判者：熟悉羅馬法的職業(yè)法官 n1135年，發(fā)現(xiàn)查士丁尼國法大全高等教育出版社高等教育出版社n2在認(rèn)定事實(shí)方式上：奉行法定證據(jù)制度 n16-18世紀(jì)歐陸流行的一種證據(jù)制度。n1532年加洛林納刑法典，

6、1835年奧地利刑法典，1857年俄羅斯帝國法規(guī)全書高等教育出版社高等教育出版社n俄羅斯帝國法規(guī)全書規(guī)定：當(dāng)幾個(gè)地位或性別不同的證人的證言發(fā)生矛盾時(shí)，要依照下列原則處理：“男人的證言優(yōu)于婦女的證言；學(xué)者的證言優(yōu)于非學(xué)者的證言；顯貴者的證言優(yōu)于普通人的證言；僧侶的證言優(yōu)于世俗人的證言”。n問：上述規(guī)定屬于何種證據(jù)制度？是否合理？ 高等教育出版社高等教育出版社n俄羅斯帝國法規(guī)全書是法定證據(jù)制度的代表，用法律事先規(guī)定證明力的大小，體現(xiàn)為男人證言的證明力大于婦女證言，學(xué)者證言證言的證明力大于非學(xué)者證言，顯貴者證言證言的證明力大于普通人證言，僧侶證言的證明力大于世俗人的證言。規(guī)定雖然防止了法官恣意性，有

7、效限制了法官的自由裁量權(quán)，但這種僵硬的、形式化的規(guī)定妨礙了事實(shí)認(rèn)定者依據(jù)各種具體的情況對(duì)證據(jù)進(jìn)行獨(dú)立的判斷和評(píng)價(jià)。高等教育出版社高等教育出版社n法定證據(jù)制度主要適用于嚴(yán)重的犯罪。n3在取證方式上：刑訊盛行 高等教育出版社高等教育出版社n（二）自由心證的證據(jù)制度（二）自由心證的證據(jù)制度n自由心證證據(jù)制度，自由心證證據(jù)制度，又稱“內(nèi)心確信證據(jù)制度”，是指法律對(duì)證據(jù)的證明力大小和如何運(yùn)用不作預(yù)先規(guī)定，而由事實(shí)裁判者根據(jù)法庭審理活動(dòng)，運(yùn)用自己的理性和良心對(duì)證據(jù)的證明價(jià)值做出判斷的證據(jù)制度。 n自由心證的本質(zhì)特點(diǎn)在于：證據(jù)是否具有證明價(jià)值，如果具有證明價(jià)值，其證明價(jià)值大小以及如何運(yùn)用該項(xiàng)證據(jù)認(rèn)定糾紛事實(shí)

8、，完全訴諸事實(shí)裁判者的理性和良心。 高等教育出版社高等教育出版社n1自由心證制度在歐洲的確立 n自由心證是對(duì)法定證據(jù)制度的否定，值得注意的是，法國自由心證原則的確立與陪審團(tuán)裁判制度的引進(jìn)是相輔相成的。 n2自由心證證據(jù)制度的發(fā)展n隨著大陸法系國家陪審制的衰落，如何防止法官濫用裁判權(quán)成了自由心證原則確立之后的主要任務(wù)，而為此所作的種種嘗試和努力則促使自由心證原則逐漸轉(zhuǎn)化為種種制度和規(guī)則。 高等教育出版社高等教育出版社n自由心證證據(jù)制度的發(fā)展是與抑制裁判者的恣意相關(guān)聯(lián)的，主要措施為：n通過證據(jù)資格的法律化，裁判者自由心證原則的適用范圍呈縮減趨勢(shì)。 n開始越來越強(qiáng)調(diào)心證的形成必須符合經(jīng)驗(yàn)法則和邏輯法

9、則 n裁判理由制度 n明確心證所應(yīng)達(dá)到的具體標(biāo)準(zhǔn)，并開始將客觀性要求融貫在證明標(biāo)準(zhǔn)的要求之中 高等教育出版社高等教育出版社三、英美法系的證據(jù)制度三、英美法系的證據(jù)制度 n在陪審團(tuán)審判制度下，英國的證據(jù)裁判呈現(xiàn)出以下特色：n1事實(shí)裁判者：奉行同儕審判，即由普通公眾負(fù)責(zé)事實(shí)裁判，并由此形法官陪審團(tuán)的“二分式法庭”。 n2認(rèn)定事實(shí)的過程：通過剔除危險(xiǎn)的證據(jù)（證據(jù)排除），限制陪審團(tuán)調(diào)查證據(jù)的范圍。n最佳證據(jù)規(guī)則 相關(guān)性理論 n3從證據(jù)規(guī)則到法官裁量 高等教育出版社高等教育出版社 第三節(jié)第三節(jié) 傳統(tǒng)中國的證據(jù)制度傳統(tǒng)中國的證據(jù)制度 n24明朝文人孫能傳撰寫的益智編記載了這樣一則故事：張呆卿知潤(rùn)州，有婦人

10、夫出外，數(shù)日不歸。忽有人報(bào)菜園井中有死人，婦驚往視，號(hào)哭曰：“吾夫也！”遂以聞官。公命集鄰里就井，驗(yàn)是其夫與不。眾皆以井深不可辨，請(qǐng)出尸驗(yàn)之。公曰：“眾皆不可辨，婦獨(dú)何以知其為夫？”收付所司鞠問，果奸人殺其夫，婦與其謀。n問:該故事體現(xiàn)了我國傳統(tǒng)證據(jù)制度哪些特點(diǎn)？ 高等教育出版社高等教育出版社一、奴隸社會(huì)的證據(jù)制度一、奴隸社會(huì)的證據(jù)制度 n奴隸社會(huì)法律制度中，關(guān)于證據(jù)制度的內(nèi)容可以歸納為以下幾個(gè)方面：n（一）證據(jù)種類 當(dāng)事人陳述、證人證言、物證、書證、勘驗(yàn)結(jié)果、神示證據(jù) n（二）取證方式 刑訊、檢驗(yàn)n（三）對(duì)證據(jù)的審查和評(píng)斷 五聽：辭聽 、色聽、氣聽、耳聽、目聽 n（四）對(duì)疑罪的處理 與其殺不

11、辜，寧失不經(jīng) 高等教育出版社高等教育出版社二、封建社會(huì)的證據(jù)制度二、封建社會(huì)的證據(jù)制度 n我國封建法制中有關(guān)證據(jù)制度的內(nèi)容主要體現(xiàn)在以下方面：n（一）證據(jù)種類 被告人口供（罪從供定）、原告人陳述、證人證言、勘驗(yàn)筆錄、物證、書證 n（二）取證方式 刑訊、勘驗(yàn)n（三）證據(jù)的審查判斷 五聽、對(duì)質(zhì)、刑訊 n（四）疑罪惟輕，實(shí)行有罪推定 高等教育出版社高等教育出版社n我國古代的證據(jù)裁判制度的特點(diǎn) ：n1充任事實(shí)裁判者的是“熟讀經(jīng)書，對(duì)圣賢教誨了然于胸的儒生”。n2以司法官為中心，強(qiáng)調(diào)法官自主認(rèn)定事實(shí)，認(rèn)識(shí)方式上不拘一格。n3以五聲聽獄訟，片言折獄。高等教育出版社高等教育出版社n4以口供為中心，強(qiáng)調(diào)被告人

12、款服，刑訊合法化。n5以查明真相為目的，具有強(qiáng)烈的結(jié)果主義導(dǎo)向。n6司法技術(shù)上的非邏輯主義傾向高等教育出版社高等教育出版社 三、中國證據(jù)制度的近代轉(zhuǎn)型三、中國證據(jù)制度的近代轉(zhuǎn)型 n我國證據(jù)近代化轉(zhuǎn)型大體經(jīng)歷了三個(gè)階段： n1萌芽時(shí)期。為了變法圖存，晚清政府開展了大規(guī)模的修律運(yùn)動(dòng)。 n2初步形成時(shí)期。中華民國南京臨時(shí)政府進(jìn)行了資本主義法制建設(shè)的初步嘗試。n3形成時(shí)期。國民黨政府先后頒布實(shí)施過兩部刑事訴訟法典。 高等教育出版社高等教育出版社n我國近代證據(jù)制度的轉(zhuǎn)型主要體現(xiàn)在以下兩個(gè)方面：n （一）證據(jù)法的理論研究（一）證據(jù)法的理論研究n在理論層面上，正式引入了西方的一系列證據(jù)法概念。n夏勤：刑事訴

13、訟法要論n東吳大學(xué)法學(xué)院：證據(jù)法學(xué) 高等教育出版社高等教育出版社n（二）證據(jù)法的立法（二）證據(jù)法的立法n立法上，引入一系列西方證據(jù)原則、制度。n1證據(jù)法原則n證據(jù)裁判主義n自由心證 n直接言詞原則n疑罪從無之原則 高等教育出版社高等教育出版社n2具體證據(jù)制度n禁止刑訊 n證人作證制度n法庭調(diào)查證據(jù) n證據(jù)的審查判斷 高等教育出版社高等教育出版社n11231年，古意大利地區(qū)的西西里國王編簒了一部奧古斯都法典。該法典第33條規(guī)定，為證明針對(duì)伯爵的刑事指控，需要的證人數(shù)量是：伯爵2人；男爵4人；騎士8人；或者，市民16。為證明針對(duì)男爵的刑事指控，需要的證人數(shù)量是：男爵2人；騎士4人；或者，市民8人。

14、n問：n（1）該法典采取了何種證據(jù)制度？n（2）該證據(jù)制度的特點(diǎn)是什么？n（3）該證據(jù)制度最重視何種證據(jù)？這種重視可能會(huì)產(chǎn)生什么樣的弊端？ 練習(xí)案例練習(xí)案例高等教育出版社高等教育出版社n2法國刑事訴訟法典第353條規(guī)定：n“重罪法庭退席之前，庭長(zhǎng)宣讀以下訓(xùn)詞，這一訓(xùn)詞以粗體大字貼于評(píng)議室最明顯的位置：法律不過問法官形成自我確信的理由，法律也不為法官規(guī)定某種規(guī)則并讓他們必須依賴這種規(guī)則去認(rèn)定某項(xiàng)證據(jù)是否完備、是否充分。法律只要求法官平心靜氣、集中精神、自行思考、自行決定、本著誠實(shí)、本著良心、依其理智，尋找針對(duì)被告人及其辯護(hù)理由所提出之證據(jù)產(chǎn)生的印象。法律只向法官提出一個(gè)概括了法官全部責(zé)任范圍的問題：“你已有內(nèi)心確信之決定嗎？”高