第九章 合同的法律適用ppt課件

1、第九章 合同的法律適用.第一節(jié) 合同準(zhǔn)據(jù)法確實(shí)定.一、合同法律適用的歷史沿革及實(shí)際分歧合同法律適用的歷史沿革合同法律適用的實(shí)際分歧.二、合同準(zhǔn)據(jù)法確實(shí)定方法意思自治原那么最親密聯(lián)絡(luò)原那么合同自體法.三、合同的特殊方面和特殊合同的法律適用合同的特殊方面特殊合同的法律適用.四、我國(guó)關(guān)于合同法律適用的規(guī)定最高人民法院.案例：當(dāng)事人選擇法院地法作準(zhǔn)據(jù)法一個(gè)羅馬尼亞籍的受雇人甲與一個(gè)德國(guó)籍的雇主乙于1945年10月簽署一份雇傭契約，商定雇傭期限為5年，并且在雇傭終止后3年內(nèi)受雇人甲不得同雇主競(jìng)爭(zhēng)營(yíng)業(yè)。并且雙方在契約中商定適用美國(guó)法。甲在乙的商號(hào)任務(wù)至1950年10月。雙方?jīng)]有再續(xù)約，依雇傭協(xié)議甲分開(kāi)乙的

2、商號(hào)，但甲在1952年 5月又在羅馬尼亞開(kāi)了一家與乙的商號(hào)營(yíng)業(yè)性質(zhì)一樣的商號(hào)。為此，乙向美國(guó)法院起訴。美國(guó)法院適用美國(guó)法律判決此案。按照美國(guó)法律，假設(shè)限制競(jìng)爭(zhēng)營(yíng)業(yè)是合理的，那么當(dāng)事人在契約中商定不進(jìn)展競(jìng)爭(zhēng)營(yíng)業(yè)的條款是有效的。從而判決原告勝訴。問(wèn)：根據(jù)該案的判決，試分析美國(guó)法院在當(dāng)事人選擇法律的范圍問(wèn)題上所持的立場(chǎng)。.案例：默示選擇的法律一位挪威船東，與一家德國(guó)公司簽署一份合同，將兩艘船舶銷售給該德國(guó)公司。雙方贊同選用挪威銷售格式合同作為合同的根底。并且贊同在該格式合同中的仲裁條款的空白處填上丹麥為仲裁地。在合同的另一條款中，寫(xiě)明買方在選定被購(gòu)船舶的當(dāng)時(shí)，此合同的運(yùn)費(fèi)費(fèi)率作為購(gòu)船的附加條件，即買

3、方假設(shè)得不到合理的費(fèi)率就不受該合同的約束。后來(lái)，買方在選定船舶時(shí)，履行了這一條款。由于他以為沒(méi)有得到所希望的高費(fèi)率，并主張他不能作為買方而受合同的約束。賣方以為買方得到的費(fèi)率是合理的，買方必需履行合同，并就此提起仲裁，清查買方的違約責(zé)任。丹麥仲裁庭以“管轄權(quán)條款推定丹麥法為準(zhǔn)據(jù)法，最終適用丹麥法作出判決。.第二節(jié) 電子合同的法律適用.確定合同準(zhǔn)據(jù)法的歷史沿革第一階段1319世紀(jì) 即以締約地法為主，單純依空間銜接要素確定合同準(zhǔn)據(jù)法的階段。這一階段采用的主要銜接點(diǎn)是締約地。第二階段1920世紀(jì) 即以意思自治為主，強(qiáng)調(diào)依當(dāng)事人的客觀意向確定合同準(zhǔn)據(jù)法的階段。第三階段20世紀(jì)以來(lái) 即以意思自治為主而以

4、最親密聯(lián)絡(luò)原那么為輔的合同自體法階段。.關(guān)于合同法律適用的實(shí)際分歧“分割論與“單一論 “客觀論與“客觀論.“分割論與“單一論對(duì)于同一合同來(lái)說(shuō)，“單一論主張對(duì)整個(gè)合同適用同一法律；“分割論主張不同的方面適用不同的法律。對(duì)于不同性質(zhì)的合同，“單一論主張不分類型，一致確定其準(zhǔn)據(jù)法；“分割論主張適用不同的法律。.“客觀論與“客觀論凡是主張?jiān)摦?dāng)適用當(dāng)事人自主選擇的法律的觀念，即稱為“客觀論或“意向論。該派以為，在民事法律關(guān)系方面，當(dāng)事人既然有權(quán)按照他們本人的意志和協(xié)議創(chuàng)設(shè)某種權(quán)益義務(wù)，他們當(dāng)然也有權(quán)決議適用于它們之間的協(xié)議的法律。“客觀論以為合同的成立與效能總是與一定的場(chǎng)所相聯(lián)絡(luò)，因此最適宜于合同的法律

5、，應(yīng)該是合同關(guān)系在那里“場(chǎng)所化了的地方的法律。 .意思自治原那么意思自治原那么的含義 意思自治原那么的產(chǎn)生和開(kāi)展意思自治原那么的詳細(xì)運(yùn)用.意思自治原那么的含義 國(guó)際私法上的意思自治原那么，是指合同當(dāng)事人可以經(jīng)過(guò)協(xié)商一致的意思表示自在選擇支配合同的準(zhǔn)據(jù)法。.意思自治原那么的產(chǎn)生和開(kāi)展14世紀(jì)，當(dāng)事人意思自治觀念出現(xiàn)。波倫亞大學(xué) 薩利塞15世紀(jì)，當(dāng)事人意思自治原那么開(kāi)場(chǎng)萌芽。巴黎大學(xué) 羅朱斯庫(kù)爾蒂烏斯16世紀(jì)以后，當(dāng)事人意思自治原那么不斷開(kāi)展，逐漸成熟，并被許多國(guó)家的實(shí)際和實(shí)際所接受。.意思自治原那么的詳細(xì)運(yùn)用當(dāng)事人選擇法律的時(shí)間當(dāng)事人選擇法律的方式當(dāng)事人選擇法律的范圍支配當(dāng)事人選擇法律的效能的法

6、律.當(dāng)事人選擇法律的時(shí)間既可以在訂立合同時(shí)也可以在訂立合同后選擇。在訂立合同后選擇或變卦選擇的，不得使合同歸于無(wú)效或使第三人的合法利益蒙受損害。.當(dāng)事人選擇法律的方式成認(rèn)明示選擇，否認(rèn)默示選擇土耳其、尼日利亞、秘魯?shù)?。有限制的成認(rèn)默示選擇荷蘭、美國(guó)等。成認(rèn)默示選擇法國(guó)、英國(guó)、德國(guó)、瑞士、奧地利等。.當(dāng)事人選擇法律的范圍當(dāng)事人依意思自治原那么選擇的法律，應(yīng)是實(shí)體法，而不包括該國(guó)沖突法?？臻g范圍 1所選擇的法律與合同存在客觀聯(lián)絡(luò)。歐陸學(xué)者 2所選擇的法律與合同不用存在客觀聯(lián)絡(luò)。英國(guó)等大多數(shù)國(guó)家.支配當(dāng)事人選擇法律的效能的法律適用法院地法適用當(dāng)事人選擇的法律適用當(dāng)事人沒(méi)有作出法律選擇時(shí)將會(huì)適用的法律

7、由法院裁量.最親密聯(lián)絡(luò)原那么與特征性履行方法最親密聯(lián)絡(luò)原那么特征性履行方法.最親密聯(lián)絡(luò)原那么最親密聯(lián)絡(luò)原那么的含義最親密聯(lián)絡(luò)原那么的特點(diǎn).最親密聯(lián)絡(luò)原那么的含義在合同的法律適用方面，最親密聯(lián)絡(luò)原那么是指，合同應(yīng)適用的法律是合同在經(jīng)濟(jì)意義或其他社會(huì)意義上集中地定位于某一國(guó)家的法律。.最親密聯(lián)絡(luò)原那么的特點(diǎn)最親密聯(lián)絡(luò)原那么依然采用銜接要素作為媒介來(lái)確定合同的準(zhǔn)據(jù)法。不過(guò)，起決議作用的不再是固定的連結(jié)點(diǎn)，而是彈性的聯(lián)絡(luò)的概念。最親密聯(lián)絡(luò)原那么可以提高法律適用的靈敏性，有利于國(guó)際交往和公正合理的對(duì)待當(dāng)事人的利益。最親密聯(lián)絡(luò)原那么賦予法官較大的自在裁量權(quán)，易于導(dǎo)致客觀隨意性，減損法律適用結(jié)果確實(shí)定性和可

8、預(yù)見(jiàn)性，并影響案件的公正。.特征性履行方法特征性履行方法的含義特征性履行方法的立法方式.特征性履行方法的含義特征性履行方法，是指在涉外合同的當(dāng)事人未選擇適用于合同的法律時(shí)，根據(jù)合同的特殊性質(zhì)確定合同法律適用的一種方法。其本質(zhì)在于經(jīng)過(guò)調(diào)查合同的功能，尤其是合同企圖實(shí)現(xiàn)的詳細(xì)的社會(huì)目的，確定各種合同所具有的特殊功能，即它的特征性履行，并最終適用與特征性之債務(wù)履行人聯(lián)絡(luò)最親密的法律。.特征性履行方法的立法方式列舉式 即在當(dāng)事人沒(méi)有選擇法律的情況下，把合同按其性質(zhì)和種類加以劃分，根據(jù)特征性履行方法分別確定各種合同應(yīng)適用的法律。概括式 即在當(dāng)事人沒(méi)有選擇法律的情況下，根據(jù)最親密聯(lián)絡(luò)原那么來(lái)確定合同準(zhǔn)據(jù)法

9、，而依特征性履行方法確定最親密聯(lián)絡(luò)地法。.1982年第十九條 除本法或國(guó)際協(xié)定另有規(guī)定者外，合同當(dāng)事人選擇的法律為適用于合同的法律。第二十條 如未選擇應(yīng)適用的法律，而案件的詳細(xì)情況也未指向其他法律，應(yīng)適用的法律為： 1動(dòng)產(chǎn)買賣，依承諾時(shí)賣方的住所地法或其主要事務(wù)所所在地法。 2工程合同或建筑合同，依承諾時(shí)完成工程者或承包人承諾時(shí)的住所地或其主要事務(wù)所所在地法。 20其他合同，依承諾時(shí)要約人的住所地或其主要事務(wù)所所在地法。.第一百一十七條 【沒(méi)有選擇法律時(shí)】 一沒(méi)有選擇法律時(shí)，合同由合同與之有最親密聯(lián)絡(luò)的國(guó)家的法律支配。 二應(yīng)作特征性履行的當(dāng)事人一方的習(xí)慣居所地國(guó)家，或者，假設(shè)合同是在進(jìn)展行業(yè)或

10、買賣活動(dòng)中訂立的，其營(yíng)業(yè)地國(guó)家視為合同與之有最親密的聯(lián)絡(luò)。 三特征性履行特別作如下了解： 1在讓與合同中，為讓與人的履行。 2在有關(guān)物或權(quán)益的運(yùn)用合同中，為給予運(yùn)用的一方當(dāng)事人的履行。 3在委任合同中、承攬合同及其他提供勞務(wù)的合同中，為勞務(wù)的履行。 4在保管合同中，為保管人一方的履行。.合同自體法的含義合同自體法實(shí)際的第一階段客觀論合同自體法實(shí)際的第二階段客觀論合同自體法實(shí)際的第三階段客觀論與客觀論的交融.合同自體法的含義戴賽 Dicey 以為，合同自體法是指合同當(dāng)事人意欲使合同受其支配的法律，因此，合同自體法應(yīng)該由當(dāng)事人意思自治來(lái)決議。1896年.合同自體法的含義韋斯特萊克Westlake以

11、為，合同自體法就是支配合同內(nèi)在有效性和效能的法律，它就是與合同有最真實(shí)聯(lián)絡(luò)的法律。1925年第7版.合同自體法的含義莫里斯Morris以為，合同自體法是指合同當(dāng)事人明示或默示選擇的法律；在當(dāng)事人及無(wú)明示選擇，又不能推定當(dāng)事人方式選擇法律的意圖時(shí)，合同自體法是指與合同有著最親密、最真實(shí)聯(lián)絡(luò)的法律。戴賽著，莫里斯1960年修訂的.合同的特殊方面當(dāng)事人的締約才干 1適用當(dāng)事人屬人法。 2選擇適用屬人法和合同締結(jié)地法。秘魯、日本等 3適用合同準(zhǔn)據(jù)法。美國(guó)趨勢(shì)合同的方式 1適用行為地法。西班牙、葡萄牙、阿根廷 2選擇適用合同準(zhǔn)據(jù)法和行為地法。德國(guó)、土耳其 3適用合同準(zhǔn)據(jù)法。泰國(guó)趨勢(shì).特殊合同的法律適用雇

12、傭合同 瑞士：第121條 一勞動(dòng)合同適用勞動(dòng)者通常進(jìn)展勞動(dòng)地方的國(guó)家的法律。消費(fèi)合同 瑞士：第120條 消費(fèi)者為購(gòu)買與其業(yè)務(wù)或商務(wù)活動(dòng)無(wú)關(guān)的、專供個(gè)人或家庭運(yùn)用的而構(gòu)成的消費(fèi)合同，適用消費(fèi)者習(xí)慣居所地國(guó)家的法律。不允許當(dāng)事人自行選擇所適用的法律。有關(guān)不動(dòng)產(chǎn)的合同 瑞士：第119條 一有關(guān)不動(dòng)產(chǎn)或其運(yùn)用的合同，由不動(dòng)產(chǎn)所在地的法律支配。當(dāng)事人可選擇所適用的法律。.第145條 涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處置合同爭(zhēng)議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。 涉外合同的當(dāng)事人沒(méi)有選擇的，適用與合同有最親密聯(lián)絡(luò)的國(guó)家的法律。第150條 按照本章規(guī)定適用外國(guó)法律或者國(guó)際慣例的，不得違背中華人民共和國(guó)的社會(huì)公共利益。.第126條 涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處置合同爭(zhēng)議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。涉外合同的當(dāng)事人沒(méi)有選擇的，適用與合同有最親密聯(lián)絡(luò)的國(guó)家的法律。在中華人民共和國(guó)境內(nèi)履行的中外合資運(yùn)營(yíng)企業(yè)合同、中外協(xié)作運(yùn)營(yíng)企業(yè)合同、中外協(xié)作勘探開(kāi)發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國(guó)法律。.第41條當(dāng)事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律。