第十章合同法律適用的一般原則ppt課件

1、債務(wù). 合同之債 準(zhǔn)合同之債 ：不當(dāng)?shù)美?無(wú)因管理 侵權(quán)之債.第十章合同法律適用的普通原那么.涉外合同的概念合同，是指雙方當(dāng)事人為設(shè)立、變卦或消滅某種權(quán)利義務(wù)關(guān)系而簽署的協(xié)議。涉外合同是合同行為或合同關(guān)系中介入了外國(guó)要素的合同。1.合同雙方或一方當(dāng)事人具有外國(guó)國(guó)籍或不具有外國(guó)國(guó)籍但住所在外國(guó)；2.作為合同標(biāo)的的物、財(cái)富或行為位于國(guó)外；3.合同的訂立或變卦發(fā)生在國(guó)外。.涉外合同的特點(diǎn)1.具有涉外要素；2.涉外合同的內(nèi)容非常廣泛；3.涉及到法律適用問題。外國(guó)法、國(guó)際公約、國(guó) 際慣例.涉外合同之債的法律沖突 本質(zhì)要件：1. 締約才干問題 2.合同的內(nèi)容問題 3.當(dāng)事人意思表示能否一 致問題合同要件

2、4.當(dāng)事人意思表示能否真 實(shí)問題 方式要件 .確定合同準(zhǔn)據(jù)法的歷史沿革1.法那么區(qū)別說(shuō)16世紀(jì)意思自治說(shuō)的提出以締約地法為主的單純依空間連結(jié)要素決議合同準(zhǔn)據(jù)法的階段；2.16世紀(jì)意思自治說(shuō)的提出19世紀(jì)以意思自治原那么為主，強(qiáng)調(diào)依當(dāng)事人客觀意向決議合同準(zhǔn)據(jù)法的階段；3.20世紀(jì)以后以意思自治為主，以最親密聯(lián)絡(luò)原那么為輔的“合同自體法階段。.關(guān)于合同法律適用的實(shí)際分歧20世紀(jì)50年代有學(xué)者這樣評(píng)價(jià)合同的法律適用： 確定合同效能的法律是沖突法領(lǐng)域最復(fù)雜的問題，不僅不同法域的規(guī)那么不同，就是同一法院在這一問題上也經(jīng)常適用不同的實(shí)際。.分割論與單一論分割論單一論：以為合同無(wú)論從經(jīng)濟(jì)上還是從法律觀念看，

3、都只是一個(gè)整體，其履行解釋等只能由一種法律支配。.客觀論與客觀論客觀論：合同中當(dāng)事人既然有權(quán)按照本人的意志和協(xié)議創(chuàng)設(shè)某種權(quán)益義務(wù)，他們當(dāng)然有權(quán)選擇適用于他們之間的合同的法律?？陀^論：合同的有效成立及效能是與一定的場(chǎng)所相聯(lián)絡(luò)的，因此合同應(yīng)適用何國(guó)法律不能完全根據(jù)當(dāng)事人之間的選擇，而應(yīng)根據(jù)合同與一國(guó)或哪幾種有最親密聯(lián)絡(luò)的客觀標(biāo)志來(lái)確定。.合同各個(gè)部分的法律適用分割實(shí)際的運(yùn)用1.涉外合同的成立與效能的法律適用；2.涉外合同的締約才干的法律適用；3.涉外合同的方式的法律適用。.涉外合同的成立與效能的法律適用早期：適用“合同締結(jié)地法如今：適用“合同準(zhǔn)據(jù)法合同自體法即以意思自治原那么為主，以最親密聯(lián)絡(luò)原那

4、么為輔確定準(zhǔn)據(jù)法。.涉外合同的締約才干的法律適用1、適用當(dāng)事人屬人法：薩維尼、巴托魯斯2、適用締約地法：源于場(chǎng)所支配行為原那么3. 在多種法律中選擇適用原那么上以當(dāng)事人屬人法為準(zhǔn)據(jù)法，但也兼顧行為地法。 .1861年，李查蒂案22歲的墨西哥人李查蒂，在法國(guó)巴黎的一家商店購(gòu)買了價(jià)值萬(wàn)法郎的寶石并已提貨?？墒钱?dāng)商店向他索取貨款時(shí)，其回絕履行合同，.理由是墨西哥法律規(guī)定成年年齡為23歲，他未到達(dá)成年年齡，并且未獲得監(jiān)護(hù)人的贊同，因此，他所締結(jié)的合同為無(wú)效合同。.法國(guó)第一審法院、上訴法院在審理該案時(shí)，首先審查了合同的效能問題。.當(dāng)時(shí)規(guī)定，自然人成年年齡為18歲。.但是根據(jù)該法典第三條規(guī)定，在調(diào)整涉外民

5、事法律關(guān)系，人的行為才干依當(dāng)事人本國(guó)法，即墨西哥法律，而假設(shè)適用了墨西哥法律確定李查蒂的行為才干，必然導(dǎo)致合同無(wú)效。.法國(guó)法院最終沒有征引墨西哥的法律，而是直接適用了行為地法即法國(guó)法，判決李查蒂已達(dá)成年年齡，從而合同為有效合同。.判決的根據(jù)是以為，法國(guó)人并無(wú)知道一切外國(guó)法的不同規(guī)定的必要，因此，只需法國(guó)商人是老實(shí)、好心的，并且無(wú)輕率或過(guò)失，那么應(yīng)予維護(hù)，契約應(yīng)為有效。.涉外合同的方式的法律適用1.適用行為地法締結(jié)地法、履行地法；實(shí)際根據(jù)：場(chǎng)所支配行為原那么；2.適用合同準(zhǔn)據(jù)法；3.選擇適用合同締結(jié)地法或合同準(zhǔn)據(jù)法。.合同準(zhǔn)據(jù)法確實(shí)定方法.當(dāng)事人意思自治概念：合同當(dāng)事人可以經(jīng)過(guò)協(xié)商一致的意思表示

6、，自在支配合同準(zhǔn)據(jù)法的一項(xiàng)法律選擇原那么。開展歷程：1.該觀念的萌芽：14世紀(jì)波倫亞大學(xué)教授：薩利賽 15世紀(jì)，巴黎大學(xué)教授羅朱斯 庫(kù) 爾蒂烏斯指出，“合同之所以適 用行為地法，是由于，當(dāng)事人默 示 贊同適用該法。.2.意思自治原那么的真正開創(chuàng)人：16世紀(jì)，杜摩蘭3.普通法系國(guó)家是在判例中確定意思自治原那么的4.1865年，意大利民法典最早在立法中明確接受意思自治原那么。5.在一些公約中也采用了意思自治原那么。.意思自治原那么的詳細(xì)運(yùn)用1.當(dāng)事人選擇法律的效能的法律適用；2.意思自治的時(shí)間；3.意思自治的方式；4.意思自治內(nèi)容的范圍；5.意思自治的適用范圍；6.當(dāng)事人選擇法律的變卦。.當(dāng)事人選

7、擇法律的效能的法律適用1.適用法院地法；2.適用當(dāng)事人選擇的法律；3.由法院自在裁量。.意思自治的時(shí)間多數(shù)國(guó)家反對(duì)對(duì)當(dāng)事人選擇法律的時(shí)間加以限制，而是允許當(dāng)事人本人選擇：1.可以在合同訂立時(shí)當(dāng)時(shí)選擇；2.可以在合同訂立后選擇；3.甚至可以改動(dòng)原來(lái)所作的選擇，只需當(dāng)事人達(dá)成一致即可；根本要求：1.不得使合同歸于無(wú)效； 2.不得使第三人的合法利益遭到損害。.意思自治的方式明示選擇：當(dāng)事人用文字或言辭明確表示合同應(yīng)適 用的法律；默示選擇：當(dāng)事人未明確表示合同應(yīng)適用的法律， 而由法院根據(jù)合同的有關(guān)條款，詞語(yǔ)及 其他現(xiàn)實(shí)來(lái)推定。.對(duì)于默示選擇各國(guó)的不同態(tài)度1.只成認(rèn)明示選擇，不成認(rèn)任何方式的默示選擇：尼

8、日利亞、秘魯?shù)壬贁?shù)國(guó)家2.有限制的成認(rèn)默示選擇：荷蘭、美國(guó)3.多數(shù)國(guó)家成認(rèn)默示選擇，允許法官在審理案件時(shí)推定當(dāng)事人的意圖：土耳其、法國(guó)、英國(guó)、德國(guó)奧地利、瑞士.意思自治內(nèi)容的范圍1.當(dāng)事人根據(jù)意思自治選擇的法律應(yīng)是實(shí)體法，而不包括該國(guó)的沖突法。2.對(duì)于意思自治的空間范圍，一些國(guó)家以為，只能選擇與合同有客觀聯(lián)絡(luò)的法律，而大多數(shù)國(guó)家不要求當(dāng)事人選擇的法律與合同有客觀的聯(lián)絡(luò)。.意思自治的適用范圍多數(shù)國(guó)家都規(guī)定，當(dāng)事人可以選擇準(zhǔn)據(jù)法適用于整個(gè)合同，也可以適用于合同的一部分。.當(dāng)事人選擇法律的變卦當(dāng)事人選擇了合同的準(zhǔn)據(jù)法后，假設(shè)所選國(guó)家的法律發(fā)生變卦，是適用選擇時(shí)的法律還是適用變卦后的新法呢？.對(duì)意思自

9、治原那么的限制1.意思自治要受本應(yīng)支配合同的法律或法院地法中的強(qiáng)行法的限制；2.當(dāng)事人協(xié)議選擇法律必需是“好心、“合法，且不違反公共次序；.3.在幾種特殊合同中的法律適用中意思自治的限制：1雇傭合同的法律適用多數(shù)國(guó)家以為應(yīng)適用受雇人員慣常任務(wù)地法；假設(shè)不慣常在一個(gè)國(guó)家任務(wù)，那么適用他受雇的營(yíng)業(yè)所所在地國(guó)法。.2消費(fèi)合同的法律適用普通都排除當(dāng)事人的選擇而適用消費(fèi)者習(xí)慣居所地國(guó)法。3有關(guān)不動(dòng)產(chǎn)的合同幾乎一切的國(guó)家都規(guī)定，有關(guān)不動(dòng)產(chǎn)的合同受不動(dòng)產(chǎn)所在地法支配，但瑞士和意大利的國(guó)際私法及1980年對(duì)不動(dòng)產(chǎn)合同的法律適用有所放松，允許當(dāng)事人選擇法律。.最親密聯(lián)絡(luò)原那么與特征履行說(shuō)最親密聯(lián)絡(luò)原那么，也被稱

10、為最強(qiáng)聯(lián)絡(luò)原那么、最重要聯(lián)絡(luò)原那么、最真實(shí)聯(lián)絡(luò)原那么、重力中心原那么。該原那么源于薩維尼的“法律關(guān)系本座說(shuō)，由里斯創(chuàng)建。含義：合同應(yīng)適用的法律是合同在經(jīng)濟(jì)意義或其它社會(huì)意義上集中地定位于某一國(guó)家的法律。.如何確定最親密聯(lián)絡(luò)地？1.“數(shù)量規(guī)范： 在與合同有關(guān)的各種要素之間，有較 多與合同有關(guān)的要素集中在一個(gè)地 方，那么這個(gè)地方就是最親密聯(lián)絡(luò)地。.2.“質(zhì)量規(guī)范： 在各種要素中，對(duì)于處理特定問題 有最重要的影響的要素，它所在的 地點(diǎn) 應(yīng)是最親密聯(lián)絡(luò)地.3.“特征履行說(shuō)： 在雙務(wù)合同中，假設(shè)某一方的履行 最能反映合同的特點(diǎn)，那么該合同 就應(yīng)該適用這一方當(dāng)事人的法律。 假設(shè)當(dāng)事人是一個(gè)自然人就應(yīng)該適

11、用他的習(xí)慣居所地法，是法人就應(yīng) 該適用他的營(yíng)業(yè)所所在地的法律。.合同自體法的概念Proper law of the contract,將當(dāng)事人意思自治原那么與最親密聯(lián)絡(luò)原那么結(jié)合起來(lái)，以當(dāng)事人意思自治原那么為主，以最親密聯(lián)絡(luò)原那么為輔，統(tǒng)稱為合同自體法。.我國(guó)關(guān)于涉外合同的法律適用一、意思自治原那么是涉外合同法律適用的首要原那么；二、最親密聯(lián)絡(luò)原那么輔助原那么三、國(guó)際條約優(yōu)先原那么四、國(guó)際慣例補(bǔ)充原那么五、公共次序保管原那么.一、意思自治原那么是涉外合同法律適用的首要原那么1.當(dāng)事人選擇法律的時(shí)間：當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，或者發(fā)生爭(zhēng)議后，甚至在人民法院受理案件后開庭審理前，都可以作出選擇。.2.當(dāng)事人選擇法律的范圍：不要求選擇的法律與當(dāng)事人或合同有必然的聯(lián)絡(luò)，可以為中國(guó)法，也可以為外國(guó)法，但必需是現(xiàn)行的實(shí)體法，不能是沖突規(guī)范和程序法。