第十章合同法律適用的一般原則ppt課件

1、債務(wù). 合同之債 準合同之債 ：不當?shù)美?無因管理 侵權(quán)之債.第十章合同法律適用的普通原那么.涉外合同的概念合同，是指雙方當事人為設(shè)立、變卦或消滅某種權(quán)利義務(wù)關(guān)系而簽署的協(xié)議。涉外合同是合同行為或合同關(guān)系中介入了外國要素的合同。1.合同雙方或一方當事人具有外國國籍或不具有外國國籍但住所在外國；2.作為合同標的的物、財富或行為位于國外；3.合同的訂立或變卦發(fā)生在國外。.涉外合同的特點1.具有涉外要素；2.涉外合同的內(nèi)容非常廣泛；3.涉及到法律適用問題。外國法、國際公約、國 際慣例.涉外合同之債的法律沖突 本質(zhì)要件：1. 締約才干問題 2.合同的內(nèi)容問題 3.當事人意思表示能否一 致問題合同要件

2、4.當事人意思表示能否真 實問題 方式要件 .確定合同準據(jù)法的歷史沿革1.法那么區(qū)別說16世紀意思自治說的提出以締約地法為主的單純依空間連結(jié)要素決議合同準據(jù)法的階段；2.16世紀意思自治說的提出19世紀以意思自治原那么為主，強調(diào)依當事人客觀意向決議合同準據(jù)法的階段；3.20世紀以后以意思自治為主，以最親密聯(lián)絡(luò)原那么為輔的“合同自體法階段。.關(guān)于合同法律適用的實際分歧20世紀50年代有學者這樣評價合同的法律適用： 確定合同效能的法律是沖突法領(lǐng)域最復(fù)雜的問題，不僅不同法域的規(guī)那么不同，就是同一法院在這一問題上也經(jīng)常適用不同的實際。.分割論與單一論分割論單一論：以為合同無論從經(jīng)濟上還是從法律觀念看，

3、都只是一個整體，其履行解釋等只能由一種法律支配。.客觀論與客觀論客觀論：合同中當事人既然有權(quán)按照本人的意志和協(xié)議創(chuàng)設(shè)某種權(quán)益義務(wù)，他們當然有權(quán)選擇適用于他們之間的合同的法律?？陀^論：合同的有效成立及效能是與一定的場所相聯(lián)絡(luò)的，因此合同應(yīng)適用何國法律不能完全根據(jù)當事人之間的選擇，而應(yīng)根據(jù)合同與一國或哪幾種有最親密聯(lián)絡(luò)的客觀標志來確定。.合同各個部分的法律適用分割實際的運用1.涉外合同的成立與效能的法律適用；2.涉外合同的締約才干的法律適用；3.涉外合同的方式的法律適用。.涉外合同的成立與效能的法律適用早期：適用“合同締結(jié)地法如今：適用“合同準據(jù)法合同自體法即以意思自治原那么為主，以最親密聯(lián)絡(luò)原那

4、么為輔確定準據(jù)法。.涉外合同的締約才干的法律適用1、適用當事人屬人法：薩維尼、巴托魯斯2、適用締約地法：源于場所支配行為原那么3. 在多種法律中選擇適用原那么上以當事人屬人法為準據(jù)法，但也兼顧行為地法。 .1861年，李查蒂案22歲的墨西哥人李查蒂，在法國巴黎的一家商店購買了價值萬法郎的寶石并已提貨?？墒钱斏痰晗蛩魅∝浛顣r，其回絕履行合同，.理由是墨西哥法律規(guī)定成年年齡為23歲，他未到達成年年齡，并且未獲得監(jiān)護人的贊同，因此，他所締結(jié)的合同為無效合同。.法國第一審法院、上訴法院在審理該案時，首先審查了合同的效能問題。.當時規(guī)定，自然人成年年齡為18歲。.但是根據(jù)該法典第三條規(guī)定，在調(diào)整涉外民

5、事法律關(guān)系，人的行為才干依當事人本國法，即墨西哥法律，而假設(shè)適用了墨西哥法律確定李查蒂的行為才干，必然導(dǎo)致合同無效。.法國法院最終沒有征引墨西哥的法律，而是直接適用了行為地法即法國法，判決李查蒂已達成年年齡，從而合同為有效合同。.判決的根據(jù)是以為，法國人并無知道一切外國法的不同規(guī)定的必要，因此，只需法國商人是老實、好心的，并且無輕率或過失，那么應(yīng)予維護，契約應(yīng)為有效。.涉外合同的方式的法律適用1.適用行為地法締結(jié)地法、履行地法；實際根據(jù)：場所支配行為原那么；2.適用合同準據(jù)法；3.選擇適用合同締結(jié)地法或合同準據(jù)法。.合同準據(jù)法確實定方法.當事人意思自治概念：合同當事人可以經(jīng)過協(xié)商一致的意思表示

6、，自在支配合同準據(jù)法的一項法律選擇原那么。開展歷程：1.該觀念的萌芽：14世紀波倫亞大學教授：薩利賽 15世紀，巴黎大學教授羅朱斯 庫 爾蒂烏斯指出，“合同之所以適 用行為地法，是由于，當事人默 示 贊同適用該法。.2.意思自治原那么的真正開創(chuàng)人：16世紀，杜摩蘭3.普通法系國家是在判例中確定意思自治原那么的4.1865年，意大利民法典最早在立法中明確接受意思自治原那么。5.在一些公約中也采用了意思自治原那么。.意思自治原那么的詳細運用1.當事人選擇法律的效能的法律適用；2.意思自治的時間；3.意思自治的方式；4.意思自治內(nèi)容的范圍；5.意思自治的適用范圍；6.當事人選擇法律的變卦。.當事人選

7、擇法律的效能的法律適用1.適用法院地法；2.適用當事人選擇的法律；3.由法院自在裁量。.意思自治的時間多數(shù)國家反對對當事人選擇法律的時間加以限制，而是允許當事人本人選擇：1.可以在合同訂立時當時選擇；2.可以在合同訂立后選擇；3.甚至可以改動原來所作的選擇，只需當事人達成一致即可；根本要求：1.不得使合同歸于無效； 2.不得使第三人的合法利益遭到損害。.意思自治的方式明示選擇：當事人用文字或言辭明確表示合同應(yīng)適 用的法律；默示選擇：當事人未明確表示合同應(yīng)適用的法律， 而由法院根據(jù)合同的有關(guān)條款，詞語及 其他現(xiàn)實來推定。.對于默示選擇各國的不同態(tài)度1.只成認明示選擇，不成認任何方式的默示選擇：尼

8、日利亞、秘魯?shù)壬贁?shù)國家2.有限制的成認默示選擇：荷蘭、美國3.多數(shù)國家成認默示選擇，允許法官在審理案件時推定當事人的意圖：土耳其、法國、英國、德國奧地利、瑞士.意思自治內(nèi)容的范圍1.當事人根據(jù)意思自治選擇的法律應(yīng)是實體法，而不包括該國的沖突法。2.對于意思自治的空間范圍，一些國家以為，只能選擇與合同有客觀聯(lián)絡(luò)的法律，而大多數(shù)國家不要求當事人選擇的法律與合同有客觀的聯(lián)絡(luò)。.意思自治的適用范圍多數(shù)國家都規(guī)定，當事人可以選擇準據(jù)法適用于整個合同，也可以適用于合同的一部分。.當事人選擇法律的變卦當事人選擇了合同的準據(jù)法后，假設(shè)所選國家的法律發(fā)生變卦，是適用選擇時的法律還是適用變卦后的新法呢？.對意思自

9、治原那么的限制1.意思自治要受本應(yīng)支配合同的法律或法院地法中的強行法的限制；2.當事人協(xié)議選擇法律必需是“好心、“合法，且不違反公共次序；.3.在幾種特殊合同中的法律適用中意思自治的限制：1雇傭合同的法律適用多數(shù)國家以為應(yīng)適用受雇人員慣常任務(wù)地法；假設(shè)不慣常在一個國家任務(wù)，那么適用他受雇的營業(yè)所所在地國法。.2消費合同的法律適用普通都排除當事人的選擇而適用消費者習慣居所地國法。3有關(guān)不動產(chǎn)的合同幾乎一切的國家都規(guī)定，有關(guān)不動產(chǎn)的合同受不動產(chǎn)所在地法支配，但瑞士和意大利的國際私法及1980年對不動產(chǎn)合同的法律適用有所放松，允許當事人選擇法律。.最親密聯(lián)絡(luò)原那么與特征履行說最親密聯(lián)絡(luò)原那么，也被稱

10、為最強聯(lián)絡(luò)原那么、最重要聯(lián)絡(luò)原那么、最真實聯(lián)絡(luò)原那么、重力中心原那么。該原那么源于薩維尼的“法律關(guān)系本座說，由里斯創(chuàng)建。含義：合同應(yīng)適用的法律是合同在經(jīng)濟意義或其它社會意義上集中地定位于某一國家的法律。.如何確定最親密聯(lián)絡(luò)地？1.“數(shù)量規(guī)范： 在與合同有關(guān)的各種要素之間，有較 多與合同有關(guān)的要素集中在一個地 方，那么這個地方就是最親密聯(lián)絡(luò)地。.2.“質(zhì)量規(guī)范： 在各種要素中，對于處理特定問題 有最重要的影響的要素，它所在的 地點 應(yīng)是最親密聯(lián)絡(luò)地.3.“特征履行說： 在雙務(wù)合同中，假設(shè)某一方的履行 最能反映合同的特點，那么該合同 就應(yīng)該適用這一方當事人的法律。 假設(shè)當事人是一個自然人就應(yīng)該適

11、用他的習慣居所地法，是法人就應(yīng) 該適用他的營業(yè)所所在地的法律。.合同自體法的概念Proper law of the contract,將當事人意思自治原那么與最親密聯(lián)絡(luò)原那么結(jié)合起來，以當事人意思自治原那么為主，以最親密聯(lián)絡(luò)原那么為輔，統(tǒng)稱為合同自體法。.我國關(guān)于涉外合同的法律適用一、意思自治原那么是涉外合同法律適用的首要原那么；二、最親密聯(lián)絡(luò)原那么輔助原那么三、國際條約優(yōu)先原那么四、國際慣例補充原那么五、公共次序保管原那么.一、意思自治原那么是涉外合同法律適用的首要原那么1.當事人選擇法律的時間：當事人在訂立合同時，或者發(fā)生爭議后，甚至在人民法院受理案件后開庭審理前，都可以作出選擇。.2.當事人選擇法律的范圍：不要求選擇的法律與當事人或合同有必然的聯(lián)絡(luò)，可以為中國法，也可以為外國法，但必需是現(xiàn)行的實體法，不能是沖突規(guī)范和程序法。