刑事訴訟法解讀

1、 2012刑事訴訟法解讀 -強制措施的變動 主講：臨洮縣公安局法制室 李成鑫1前言 此次刑事訴訟法修改對強制措施部分進行了比較大的變動，這種變動既體現(xiàn)在修改后的條文數(shù)量上，也體現(xiàn)在強制措施的內(nèi)容和體系的變化上面。就條文數(shù)量來看，1996年刑事訴訟法在強制措施一章一共規(guī)定了27個條文，在此基礎上修改了10個條文，增加了8個條文，修改后強制措施一章的條文數(shù)量達到了35個。此外，在偵查、辯護等章節(jié)，也涉及強制措施的修改。 下面將就五種強制措施修改后的變動進行簡要介紹 ：2拘傳中存在的問題 長期以來的司法實踐證明拘傳是一種有效且不可或缺的強制到案措施。1996年刑事訴訟法中用兩個條文(第50條、第92

2、條)對拘傳的適用條件以及嚴格限制拘傳的適用時間作了規(guī)定。但由于立法規(guī)定過于籠統(tǒng)，拘傳的適用口子開的過大，同時對于拘傳的適用程序、兩次拘傳之間的時間間隔等基本問題沒有明確規(guī)定，導致實踐中拘傳異化為變相拘禁手段的現(xiàn)象層出不窮，嚴重侵犯被追訴人的合法權利。3拘傳的修改 新刑事訴訟法對于拘傳的改革： 一方面，為了應對日益復雜的犯罪形勢，迎合偵查實踐的需要，對于“案情重大、復雜，需要采取拘留、逮捕措施”的案件適當延長了其適用期限； 另一方面，為了保障被追訴人的合法權益，增加規(guī)定了“保證犯罪嫌疑人的飲食、必要的休息時間”。 在現(xiàn)行刑事訴訟法第92條規(guī)定“傳喚、拘傳持續(xù)的時間不得超過12小時”的基礎上，又增

3、加規(guī)定“案情重大、復雜，需要采取拘留、逮捕措施的，傳喚、拘傳持續(xù)的時間不得超過24小時?！保⒁?guī)定“傳喚、拘傳犯罪嫌疑人，應當保證犯罪嫌疑人必要的飲食、休息時間。4取保候?qū)徶写嬖诘膯栴} 1996年刑事訴訟法修改后，取保候?qū)徶贫然拘纬闪吮容^完整的法律規(guī)范體系。但是立法以及司法解釋的規(guī)定普遍缺乏可操作性，使得取保候?qū)彽倪m用過程中出現(xiàn)了一系列的問題： (1)適用條件模糊導致適用狀況混亂、適用率低； (2)取保候?qū)彿绞絾我?，不能適應實踐需要； (3)保而不管取保候?qū)徍罄m(xù)監(jiān)督機制匱乏； (4)保證人責任條款近乎具文； (5)保證金收取與退還混亂。5取保候?qū)徶贫鹊耐晟?對于取保候?qū)徶贫鹊耐晟浦饕w現(xiàn)在以

4、下幾個方面： (1)增加了取保候?qū)彽倪m用情形，擴大了取保候?qū)彽倪m用范圍； (2)保證人保證義務的規(guī)定更加周延； (3)被取保候?qū)徣说牧x務多樣化、個別化； (4)肯定部分沒收，保證金沒收更加規(guī)范； (5)增加規(guī)定了取保候?qū)徸兏鼮榇肚暗南刃芯辛舫绦颍?(6)明確了確定保證金數(shù)額時應當綜合考慮的各種因素； (7)增加規(guī)定了保證金的交納與退還程序。 新刑事訴訟法的規(guī)定在向外界傳遞著一個積極的信號，即修改后取保候?qū)彽倪m用率有望提升，這對于改變長期以來困擾我國刑事司法的羈押率畸高的問題應該有所裨益。6監(jiān)視居住存在的問題（一） 主張廢止監(jiān)視居住的理由（1）監(jiān)視居住的法律規(guī)定簡單、籠統(tǒng)，操作性差；（2）監(jiān)視

5、居住的指定區(qū)域的范圍不好掌握，大了無法監(jiān)視，小了成了變相關押；（3）監(jiān)視居住的執(zhí)行條件也因客觀情況的變化而逐漸消失，這主要是指公安機關治安任務重，基層組織不夠得力；（4）監(jiān)視居住與取保候?qū)彽倪m用對象、條件、作用、目的相似，可以用取保候?qū)彺妗?7監(jiān)視居住存在的問題（二）主張保留監(jiān)視居住的理由 監(jiān)視居住強制力比取保候?qū)徱?，保留監(jiān)視居住可以應付復雜的犯罪情況，例如對于不夠逮捕條件，又沒有保證人，無法交納保證金的犯罪嫌疑人、被告人，就可以適用監(jiān)視居住。1996年刑訴法修訂采納了第二種意見。 司法實踐中，監(jiān)視居住的適用仍存在很多問題: 在實踐層面，僅由公安機關統(tǒng)一執(zhí)行監(jiān)視居住的立法規(guī)定欠缺可操作性；

6、警力不足的現(xiàn)實導致監(jiān)視居住異化為變相羈押或者自由居??；執(zhí)行的高成本與高風險合力壓擠適用監(jiān)視居住的可能性空間；實施監(jiān)視居住侵犯案外人包括辯護人的自由會見權、近親屬的親情權等。8監(jiān)視居住適用條件的完善 第一，人民法院、人民檢察院和公安機關對于符合逮捕條件，有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以監(jiān)視居?。海?）患有嚴重疾病、生活不能自理的；（2）懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女；（3）因為案件的特殊情況或者辦理案件的需要，采取監(jiān)視居住措施更為適宜的；（4）羈押期限屆滿，案件尚未辦結，需要采取監(jiān)視居住措施的。上述條件都以符合逮捕條件為前提，可見，該規(guī)定是將監(jiān)視居住的性質(zhì)定位為“減少羈押的替代措施”，分

7、流審前羈押的案件，降低羈押率。 第二，對于符合取保候?qū)彈l件，但犯罪嫌疑人、被告人不能提出保證人，也不交納保證金的，也可以監(jiān)視居住。這一規(guī)定仍將監(jiān)視居住視為是取保候?qū)彽奶娲源胧?，對于無法適用取保候?qū)?，但符合取保候?qū)彈l件的，可以適用監(jiān)視居住。 9監(jiān)視居住執(zhí)行程序的完善（一）關于監(jiān)視居住的執(zhí)行場所 監(jiān)視居住應當在犯罪嫌疑人、被告人的住處執(zhí)行；無固定住處的，可以在指定的居所執(zhí)行。對于涉嫌危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、重大賄賂犯罪，在住處執(zhí)行可能有礙偵查的，經(jīng)上一級人民檢察院或者公安機關批準，也可以在指定的居所執(zhí)行。但是，不得指定在羈押場所、專門的辦案場所執(zhí)行。 監(jiān)視居住的執(zhí)行場所是其執(zhí)行程序中的核

8、心問題，上述規(guī)定原則上將執(zhí)行場所限定為被執(zhí)行人的住處，沒有固定住處的以及特殊犯罪案件可以在指定的居所執(zhí)行。是對現(xiàn)行刑事訴訟法規(guī)定的細化，現(xiàn)行刑事訴訟法只是在被監(jiān)視居住人應當遵守的義務中規(guī)定了執(zhí)行場所是住處，無固定住處的是指定的居所，但修正案草案對住處和指定居所并未作出明確限定，不能避免監(jiān)視居住淪為變相羈押。10監(jiān)視居住執(zhí)行程序的完善（二） 關于監(jiān)視居住執(zhí)行后的通知 指定居所監(jiān)視居住的，除無法通知或者涉嫌危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪，通知可能有礙偵查的情形以外，應當把監(jiān)視居住的原因和執(zhí)行的處所，在執(zhí)行監(jiān)視居住后24小時以內(nèi)，通知被監(jiān)視居住人的家屬。 11監(jiān)視居住執(zhí)行程序的完善（三）關于被監(jiān)視居

9、住的犯罪嫌疑人、 被告人委托辯護人。 指定居所監(jiān)視居住的，被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人委托辯護人的，適用如下規(guī)定：犯罪嫌疑人在被偵查機關第一次訊問后或者采取強制措施之日起，有權委托辯護人。在偵查期間，只能委托律師作為辯護人。偵查機關在第一次訊問犯罪嫌疑人或者對犯罪嫌疑人采取強制措施時，應當告知犯罪嫌疑人有權委托辯護人。人民檢察院自收到移送審查起訴的案件材料之日起3日以內(nèi)，應當告知犯罪嫌疑人有權委托辯護人。被告人有權隨時委托辯護人。人民法院自受理自訴案件之日起3日以內(nèi)，應當告知被告人有權委托辯護人。辯護人接受犯罪嫌疑人、被告人委托后，應當及時告知辦理案件的司法機關。 12監(jiān)視居住執(zhí)行程序的完善

10、（四）關于監(jiān)視居住的具體措施 執(zhí)行機關對被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人，可以采取電子監(jiān)控、不定期檢查等監(jiān)視方法對其遵守監(jiān)視居住規(guī)定的情況進行監(jiān)督；在偵查期間，可以對被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人的通信進行監(jiān)控。這一規(guī)定細化了執(zhí)行機關對監(jiān)視居住的具體執(zhí)行措施。13監(jiān)視居住執(zhí)行程序的完善（五）關于監(jiān)視居住決定和執(zhí)行的監(jiān)督 人民檢察院對指定居所監(jiān)視居住的決定和執(zhí)行是否合法實行監(jiān)督。這一規(guī)定明確了檢察院作為法律監(jiān)督機關對監(jiān)視居住的決定與執(zhí)行有權進行監(jiān)督。但并未具體規(guī)定檢察院進行監(jiān)督的方式、程序以及對程序性違法的制裁手段。 此外，新法規(guī)定，公安機關對于監(jiān)視居住、取保候?qū)彽臎Q定，應當立即執(zhí)行。執(zhí)法人員對監(jiān)視居住、

11、取保候?qū)彌Q定，不嚴格執(zhí)行，貽誤案件辦理的，依法追究責任。這一規(guī)定主要是從規(guī)范公安機關及時執(zhí)行監(jiān)視居住和取保候?qū)彽慕嵌冗M行規(guī)定，并非著眼于犯罪嫌疑人、被告人對執(zhí)行取保候?qū)?、監(jiān)視居住程序違法的情形的救濟。 14監(jiān)視居住執(zhí)行程序的完善（六）被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人應當遵守的規(guī)定 首先，將第一項“未經(jīng)執(zhí)行機關批準不得離開住處，無固定住處的，未經(jīng)批準不得離開指定的居所”改為“未經(jīng)執(zhí)行機關批準不得離開執(zhí)行監(jiān)視居住的處所。 其次，第二項“未經(jīng)執(zhí)行機關批準不得會見他人”改為“未經(jīng)執(zhí)行機關批準不得會見他人或者通信?！边@一規(guī)定增加了未經(jīng)批準不得通信的義務，而對“他人”的范圍并未作出明確規(guī)定。 其三，增加了“

12、將身份證件、旅行證件、駕駛證件交執(zhí)行機關保存”的規(guī)定。15監(jiān)視居住執(zhí)行程序的完善（七） 關于被監(jiān)視居住人違反規(guī)定的處理 在現(xiàn)有規(guī)定“被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人違反前款規(guī)定，情節(jié)嚴重的，可以予以逮捕”的基礎上，又增加規(guī)定“需要予以逮捕的，可以對犯罪嫌疑人、被告人先行拘留。”這一規(guī)定同取保候?qū)彽囊?guī)定相似，都將先行拘留作為對違反規(guī)定的被取保候?qū)徣?、被監(jiān)視居住人予以逮捕的前置程序。 引人注目的是，修正案草案規(guī)定了監(jiān)視居住的期限折抵刑期的問題，“指定居所監(jiān)視居住的期限應當折抵刑期。犯罪分子被判處管制的，監(jiān)視居住一日折抵刑期一日；被判處拘役、有期徒刑的，監(jiān)視居住二日折抵刑期一日。16拘留和逮捕的不足

13、就拘留和逮捕來看，應該說1996年刑事訴訟法對于拘留的規(guī)定已經(jīng)比較完善，實踐中出現(xiàn)的問題多為辦案機關操作不規(guī)范所引起。而與拘留相比，逮捕出現(xiàn)的問題就比較多，總結起來主要體現(xiàn)在以下幾個方面： (1)逮捕功能異化； (2)逮捕率畸高； (3)逮捕羈押不分，超期羈押現(xiàn)象嚴重； (4)逮捕適用條件過于抽象； (5)逮捕審查程序行政化。17拘留和逮捕的完善 新刑事訴訟法作了針對性的修改：(1)完善了逮捕的適用條件，這主要體現(xiàn)在三個方面：首先細化了“社會危險性”的情形，其次增加了“應當逮捕”的適用情形，最后將逮捕的適用區(qū)分為“應當逮捕”與“可以逮捕”兩種；(2)增加了拘留、逮捕后立即將被拘留人、被逮捕人送

14、看守所羈押的規(guī)定；(3)完善了拘留后通知家屬的規(guī)定；(4)完善了審查逮捕程序，這體現(xiàn)在兩個方面：一是增加了審查逮捕時訊問犯罪嫌疑人的規(guī)定，二是增加規(guī)定審查逮捕時證人、辯護律師的參與；(5)確立了逮捕后的羈押必要性審查制度，一定程度上實現(xiàn)了羈押與逮捕的分離。18拘留的完善（一） 第一，將拘留后24小時內(nèi)的通知和訊問等程序作了修改，將現(xiàn)行刑事訴訟法第64條的規(guī)定“拘留后，除有礙偵查或者無法通知的情形以外，應當把拘留的原因和羈押的處所，在24小時以內(nèi)，通知被拘留人的家屬或者他的所在單位?！毙薷臑椤熬辛艉?，應當立即將被拘留人送看守所羈押，至遲不得超過24小時。除無法通知或者涉嫌危害國家安全犯罪、恐怖活

15、動犯罪等嚴重犯罪，通知可能有礙偵查的情形以外，應當把拘留的原因和羈押的處所，在拘留后24小時以內(nèi)，通知被拘留人的家屬?！?此外，這一規(guī)定增加了拘留后應當在24小時內(nèi)將被拘留人送看守所羈押的內(nèi)容，對現(xiàn)行刑事訴訟法第91條新增一款規(guī)定：“犯罪嫌疑人被送交看守所羈押以后，偵查人員對其進行訊問，應當在看守所內(nèi)進行”可知，新法在一定程度上確定了偵押分立制度，防止刑訊逼供等非法取證行為，保證被拘留人的合法權利19拘留的完善（二） 第二，延長了檢察院直接受理的案件拘留的期間。 現(xiàn)行刑事訴訟法第134條規(guī)定，人民檢察院對直接受理的案件中被拘留的人，認為需要逮捕的，應當在十日以內(nèi)作出決定。在特殊情況下，決定逮捕

16、的時間可以延長一日至四日。對不需要逮捕的，應當立即釋放；對于需要繼續(xù)偵查，并且符合取保候?qū)?、監(jiān)視居住條件的，依法取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住。新法將一般情況下人民檢察院對直接受理的案件中犯罪嫌疑人的拘留期限規(guī)定為14日以內(nèi)，特殊情況下可以延長一至三日。實際上延長了檢察院的拘留期限，強化了人民檢察院對自偵案件的拘留權。20拘留的完善（三） 此外，在取保候?qū)徍捅O(jiān)視居住的相應條款中規(guī)定對于違反取保候?qū)徱?guī)定，需要予以逮捕的，可以對犯罪嫌疑人、被告人先行拘留；對于違反監(jiān)視居住規(guī)定，需要予以逮捕的，可以對犯罪嫌疑人、被告人先行拘留。同時取消了現(xiàn)行刑事訴訟法第65條、133條中“對需要逮捕而證據(jù)還不充足的，可以取保

17、候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住”的規(guī)定。 其中先行拘留的規(guī)定看起來改變了現(xiàn)行刑事訴訟法將拘留作為適用于緊急情形的應急性強制措施的定位。21逮捕的完善（一） 第一，細化了逮捕的條件。 對“發(fā)生社會危險性”的情形作了列舉式的規(guī)定：（1）可能實施新的犯罪的；（2）有危害國家安全、公共安全或者社會秩序的現(xiàn)實危險的；（3）可能毀滅、偽造、隱匿證據(jù)，干擾證人作證或者串供的；（4）可能對被害人、舉報人、控告人實施打擊報復的；（5）可能自殺或者逃跑的。 增加規(guī)定“對有證據(jù)證明有犯罪事實，可能判處十年有期徒刑以上刑罰的，或者可能判處徒刑以上刑罰，曾經(jīng)故意犯罪或者身份不明的犯罪嫌疑人、被告人，應當予以逮捕?！薄氨蝗”：?qū)?、監(jiān)視

18、居住的犯罪嫌疑人、被告人違反取保候?qū)?、監(jiān)視居住規(guī)定，情節(jié)嚴重的，可以予以逮捕。22逮捕的完善（二） 第二，規(guī)定了檢察院審查批準逮捕的程序。 吸收了2010年最高人民檢察院公安部關于審查逮捕階段訊問犯罪嫌疑人的規(guī)定中關于訊問犯罪嫌疑人的相關規(guī)定，增加一條：“人民檢察院審查批準逮捕，可以訊問犯罪嫌疑人；有下列情形之一的，應當訊問犯罪嫌疑人： （1）對是否符合逮捕條件有疑問的； （2）犯罪嫌疑人要求向檢察人員當面陳述的； （3）偵查活動可能有重大違法行為的。 人民檢察院審查批準逮捕，可以詢問證人等訴訟參與人，聽取辯護律師的意見；辯護律師提出要求的，應當聽取辯護律師的意見?！?23逮捕的完善（三） 第三，修改了逮捕后24小時通知的程序。 將第71條第二款修改為：“逮捕后，應當立即將被逮捕人送看守所羈押。除無法通知或者涉嫌危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪等嚴重犯罪，通知可能有礙偵查的情形以外，應當把逮捕的原因和羈押的處所，在逮捕后二十四小時以內(nèi)，通知被逮捕人的家屬。”這一規(guī)定同上文對拘留的相關修訂內(nèi)容一致。 24逮捕的完善（四） 第四，規(guī)定檢察院應當對羈押的必要性進行審查。 增加規(guī)定：“犯罪嫌疑人、被告人被逮捕后，人民檢察院仍應當對羈押的必要