新三板對賭協(xié)議還能這么

1、新三板對賭協(xié)議還能這么賭！在對賭標(biāo)的方面，37 家企業(yè)有 16 家僅僅是以財務(wù)業(yè)績作為對賭標(biāo)的，有 4 家僅僅是以上市時間作為對賭標(biāo)的，有 16 家是以財務(wù)業(yè)績與上市時間兩者一起作為對賭標(biāo)的，而只有 3 家是除了以財務(wù)業(yè)績和對賭時間之外，附加了另外的對賭內(nèi)容，其中巨潮科技（832163）是僅僅以企業(yè)行為作為對賭標(biāo)的，作者廣證恒生極客為大家?guī)磉@ 3 家公司不同尋常的對賭內(nèi)容以及最新執(zhí)行情況：【案例一】巨潮科技（832163.OC）：投資者與股東關(guān)于企業(yè)行為的特別對賭中國 2010 年 5 月 20 日，公司與中信簽署借款合同（以下簡稱借款合同），雙方約定公司向中信借款 300 萬元用于采購原材

2、料，公司股東委托中小擔(dān)也提供保證擔(dān)保。同日，、與中小擔(dān)簽署了保證擔(dān)保合同和補充協(xié)議，補充協(xié)議約定的是一旦中信認(rèn)可了中小、擔(dān)的擔(dān)保并向公司，中小擔(dān)未來五年內(nèi)即擁有從公司股東處受讓其各自持有的占公司資本 1.5%的股權(quán)的權(quán)利，之后公司成功獲得借款并已于 2011 年全額償還 300 萬元的借款。根據(jù)補充協(xié)議的約定，對賭條款的效力將于 2015 年 5 月屆滿，若屆時自行失效。中小擔(dān)仍未行使權(quán)利，補充協(xié)議此項對賭內(nèi)容可以說是雙方獲利，一方面公司可以增大獲得用于采購原材料的可能，另一方面，中小擔(dān)可以通過獲得企業(yè)的一定比例的而確保還款保證，根據(jù)公司最新發(fā)布的 2014 年年報，公司普通股股東共有 6 名

3、，持股比例合計 100%，持股股東中并無中小擔(dān)，之后也沒有發(fā)布權(quán)益變動書，說明中小擔(dān)雖然能按照對賭協(xié)議受讓公司共計 3%的，但并沒有真正行使權(quán)利。【案例二】定信息（832135.OC）：投資者對于董事、高管任職情況的特別約中國 2012 年 5 月 10 日，粵之商以貨幣2000 萬元認(rèn)繳有限新增的資本 175 萬元，溢價部分計入資本公積，增資時，在當(dāng)時的增資協(xié)議中與股東、還約定了對賭條款，其中包括以下兩條：如果“（1）有限發(fā)生年度虧損或公司在 2012 當(dāng)期實際凈利潤低于承諾利潤的 80%；2013年當(dāng)期實際利潤低于 1500 萬；2014 年當(dāng)期實際利潤低于 2500 萬；（2）有限現(xiàn)任執(zhí)

4、行董事在公司任職，并給、技術(shù)總監(jiān)有限造成、公司銷售總監(jiān)未按協(xié)議的約定影響，粵之商要求、韓小莉在以上特定情形出現(xiàn)時須收購其所持方終止了增資協(xié)議的上述條款。有限股權(quán)。2014 年 8 月 26 日，雙中國從上述條款看出，本次對賭協(xié)議主要對賭標(biāo)的為公司財務(wù)業(yè)績，而第二條對賭內(nèi)容則較為罕見，對公司的管理層和董事會也作出了要求，對于公司董事會和高管的人物的任職要求，一般來說能極大保證公司正常運營的可持續(xù)性，也是對賭協(xié)議成功完成目標(biāo)一個重要條件。從公司發(fā)布的 2014 年年報中關(guān)于云宏信息董事、監(jiān)事、高管基本情況中可以看出，在 2014 年 8 月 26 日前，雖然公司的現(xiàn)有 5 名董事中并無，但是公司的

5、第一大股東和實際控制人仍為，而其他的兩名也依然在公司任職，并未給有限造成影響，信息在此條對賭內(nèi)容上如約完成?！景咐靠萍迹?31964.OC）：投資者不得轉(zhuǎn)讓企業(yè)的特別約定中國 2014 年 4 月 17 日，有限同意股東將其持有有限 50 萬元的股權(quán)按 114.50 萬元的價格轉(zhuǎn)讓給旭光電子；同意旭光投資1717.50 萬元認(rèn)繳新增資本 750 萬元，剩余 967.50 萬元計入有限資本公積金。在本次增資過程中，增資方旭光（甲方）與有限（乙方）、股東等（丙方）簽訂了投資協(xié)議及其補充協(xié)議，約定了對賭條款，保證在 2014年至 2016 年期間完成 4800 萬元的利潤總額目標(biāo)，同時協(xié)議還增加

6、了以下內(nèi)容：自甲方完成本次股權(quán)投資后，甲方、丙方承諾自 2014 年 4 月 17 日至 2017 年 4月 16 日不轉(zhuǎn)讓其持有的乙方，任何一方了上述承諾，違約方應(yīng)向守約方支付甲方股權(quán)投資額 10%的違約金，還應(yīng)承擔(dān)有關(guān)的賠償責(zé)任。中國上述協(xié)議說明，投資者不總是執(zhí)行權(quán)利的一方，有時同樣和融資方一樣需要承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)，此項約定將保證不會由于旭光的轉(zhuǎn)讓而導(dǎo)致技控股股東、實際控制人的變更，影響技的持續(xù)穩(wěn)定經(jīng)營。截止到 5 月21 日，自 2014 年 4 月旭光完成股權(quán)投資后，持有科技 42.99%的一直未變，即使科技 2014 年的利潤總額為 644.91 萬元，達成對目標(biāo)比例為13.43%，對賭協(xié)議的存在一般是投資者對企業(yè)未來成長能力的長期看好，也是公司高管和股東對于企業(yè)本身價值的肯定。結(jié)語對賭協(xié)議的產(chǎn)生，成為投資方利益的保護傘，大多是執(zhí)行權(quán)利的一方，有時也需要按照協(xié)議履行義務(wù)，對賭協(xié)議很好的保障了投資者的利益，而對融資方來說卻是雙刃劍，一方面可以對融資著一定的激勵作用，另一方面，對賭協(xié)議中如果隱含了不切實的業(yè)績目標(biāo)，企業(yè)大股東由于急于獲得融資，容易錯誤企業(yè)本身的能力，之后經(jīng)營過程中為了兌現(xiàn)協(xié)議內(nèi)容，容易實施過于激進的發(fā)展，從而把企業(yè)推向困境，損害股東權(quán)益，所以有時候