第一章公司法總論課件

1、公司法第一章 公司法總論第一節(jié) 公司的一般理論一、公司的概念與特征二、公司的種類三、公司的功能四、公司性質(zhì)的各種學(xué)說案例一：社團(tuán)法人的案例發(fā)生在1897年英國的所羅門訴所羅門有限公司案 所羅門是皮革商和制靴匠，后來他的兒子們也想從事這一行，于是1892年他組建了所羅門有限公司，接管其業(yè)務(wù)。當(dāng)時(shí)法律規(guī)定公司至少應(yīng)當(dāng)由7個(gè)股東組成。因此，所羅門公司章程由他本人、他太太、女兒和四個(gè)兒子簽署，所羅門擁有20001股，其余6人每人認(rèn)購一股。認(rèn)股人召集會(huì)議，任命所羅門和他的兩個(gè)大兒子為董事。公司出資39000英鎊購買所羅門的業(yè)務(wù)，支付方式為所羅門10000英鎊的債券，且以公司財(cái)產(chǎn)作浮動(dòng)擔(dān)保，20000股股

2、份，每份一英鎊，其余以現(xiàn)金支付。不到一年光景，公司就倒閉了，且指定了清算人。如果所羅門的債券有效，他就是有擔(dān)保的債權(quán)人，比無擔(dān)保的債權(quán)人優(yōu)先受償。公司資產(chǎn)足以償付債券，但是其他債權(quán)人則顆粒無收。無擔(dān)保債權(quán)人基于公司只是所羅門的化身或代理人，請(qǐng)求所有的剩余資產(chǎn)。 你是法官，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)如何處理此案？公司的概念與特征 1（一） 公司的概念（二） 公司的特征 公司是指由法定的股東依照公司法的有關(guān)規(guī)定而組建的，以營利為目的的企業(yè)法人。 我國公司法規(guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司”。公司的概念 公司特征 1法人資格 2社團(tuán)法人（社團(tuán)性） 3營利性 4公司必須依法設(shè)立

3、 公司的特征法人性社團(tuán)性依法設(shè)立 營利性1公司是法人（企業(yè)法人） 它是指具有符合法律規(guī)定的資金數(shù)額、企業(yè)名稱、組織章程、組織機(jī)構(gòu)、住所等法定條件，能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記取得法人資格的社會(huì)經(jīng)濟(jì)組織 。 企業(yè)法人的條件包括：（1）依法成立。依公司法規(guī)定設(shè)立。（2）有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)。法人企業(yè)應(yīng)具有與其經(jīng)營范圍、經(jīng)營規(guī)模相一致的財(cái)產(chǎn)總額。（3）有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所。企業(yè)法人是一個(gè)經(jīng)濟(jì)組織，組織必須有一個(gè)有序的組織機(jī)構(gòu)。法人的場(chǎng)所是企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的地方，也是企業(yè)作為民事主體的住所。企業(yè)法人必須有場(chǎng)所： 生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的需要；有利于國家對(duì)企業(yè)的監(jiān)督和管理。（4）必須獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

4、有三層含義： 必須承擔(dān)民事責(zé)任； 只能由它自己承擔(dān)； 有能力承擔(dān)責(zé)任。公司的特征 法人性的思考題目昌隆公司由甲乙丙3個(gè)股東組成，其中丙以一項(xiàng)自己的店面出資。丙以店面出資后，由于公司在建造廠房，沒有使用店面。店面由丙自己仍繼續(xù)使用。下列哪一選項(xiàng)是正確的？ A乙認(rèn)為既然丙可以繼續(xù)使用，則自己和甲也可以使用 B甲認(rèn)為丙如果繼續(xù)使用該店面則需向昌隆公司支付費(fèi)用 C丙認(rèn)為自己的店面可在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該店面，因?yàn)楣緵]有使用D丙認(rèn)為甲和乙使用該店面的話，應(yīng)當(dāng)與自己簽訂租賃合同。 司法考試真題2007-3-26徽南公司由甲乙丙3個(gè)股東組成，其中丙以一項(xiàng)專利出資。丙以專利出資后，自己仍繼續(xù)使用該專利技術(shù)

5、。下列哪一選項(xiàng)是正確的？ A乙認(rèn)為既然丙可以繼續(xù)使用，則自己和甲也可以使用 B甲認(rèn)為丙如果繼續(xù)使用該專利則需向徽南公司支付費(fèi)用 C丙認(rèn)為自己可在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該專利 D丙認(rèn)為甲和乙使用該項(xiàng)專利應(yīng)取得自己的書面同意 2社團(tuán)性。即公司是社團(tuán)法人 按照大陸法系的傳統(tǒng)分類，法人按其成立基礎(chǔ)的不同可分為社團(tuán)法人和財(cái)團(tuán)法人。（1）社團(tuán)法人是指因人的結(jié)合而取得獨(dú)立權(quán)利主體資格，以社員的結(jié)合為其成立基礎(chǔ)。（2）財(cái)團(tuán)法人是指因財(cái)產(chǎn)的結(jié)合而得獨(dú)立享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的團(tuán)體，以財(cái)產(chǎn)之捐助作為其成立基礎(chǔ)。（3）公司為典型的社團(tuán)法人。社團(tuán)法人一般是由兩個(gè)或兩個(gè)以上具有不同利益的投資主體聯(lián)合而成的單獨(dú)體，類似于單獨(dú)的

6、個(gè)人。比如登記注冊(cè)的公司，該公司的經(jīng)營事業(yè)被人格化，以別于其成員。公司的特征 （4）社團(tuán)法人的例外規(guī)定。我國公司法對(duì)國有獨(dú)資公司和一人公司都作了規(guī)定，這些公司的股東雖然是單一的，但是公司作為組織體，有一定的財(cái)產(chǎn)、組織機(jī)構(gòu)、人員、固定的場(chǎng)所和住所等特征，并沒有被否定；而且，現(xiàn)代公司的資本或股份的流動(dòng)性趨于增強(qiáng)，公司的單一股東隨時(shí)可能變?yōu)槎鄶?shù)股東。單一主體投資或控制的組 織、團(tuán)體之所以被稱為公司，這是社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展所導(dǎo)致的對(duì)公司基本內(nèi)涵的延伸，也可能是公司本身或其概念使用上的一種特例。（5）財(cái)團(tuán)法人與社團(tuán)法人之間的區(qū)別（后頁）。其中核心區(qū)別：有無意思表示機(jī)關(guān)；是否以營利為目的。公司的特征 社團(tuán)法人與

7、財(cái)團(tuán)法人的區(qū)別（1）社團(tuán)法人的財(cái)產(chǎn)來源于成員的出資，以取得收益為目的；而財(cái)團(tuán)法人則來源于贈(zèng)予人的捐贈(zèng)。（2）社團(tuán)法人的出資者就是其成員，均具有社員權(quán)；而財(cái)團(tuán)法人沒有成員，只有雇員。（3）社團(tuán)法人可以具有營利性，也可以具有公益性；而財(cái)團(tuán)法人只具備公益性。（4）社團(tuán)法人有意思機(jī)關(guān)（即作出法人意思表示的決定機(jī)關(guān)）；而財(cái)團(tuán)法人沒有意思機(jī)關(guān)，而是一切依照財(cái)團(tuán)法人已設(shè)定的章程。（5）社團(tuán)法人的設(shè)立行為，限于生前行為，并是二人以上所為的共同行為，表現(xiàn)為以設(shè)立法人為目的的訂立合同并制定章程的行為。財(cái)團(tuán)法人的行為，是行為人所為的捐助行為，不限于生前行為，可以是死因行為。3營利性。公司是以營利為目的的社團(tuán)法人 大

8、陸法系國家根據(jù)設(shè)立社團(tuán)法人目的的不同，又將社團(tuán)法人分為公益社團(tuán)法人和營利社團(tuán)法人。（1）公益社團(tuán)法人。它是以公益為目的。（2）營利社團(tuán)法人。它是以營利為目的。強(qiáng)調(diào)公司設(shè)立與經(jīng)營的唯一目的在于 獲取利潤(rùn)，所以公司是營利社團(tuán)法人。 公司的這一特征，既區(qū)別于不以營利為目的的公益社團(tuán)法人，又區(qū)別于以行政管理為目的的公法人。公司的特征 4公司必須依法設(shè)立 這是商事主體法定性的基本要求。（1）必須符合法人的條件。公司法規(guī)定公司是企業(yè)法人。在我國，公司要取得公司法上的法人資格，不僅必須具備民法通則第37條規(guī)定的條件，而且必須按照公司法規(guī)定的條件和程序設(shè)立。（2）公司必須符合法定的組織形式。這是商事主體類型法

9、定性所決定的。在我國設(shè)立公司，即只能采取有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種形式。（3）公司必須承擔(dān)法定的責(zé)任。公司依法設(shè)立后，法律承認(rèn)其具有獨(dú)立人格。公司擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，并以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任。股東不對(duì)公司的債務(wù)直接承擔(dān)責(zé)任，而是僅以其出資額或所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。公司的特征 1. 無限責(zé)任公司、有限責(zé)任公司、股份有限公 司、兩合公司和股份兩合公司2. 人合公司、資合公司及人合兼資合公司3. 封閉式公司和開放式公司4. 母公司和子公司5. 總公司與分公司6. 本國公司、外國公司和跨國公司公司的種類 2股東的責(zé)任角度股份有限公司有限責(zé)任公司兩合公司無限公司股份兩合公司公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)

10、準(zhǔn) 資合公司資合兼人和公司人合公司控股程度 母公司子 公司管轄關(guān)系總公司分公司注冊(cè)地 本國公司外國公司跨國公司公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn) 管轄關(guān)系一、無限責(zé)任公司、有限責(zé)任公司、股份有限公司、兩合公司和股份兩合公司(大陸法系國家的公司法的劃分法，以股東承擔(dān)責(zé)任方式加以劃分)（1）無限責(zé)任公司（無限公司）。它是指兩個(gè)以上股東組成的，股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任的公司。無限公司在各國的法律地位不同。法國、意大利等承認(rèn)無限公司的法人地位；德國、瑞士等國否認(rèn)其法人人格，僅以其為合伙之一種，適用合伙的有關(guān)規(guī)定。無限公司的優(yōu)點(diǎn)在于：資本所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相一致，適合于少數(shù)人的合作；但是無限公司是以人的信用為基礎(chǔ)，股

11、東所負(fù)的責(zé)任太重，所以集資就很困難，不可能形成大型企業(yè)（2）有限責(zé)任公司（有限公司）。它是指由法定的股東共同出資，股東以其所認(rèn)繳的出資額對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。（3）股份有限公司（股份公司）。它是指注冊(cè)資本由等額股份構(gòu)成，并通過發(fā)行股份籌集資本，股東以其所認(rèn)購的股份對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。（4）兩合公司。它是指一人以上的無限責(zé)任股東與一人以上的有限責(zé)任股東所組成，其無限責(zé)任股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)連帶無限責(zé)任，有限責(zé)任股東對(duì)公司債務(wù)僅以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任的公司。（5）股份兩合公司。它是指在兩合公司中的有限責(zé)任股東以認(rèn)

12、購股份的形式出資所形成的一種公司形態(tài)。兩合公司和股份兩合公司雖然吸收了有限責(zé)任股東，但是有限責(zé)任股東的地位很低，兩種股東間的利害關(guān)系也不好調(diào)整，這些難以克服的弊病，使得這兩種公司不僅沒有充分的發(fā)展，而且數(shù)量在迅速減少。在有些國家中甚至已名存實(shí)亡。 在上述公司類型中，被普遍采用的是有限責(zé)任公司和股份有限公司，這兩種公司是當(dāng)代最典型的公司組織形式。非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法 非上市公眾公司（簡(jiǎn)稱公眾公司）是指有下列情形之一且其股票未在證券交易所上市交易的股份有限公司： （一）股票向特定對(duì)象發(fā)行或者轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致股東累計(jì)超過200人； （二）股票以公開方式向社會(huì)公眾公開轉(zhuǎn)讓。 本辦法所稱股份有限公司是指首

13、次申請(qǐng)股票轉(zhuǎn)讓或定向發(fā)行的股份有限公司；所稱公司包括非上市公眾公司和首次申請(qǐng)股票轉(zhuǎn)讓或定向發(fā)行的股份有限公司。 本辦法自2013年1月1日起施行。二、人合公司、資合公司及人合兼資合公司劃分標(biāo)準(zhǔn)：（二）人合公司、資合公司及人合兼資合公司（1）人合公司。它是指以股東個(gè)人信用為基礎(chǔ)的公司。無限公司是典型的人合公司。人合公司的對(duì)外信用不在于公司資本的多少，而在于股東個(gè)人信用如何。股東個(gè)人信用越高，人合公司的信用也就越高；反之，股東個(gè)人信用越低，公司信用也就越低。（2）資合公司。它是指以資本的結(jié)合作為公司信用基礎(chǔ)的公司。資合公司的對(duì)外信用不在于股東個(gè)人的信用，而在于公司資本的總額。資合公司通常有比較健全

14、的制度，依賴制度化的管理，有較強(qiáng)的獨(dú)立性，其經(jīng)營和公司的存續(xù)與個(gè)別股東沒有直接聯(lián)系。股份有限公司屬資合公司。（3）人合兼資合公司。它是指同時(shí)以公司資本和股東個(gè)人信用作為公司信用基礎(chǔ)的公司。過去認(rèn)為，其典型形式為兩合公司和股份兩合公司?，F(xiàn)在多數(shù)學(xué)者認(rèn)為是有限責(zé)任公司屬于人合兼資合公司或資合兼人合。在這種公司，有限責(zé)任股東的出資或股本為公司提供了較穩(wěn)定的資本，無限責(zé)任股東則以其能力和信用從事經(jīng)營活動(dòng)，從而將資本信用和人的信用結(jié)合在一起。三、 封閉式公司和開放式公司（三）封閉式公司和開放式公司英美法系國家的分類 （1）封閉式公司。也稱為不公開公司、私公司、少數(shù)人公司或不上市公司。它是指根據(jù)公司法而成

15、立的，且根據(jù)其公司章程，股東人數(shù)限制在50人以下，限制公司股份轉(zhuǎn)讓、禁止吸引公眾購買其任何股份或任何債務(wù)的公司。此種公司類似于大陸法系國家的有限公司。（2）開放式公司。也稱為公開公司、公公司、多數(shù)人公司或上市公司。這種公司的特點(diǎn)是它的股票可以在股票交易所掛牌并公開進(jìn)行交易。這種公司類似于大陸法系國家中的股份有限公司。英國還有一種公司稱為有限保證責(zé)任公司。這種公司是指股東除以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任外，還另外承諾對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)一定數(shù)額的擔(dān)保責(zé)任，以增加公司的對(duì)外信用。四、母公司和子公司（四）母公司和子公司（1）母公司。它是指擁有其他公司一定數(shù)額的股份或根據(jù)協(xié)議，能夠控制、支配其他公司的人事、財(cái)

16、務(wù)、業(yè)務(wù)等事項(xiàng)的公司。它是對(duì)另一個(gè)公司形成一種控制關(guān)系的公司。母公司最基本的特征，不在于是否持有子公司的股份，而在于是否參與子公司業(yè)務(wù)經(jīng)營。也有的學(xué)者認(rèn)為，凡積極擁有另一公司半數(shù)以上股份并直接掌握其經(jīng)營的公司是母公司。母公司和控股公司的概念相近，亦有所區(qū)別。但控股公司僅指控制另一公司半數(shù)以上股份的公司，并不一定直接參加子公司的業(yè)務(wù)活動(dòng)。而母公司則是直接掌握子公司的經(jīng)營業(yè)務(wù)。（2）子公司。它是指其半數(shù)以上股份受其他公司控制，或根據(jù)協(xié)議，公司的人事、財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)等事項(xiàng)受其他公司的控制、支配的公司。母公司對(duì)子公司的控制可以是實(shí)際控制，實(shí)際控制可以無須掌握到半數(shù)以上的股份。各個(gè)國家除控股性子公司外也可以

17、有全資性子公司。就母子公司的法律地位而言，兩者都是具有獨(dú)立主體資格的法人，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。簡(jiǎn)單說，實(shí)際控制其他公司的公司是母公司。受其他公司實(shí)際控制的公司是子公司。實(shí)際案例： 陽光城集團(tuán)股份有限公司（陽光發(fā)展 石獅新發(fā) G閩陽光） 公司名稱 控制關(guān)系 持股比例 是否控制福州特發(fā)實(shí)業(yè)有限公司 控股子公司 95.00 是 福建匯友源房地產(chǎn)開發(fā)有限公司 控股子公司上100.00 是 福州開發(fā)區(qū)華康實(shí)業(yè)有限公司 控股子公司100.00 是 上海天驕房地產(chǎn)有限責(zé)任公司 控股子公司100.00 是 福建陽光房地產(chǎn)開發(fā)有限公司 控股子公司100.00 是 福州康嘉房地產(chǎn)開發(fā)有限公司 控股子公司100.

18、00 是 福州匯友房地產(chǎn)開發(fā)有限公司 控股子公司100.00 是 福州大學(xué)陽光學(xué)院 受同一主要投資 否 者個(gè)人、關(guān)鍵人 員或與其關(guān)系密 切的家庭成員控 股參股福建陽光假日大酒店 其它下屬關(guān)聯(lián)方 - 否 福州陽光物業(yè)服務(wù)有限公司 其它下屬關(guān)聯(lián)方 - 否 陽光國際集團(tuán)有限公司 同一控股股東 - 否 福州陽光國際學(xué)校 同一控股股東 - 否 甲公司欲單獨(dú)出資設(shè)立一家子公司。甲公司的法律顧問就此向公司管理層提供了一份法律意見書，涉及到子公司的設(shè)立、組織機(jī)構(gòu)、經(jīng)營管理、法律責(zé)任等方面的問題。（2011-3-9495不確定）94關(guān)于子公司設(shè)立問題，下列說法正確的是： A子公司的名稱中應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)甲公司的名稱字樣

19、 B子公司的營業(yè)地可不同于甲公司的營業(yè)地 C甲公司對(duì)子公司的注冊(cè)資本必須在子公司成立時(shí)一次足額繳清 D子公司的組織形式只能是有限責(zé)任公司95.關(guān)于子公司的組織機(jī)構(gòu)與經(jīng)營管理，下列說法正確的是：A子公司不設(shè)董事會(huì)，可任命一名執(zhí)行董事B子公司可自己?jiǎn)为?dú)出資再設(shè)立一家全資子公司C子公司的法定代表人應(yīng)當(dāng)由甲公司的法定代表人擔(dān)任D子公司的經(jīng)營范圍不能超過甲公司的經(jīng)營范圍五、總公司與分公司（五）總公司與分公司（1）總公司（本公司），它是指管轄公司全部組織的總機(jī)構(gòu)。關(guān)于業(yè)務(wù)的經(jīng)營、資金的配置、財(cái)產(chǎn)的調(diào)度、人事的安排，均由總公司統(tǒng)一指揮決定?？偣驹诜缮暇哂蟹ㄈ速Y格。（2）分公司，它是指不具有獨(dú)立法人資格的

20、隸屬于總公司的經(jīng)濟(jì)組織。分公司也需要依法設(shè)立登記。但其作為公司的一種分支機(jī)構(gòu)，不具有法人資格。其特征為：分公司沒有獨(dú)立的名稱，須以總公司的名義進(jìn)行活動(dòng)；分公司沒有自己的章程和獨(dú)立于總公司的組織機(jī)構(gòu)，它代表或代理總公司在一定的范圍內(nèi)開展活動(dòng)；分公司沒有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，其從事活動(dòng)的財(cái)產(chǎn)是由總公司撥付的，依法列入總公司的資產(chǎn)負(fù)債表；分公司在經(jīng)營活動(dòng)中產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系由總公司承擔(dān)，并由總公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)該債務(wù)負(fù)清償責(zé)任。我國公司法第13條第1款規(guī)定，公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。 子公司答案：94（BCD） 95（AB）、子公司分公司概念其一定比例的資本或股份另一

21、公司控制，或通過協(xié)議受到另一公司實(shí)際控制的公司。從業(yè)務(wù)上、組織上接受其他公司管轄的公司。法律地位是獨(dú)立的法人，具有獨(dú)立人格，是法律主體。是總公司的分支機(jī)構(gòu)，不具有獨(dú)立的法律人格。財(cái)產(chǎn)關(guān)系有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)。財(cái)產(chǎn)屬于總公司。意志關(guān)系有獨(dú)立的意志。母公司對(duì)其的控制是股東對(duì)公司的控制，只能通過股東權(quán)的行使貫徹自己的意志，不能直接指揮子公司。直接受總公司的指揮，對(duì)財(cái)產(chǎn)、營業(yè)、人事任命沒有自己的決定權(quán)。責(zé)任承擔(dān)以自己的名義獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。一般情況下母公司對(duì)子公司不承擔(dān)責(zé)任。不能獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)責(zé)任，總公司對(duì)其債務(wù)須承擔(dān)責(zé)任。六、本國公司、外國公司和跨國公司（六）本國公司、外國公司和跨國公司（1）本國公司。它是指

22、屬于公司所在國家國籍的公司組織。對(duì)于公司國籍的認(rèn)定，我國兼采設(shè)立準(zhǔn)據(jù)法主義和設(shè)立行為地法主義，即凡依我國法律在我國被批準(zhǔn)登記設(shè)立的公司，不論外資多少，均為我國公司，是我國的法人。設(shè)立準(zhǔn)據(jù)法主義，即依公司設(shè)立所依據(jù)的法律為本國法還是外國法來確定公司的國籍。 設(shè)立行為地法主義，即依公司設(shè)立登記行為所在地為本國還是外國來確定公司的國籍。此外還有：股東國籍主義，即以公司股東的國籍或過半數(shù)出資者的所屬國為公司的國籍。住所地國籍主義，即以公司住所所在地的國家為其國籍。對(duì)于何為公司住所，也有不同的規(guī)定和理解，如有營業(yè)中心地說、總公司所在地說及事實(shí)上總公司所在地說等。（2）跨國公司。它是指以本國為基地或中心，

23、在不同國家或地區(qū)設(shè)立分公司、子公司或投資企業(yè)，從事國際性生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)組織。就跨國公司的性質(zhì)而言，它并非一個(gè)嚴(yán)格的公司法概念，實(shí)為政治經(jīng)濟(jì)學(xué)或國際經(jīng)濟(jì)法的范疇。特征：跨國公司與企業(yè)集團(tuán)或集團(tuán)公司基本相同，只不過是跨國公司具有國際性，其分公司、子公司分布于不同的國家。跨國公司實(shí)際上并不是一種公司，它表現(xiàn)的是公司之間所形成的一種特殊的聯(lián)系?？鐕镜姆蓡栴}實(shí)質(zhì)上是母公司與子公司、總公司與分公司的法律關(guān)系問題。跨國公司在法律上不是一個(gè)獨(dú)立的實(shí)體，其內(nèi)部關(guān)系具體表現(xiàn)為母公司與子公司、總公司與分公司及其他參股投資關(guān)系，并受相應(yīng)的法律規(guī)范調(diào)整。在各國公司法中，都沒有專門用以調(diào)整跨國公司關(guān)系的條款。（

24、六）本國公司、外國公司和跨國公司（3）外國公司.即不是按其所在國的法律而設(shè)立，只是在得到該國的認(rèn)可或批準(zhǔn)，并辦理必要的登記手續(xù)后，在該國進(jìn)行營業(yè)活動(dòng)。因此，外國公司一般均為外國總公司在他國所設(shè)立的分公司，對(duì)分公司業(yè)務(wù)活動(dòng)所在地的國家來說，稱之為外國公司。各國公司法對(duì)外國公司的成立和活動(dòng)，大都有專門的規(guī)定，允許外國公司在其境內(nèi)開展業(yè)務(wù)活動(dòng)，享有與本國公司相同的權(quán)利能力和行為能力，但對(duì)其業(yè)務(wù)范圍加以必要的限制。（六）本國公司、外國公司和跨國公司1有利于快速聚集資本，為經(jīng)濟(jì)建設(shè)服務(wù) 2產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)合理，便于科學(xué)管理3便于化解投資風(fēng)險(xiǎn)公司的功能 31有利于快速聚集資本，為經(jīng)濟(jì)建設(shè)服務(wù) 公司作為籌集資金最為

25、有效的企業(yè)組織形式，其聚集資本的功能在股份有限公司中表現(xiàn)得尤為突出。相對(duì)于向銀行貸款和發(fā)行債券，股份集資無論是在成本上，還是在融資規(guī)模上都有明顯的優(yōu)勢(shì)。2產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)合理，便于科學(xué)管理（1）公司和股東的兩個(gè)主體地位使兩者的權(quán)利既各自獨(dú)立，又相互制約。對(duì)于公司來說，它對(duì)由股東出資形成的財(cái)產(chǎn)享有所有權(quán)，享有完全獨(dú)立支配的權(quán)利。而股東對(duì)其出資的財(cái)產(chǎn)再也不享有直接支配的權(quán)利，而是轉(zhuǎn)為股權(quán)，即資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。（2）這些權(quán)利不同于法人所有權(quán)，但可以制約公司的法人所有權(quán)，使其向符合股東利益的方向發(fā)展。（3）對(duì)于我國目前的國企改革而言，借用公司形式轉(zhuǎn)換企業(yè)的經(jīng)營機(jī)制，既有利于政企分開，又有利

26、于實(shí)現(xiàn)兩權(quán)分離。3便于化解投資風(fēng)險(xiǎn)（1）公司承擔(dān)無限責(zé)任。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任。（2）股東承擔(dān)有限責(zé)任。股東不對(duì)公司的債務(wù)直接承擔(dān)責(zé)任，而是僅以其出資額或所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。1. 公司主體實(shí)在說2. 公司法人擬制說3. 公司法人否認(rèn)說4. 公司契約說 公司性質(zhì)各種學(xué)說4（一）公司主體實(shí)在說1、觀點(diǎn)：公司是一種實(shí)實(shí)在在的主體，可以像自然人那樣有自己的主觀意思，可以從事民事活動(dòng)，有自己的行為能力。2、優(yōu)點(diǎn)：它能夠解釋為什么公司要對(duì)公司董事所為的侵權(quán)行為承擔(dān)責(zé)任，有利于對(duì)公司債權(quán)人的保護(hù)。3缺點(diǎn)：（1）將公司看作是一種實(shí)體，非以法律的認(rèn)可為條件，與事實(shí)不符。（2）法人實(shí)在說否認(rèn)公

27、司董事對(duì)公司債權(quán)人所承擔(dān)的個(gè)人侵權(quán)責(zé)任，對(duì)于公司債權(quán)人的保護(hù)不利。1、觀點(diǎn)：由于法律將公司擬制為自然人，公司實(shí)質(zhì)上就是法律所擬制的人或擬制的實(shí)體（理由是民事權(quán)利義務(wù)主體，應(yīng)以自然人為限，非自然人不得為權(quán)利義務(wù)之主體）。2、優(yōu)點(diǎn)：（1）它將公司看作是法律規(guī)范的產(chǎn)物，使法律成為公司設(shè)立、變更和終止的基礎(chǔ)，符合公司的歷史發(fā)展；（2）這種理論可以解釋為什么董事要就其代表公司所實(shí)施的侵權(quán)行為對(duì)公司債權(quán)人承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。根據(jù)此種理論，公司雖然為民事主體，有其獨(dú)立的人格，但公司本身無意思能力和行為能力，因此公司董事的越權(quán)行為和侵權(quán)行為屬于董事個(gè)人的行為而非公司的行為，亦應(yīng)由董事對(duì)公司債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。3、缺點(diǎn)：

28、不利于對(duì)公司債權(quán)人提供強(qiáng)有力的保護(hù)。因?yàn)楣镜慕?jīng)濟(jì)實(shí)力往往比董事個(gè)人強(qiáng)，公司不承擔(dān)責(zé)任實(shí)際上意味著債權(quán)人不能起訴公司，要求它們對(duì)董事的行為承擔(dān)責(zé)任。（二）公司法人擬制說1、觀點(diǎn)：不將公司看作是一種民事主體，否定其獨(dú)立的人格。它又分為三種觀點(diǎn)：（1）目的財(cái)產(chǎn)說。認(rèn)為公司本質(zhì)上不過是為一定目的而存在的無主體財(cái)產(chǎn)而已。（2）受益人主體說。認(rèn)為以享有公司財(cái)產(chǎn)利益之多數(shù)人為其實(shí)質(zhì)主體。（3）管理人主體說。認(rèn)為公司不過是公司財(cái)產(chǎn)之實(shí)際管理人而已。2評(píng)述：雖然否認(rèn)公司法人人格，不符合現(xiàn)代民商法的理念，但是現(xiàn)代公司立法中亦吸收這種學(xué)說。因?yàn)榇朔N理論對(duì)于保護(hù)公司債權(quán)人的利益具有極大的好處：當(dāng)公司股東濫用公司獨(dú)立

29、人格并將公司作為從事違法犯罪的手段時(shí)，公司獨(dú)立人格即應(yīng)被否認(rèn)，公司股東應(yīng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。（三）公司法人否認(rèn)說1、觀點(diǎn)：公司本質(zhì)是與公司有利害關(guān)系的股東之間訂立的一種契約。公司實(shí)際上是這些利益關(guān)系主體之間的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。2、趨勢(shì)：公司契約說為現(xiàn)代英美公司法學(xué)家所采取。3、說明：現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)學(xué)家也提出了一種廣義的契約理論，將公司看作是一個(gè)法律擬制體，包含了一系列的個(gè)人之間的網(wǎng)狀契約關(guān)系。即勞動(dòng)所有人、財(cái)物的所有人、資本投資人和公司產(chǎn)品的消費(fèi)者以及其他人形成的網(wǎng)狀契約關(guān)系。 認(rèn)為公司的管理者是主要的行為人，為了實(shí)現(xiàn)投資回報(bào)而將所提供的各種資源結(jié)合在一起。（四）公司契約說1. 公司與合伙有什么

30、區(qū)別？公司與企業(yè)有什么聯(lián)系與區(qū)別？2. 營利社團(tuán)法人與財(cái)團(tuán)法人的區(qū)別？3. 張某大學(xué)畢業(yè)后，一時(shí)沒有找到工作，由于學(xué)習(xí)金融專業(yè)的，所以在家買賣股票，張某的經(jīng)常買中國工商銀行的股票，問：從商法或公司法的角度思考，張某買股票行為屬于什么行為？他經(jīng)常買的中國工商銀行，按股東承擔(dān)的責(zé)任劃分、按公司的信用基礎(chǔ)劃分、按國籍劃分，它分別屬于什么樣的公司？4. 子公司與分公司有什么區(qū)別？5. 什么是母公司？什么是總公司？案例1、住所地在長(zhǎng)春的四海公司在北京設(shè)立了一家分公司。該分公司以自己的名義與北京實(shí)達(dá)公司簽訂了一份房屋租賃合同，租賃實(shí)達(dá)公司的樓房一層，年租金為30萬元?，F(xiàn)分公司因拖欠租金而與實(shí)達(dá)公司發(fā)生糾紛

31、。下列判斷哪一個(gè)是正確的？A.房屋租賃合同有效，法律責(zé)任由合同的當(dāng)事人獨(dú)立承擔(dān)；B.該分公司不具有民事主體資格，又無四海公司的授權(quán)，租賃合同無效；C.合同有效，依該合同產(chǎn)生的法律責(zé)任由四海公司承擔(dān)；D.合同有效，依該合同產(chǎn)生的法律責(zé)任由四海公司及其分公司承擔(dān)連帶責(zé)任。第二節(jié) 公司法概述一、公司法的概念和調(diào)整對(duì)象二、公司法的特征三、公司法的性質(zhì)四、公司法的功能五、公司法的沿革案例：甲有限責(zé)任公司有以下行為，那些屬于公司調(diào)整的行為：（1）甲公司準(zhǔn)備與乙某、丙某共同組建合伙企業(yè)（2）甲公司準(zhǔn)備設(shè)立一個(gè)全資子公司（3）甲公司因資金緊張，向銀行貸款50萬元；甲公司因資金緊張，申請(qǐng) 發(fā)行公司債券（4）甲公

32、司因人員緊張，公開招聘員工（5）甲公司因缺少管理人員，擬推薦游某為經(jīng)理（6）甲公司原來經(jīng)營范圍只是經(jīng)營水泥，現(xiàn)在準(zhǔn)備經(jīng)營家俱（7）甲公司向乙公司購進(jìn)水泥100噸。（一）公司法的概念（二）公司法的調(diào)整對(duì)象公司法的概念和調(diào)整對(duì)象11、公司法的含義。公司法有廣義概念與狹義概念之分。對(duì)廣義的公司法的概念，有不同的觀點(diǎn)。關(guān)于公司法的概念，我國學(xué)者有以下幾種不同的論述：（1）“公司法是指規(guī)定各種公司的設(shè)立、組織、活動(dòng)、解散以及公司對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系的法律規(guī)范總稱?！苯浇淌诘挠^點(diǎn)。許多學(xué)者編寫的公司法教材中都采用這一觀點(diǎn)。我國臺(tái)灣地區(qū)的部分學(xué)者也持此觀點(diǎn)，如鄭玉波先生認(rèn)為，“公司法者，規(guī)律企業(yè)之組成、經(jīng)營、解散

33、及其他對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系的一種商事法也”（見鄭玉波著公司法三民書局股份有限公司1980年版第1頁）。此觀點(diǎn)是現(xiàn)在通說觀點(diǎn)。（2）“公司法是規(guī)定公司組織和公司行為的法律規(guī)范的總稱。”持此觀點(diǎn)的學(xué)者不多。主要是楊紫煊和徐杰先生主編的經(jīng)濟(jì)法學(xué)的觀點(diǎn)（見楊紫煊、徐杰主編經(jīng)濟(jì)法學(xué)北京大學(xué)出版社1990年1月版第16頁）；還有臺(tái)灣學(xué)者林詠榮先生的觀點(diǎn)，他認(rèn)為，“公司法者，乃以公司之組織與活動(dòng)及其規(guī)律對(duì)象之法也”（見林詠榮著商事法新詮上冊(cè)五南圖書出版公司1986年12月版第108頁）。 （3）“公司法是調(diào)整公司的種類、組織存續(xù)和運(yùn)行機(jī)制的 法律規(guī)范。”這是作者于1997年5月出版的海峽兩岸公司 制度之比較一書提出

34、的觀點(diǎn)，（見海峽兩岸公司制 度之比較，人民法院出版社，1997年5月版）。 公司法的概念2、通說認(rèn)為，公司法是指調(diào)整公司的設(shè)立、組織、活動(dòng)、解散以及公司對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系的法律規(guī)范總稱，包括涉及公司的所有法律、法規(guī)?；蛘弑硎鰹椋汗痉ㄊ钦{(diào)整公司的設(shè)立、組織、運(yùn)營、變更、解散、股東權(quán)利與義務(wù)和其他公司內(nèi)部、外部關(guān)系的法律規(guī)范總稱.（此觀點(diǎn)被司法考試輔導(dǎo)用書所采用。國家司法考試輔導(dǎo)用書編輯委員會(huì)編：國家司法考試輔導(dǎo)用書（2007年修訂版）第三卷，法律出版社，2007年4月版，第324頁。） 廣義的公司法也可以說是實(shí)質(zhì)意義上的公司法，凡是調(diào)整公司的設(shè)立、組織、活動(dòng)、解散以及公司對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系的法律規(guī)范，都屬

35、于公司法的范疇，包括了公司法、公司登記管理?xiàng)l例等直接調(diào)整公司組織的法律，也包括了民法通則、證券法、商業(yè)銀行法、企業(yè)名稱登記管理規(guī)定等相 關(guān)法律、法規(guī)中涉及調(diào)整公司組織的有關(guān)法律 規(guī)范。例如：民法通則中的有關(guān)企業(yè)法人 的規(guī)定；證券法中關(guān)于證券公司設(shè)立的專 門性規(guī)定；商業(yè)銀行法中關(guān)于設(shè)立金融公 司的特殊條件；企業(yè)名稱登記管理規(guī)定中 涉及公司名稱登記的具體規(guī)定等，都屬于廣義 公司法的范疇。公司法的概念3、狹義的公司法，也稱為形式意義上的公司法，它是指以“公司法”命名的立法文件。在我國，狹義的公司法是指由國家立法機(jī)關(guān)制定頒布的中華人民共和國公司法。狹義的公司法制定于1993年12月，1999年12月進(jìn)

36、行了第一次修訂，2005年10月進(jìn)行了第三次修訂。 公司法的本質(zhì)是組織法，核心在于公司的設(shè)立與公司的治理結(jié)構(gòu)。 公司法的概念1、公司法調(diào)整對(duì)象是公司關(guān)系 它是指公司在設(shè)立、組織、經(jīng)營及解散過程中形成的社會(huì)關(guān)系，主要包括公司組織關(guān)系和公司運(yùn)營關(guān)系。2、公司關(guān)系的性質(zhì)（1）公司組織關(guān)系具有公法性質(zhì)的社會(huì)關(guān)系，是商事主體嚴(yán)格法定主義原則在 公司制度中的體現(xiàn)。（2）公司運(yùn)營關(guān)系是私法性質(zhì)的社會(huì)關(guān)系，是公司法的主要調(diào)整對(duì)象。3、公司關(guān)系的分類：（1）公司組織關(guān)系是指公司組織的設(shè)立、變更、終止及公司內(nèi)部管理而形成的社會(huì)關(guān)，它包括公司外部組織關(guān)系和公司內(nèi)部組織關(guān)系。公司外部組織管理關(guān)系。它是指公司在設(shè)立、變

37、更、解散過程中以及在經(jīng)營活動(dòng)過程中，與有關(guān)國家經(jīng)濟(jì)管理機(jī)關(guān)之間形成的縱向經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系。例如： 公司的設(shè)立、變更、注銷登記必須向工商行政 機(jī)關(guān)申請(qǐng)；特殊公司設(shè)立需要經(jīng)過批準(zhǔn)設(shè)立， 必須向有關(guān)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)審批。例如，證券公 司的設(shè)立必須經(jīng)過證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)；保 險(xiǎn)公司的設(shè)立，必須向保險(xiǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提出 申請(qǐng)。公司法的調(diào)整對(duì)象 再是，已經(jīng)設(shè)立的公司要發(fā)行股票或公司債券，必須經(jīng)過審批，證券交易要受到監(jiān)管，例如，股份有限公司要發(fā)行股票或發(fā)行公司債券，必須經(jīng)過證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審查批準(zhǔn)，其股票發(fā)行與交易還要受相關(guān)機(jī)構(gòu)和組織的監(jiān)督和管理，等等。這些都屬于公司外部組織管理關(guān)系。公司內(nèi)部組織管理與協(xié)作關(guān)系。它

38、是指公司內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)的設(shè)立及其運(yùn)行所形成的關(guān)系。第一，股東會(huì)或股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的設(shè)立，以及這些機(jī)構(gòu)設(shè)立之后它們相互之間的權(quán)利分配與權(quán)利制衡而形成的社會(huì)關(guān)系。股東會(huì)或股東大會(huì)是權(quán)力機(jī)關(guān)、董事會(huì)是執(zhí)行機(jī)關(guān)、監(jiān)事會(huì)是監(jiān)督機(jī)關(guān)。三者之間，在職權(quán)明確，分工協(xié)作，相互制約的基礎(chǔ)上，形成了內(nèi)部組織運(yùn)行關(guān)系。第二，公司與公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員之間形成特殊的管理關(guān)系與合同關(guān)系屬于公司法調(diào)整。例如，公司法規(guī)定，公司的董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事；國有獨(dú)資公司的董事會(huì)成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派；公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)高級(jí)管理人員提供借款。 但是，公司還會(huì)同公司職員之間發(fā)生管理關(guān) 系

39、或合同關(guān)系。其中公司與一般職工之間形成的 勞動(dòng)管理關(guān)系和勞動(dòng)合同關(guān)系，屬于勞動(dòng)法或勞 動(dòng)合同法調(diào)整。例如，公司招收員工，形成的勞 動(dòng)合同關(guān)系,屬于勞動(dòng)合同法調(diào)整，公司制定 的關(guān)于工作時(shí)間、休息和休假、勞動(dòng)保障等方面 內(nèi)容的規(guī)定,有的屬于勞動(dòng)法調(diào)整，有的屬于 勞動(dòng)合同法調(diào)整。公司法的調(diào)整對(duì)象（2）公司運(yùn)營關(guān)系是由公司內(nèi)部財(cái)產(chǎn)關(guān)系和公司外部財(cái)產(chǎn)關(guān)系組成。公司運(yùn)營關(guān)系是指圍繞公司資本及資產(chǎn)運(yùn)營所形成的社會(huì)關(guān)系。它包括：公司內(nèi)部財(cái)產(chǎn)關(guān)系。它是指公司發(fā)起人之間、發(fā)起人與其他股東之間、股東相互之間、股東與公司之間在設(shè)立、變更、破產(chǎn)、解散和清算過程中所形成的帶有經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。第一，發(fā)起人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系

40、是公司組織的基礎(chǔ)性物質(zhì)關(guān)系。公司其他的內(nèi)部財(cái)產(chǎn)關(guān)系是基于公司發(fā)起人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系為邏輯起點(diǎn)的。不論什么種類的公司設(shè)立，都必須經(jīng)歷發(fā)起人出資設(shè)立這一行為，沒有發(fā)起人的出資行為，也就沒有公司設(shè)立的行為，也不存在公司內(nèi)部的其他財(cái)產(chǎn)關(guān)系。第二，發(fā)起人與股東之間、股東之間、股東與公司之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，是公司組織繼續(xù)生存與發(fā)展的重要保障。公司是以營利為目的的經(jīng)濟(jì)組織，公司要發(fā)展就必須不斷吸納新的股東加入公司，增加公司資本，擴(kuò)大經(jīng)營規(guī)模。為此，這就形成了發(fā)起人與股東之間，股東與股東之間，以及公司與股東之間，在經(jīng)營管理公司過程中形成了帶有經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系，則其調(diào)整方式是不同的：公司法的調(diào)整對(duì)象（A）發(fā)起人出資

41、與非發(fā)起人出資不同。根據(jù)公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司的發(fā)起人在設(shè)立公司過程中可以采用分期繳納出資的方式進(jìn)行出資，而非發(fā)起人股東，必須一次繳足所其出資。（B）發(fā)起人股份轉(zhuǎn)讓的限制。股份有限公司的發(fā)起人，持有的本公司的股份，自公司成立之日起，一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。對(duì)非發(fā)起人的股東，沒有這樣的限制。（C）根據(jù)公司法規(guī)定，公司對(duì)股東提供擔(dān)保，必須經(jīng)過股東會(huì)或股東大會(huì)決議。這些都屬于公司內(nèi)部財(cái)產(chǎn)關(guān)系的范疇。公司外部財(cái)產(chǎn)關(guān)系 。它是指公司從事與公司組織特征密切相關(guān)的營利性活動(dòng)。與公司組織特征密切相關(guān)的營利性活動(dòng)，主要是指公司與其他公司、企業(yè)或個(gè)人之間發(fā)生的財(cái)產(chǎn)關(guān)系。例如，發(fā)行公司債券的行為；公司轉(zhuǎn)投資的行為；公司再

42、投資的行為；公司為關(guān)聯(lián)公司提供擔(dān)保行為；公司與關(guān)聯(lián)公司發(fā)生關(guān)聯(lián)交易行為，等等，這些屬于公司外部財(cái)產(chǎn)關(guān)系范疇。而公司發(fā)生股票行為，在募集股份過程中，具有外部財(cái)產(chǎn)關(guān)系的特征，是公司與其他公司、企業(yè)或個(gè)人之間的認(rèn)購股份與募集股份的關(guān)系。一旦股票發(fā)行完成，則形成了公司與股東，或者股東與股東之間的內(nèi)部財(cái)產(chǎn)關(guān)系。公司法的調(diào)整對(duì)象公司法的特征2（一）公司法是兼具有公法性質(zhì)的私法（二）公司法是兼具程序法內(nèi)容的實(shí)體法 （三）公司法是含有商事行為法的組織法（四）公司法是具有國際性的國內(nèi)法 我國學(xué)者對(duì)公司法的特征也有不同的觀點(diǎn)。以下所采用的觀點(diǎn)是司法考試認(rèn)可的觀點(diǎn)。（一）公司法是兼具有公法性質(zhì)的私法。 私法是指規(guī)范

43、私權(quán)關(guān)系的法律。私法自治和權(quán)利保障的理念是公司法的最高理念。 1、公司法主要是調(diào)整公司內(nèi)部財(cái)產(chǎn)關(guān)系和公司外部財(cái)產(chǎn)關(guān)系，即調(diào)整公司發(fā)起人之間、發(fā) 起人與其他股東之間、股東相互之間、股東與公司之間在設(shè)立、變更、破產(chǎn)、解散和清 算過程中所形成的帶有經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系，以及公司從事與公司組織特征密切相關(guān)的 營利性活動(dòng)。這些關(guān)系都屬于平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，屬于私法調(diào)整范疇。 2、公司法是商事法律的重要內(nèi)容之一，商法與民法一樣同屬于私法的范疇，是關(guān)于私的權(quán) 利和利益的法律。因此，維護(hù)股東的意思自治和權(quán)利自由是公司法的立法目的之一。例 如，股東設(shè)立何種類型公司、選擇何種投資、聘請(qǐng)何人管理公司、股份如何轉(zhuǎn)讓

44、等，都 建立在股東意思自治的基礎(chǔ)上的。 3、公司法是具有公法色彩的私法。公司法屬于商法，與民法又略有不同，不是純私法。民 法是調(diào)整平等主體之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范總稱，屬于純私法范疇。而公 司法是具有公法色彩的私法。也就是說，公司法的一些內(nèi)容不屬于 平等主體之間的社會(huì)關(guān)系，而是涉及到行政管理關(guān)系。例如，公司 法所調(diào)整的公司外部組織管理關(guān)系，就屬于行政管理關(guān)系的范疇。 這是因?yàn)?，在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)條件下，為確保社會(huì)交易安全和 公眾利益，帶有公法色彩的強(qiáng)制性規(guī)定起來越多地滲透 到公司法領(lǐng)域。公司法的特征例如，公司法中關(guān)于法定事項(xiàng)的公示主義、公司登記的要式主義、公司章程中的必要記載事項(xiàng)、公司的財(cái)務(wù)

45、會(huì)計(jì)制度、公司名稱的要求、股份轉(zhuǎn)讓的規(guī) 則、董事和高級(jí)管理人員任職資格的要求、最低資本制度等規(guī)定，都反映了國家公權(quán)對(duì)公司法中股東私權(quán)的限制和干預(yù)。這表明盡管公司法是私法，但是其中包含有較多的強(qiáng)行性規(guī)范，這此強(qiáng)行性規(guī)范是公司和公司股東必須遵守的。但是必須指出的是，公司法中強(qiáng)行性規(guī)范的存在并不意味著公司法的性質(zhì)由此發(fā)生了改變，公司仍然是私法領(lǐng)域的法律規(guī)范。我國新修改的公司法充分體現(xiàn)了公司法的私法屬性。體現(xiàn)了放松管制、尊重公司自治的立法精神。例如，公司法強(qiáng)調(diào)公司私權(quán)利的保護(hù)，刪除了原公司法關(guān)于“公司在國家調(diào)控下，按照市場(chǎng)需求自主組織管理關(guān)系經(jīng)營“的表述。國家宏觀調(diào)控不應(yīng)當(dāng)對(duì)公司本身直接發(fā)生影響，不應(yīng)

46、當(dāng)干擾公司的正常經(jīng)營。又如，新修改的公司法強(qiáng)調(diào)股東在決定公司重大事項(xiàng)中的地位，取消了了對(duì)公司轉(zhuǎn)投資的比例限制，將公司轉(zhuǎn)投資的決定權(quán)交給了股東，由股東通過公司單程予以規(guī)定。再如，公司法突出了公司章程作為自治法在調(diào)整公司內(nèi)部關(guān)系中的地位與作用， 新公司法在原公司法規(guī)定的基礎(chǔ)上增加了十處公司單程可以 另行作出規(guī)定的規(guī)則，大大突出了公司章程的地位。類似的 修改還多，如公司對(duì)外擔(dān)保方面的放松，有限責(zé)任公司股東 會(huì)的召開可以適用簡(jiǎn)易程序等。這些修改彰顯了公司法的私 法自治理念。公司法的特征（二）公司法是兼具程序法內(nèi)容的實(shí)體法。 1、主要規(guī)定公司及股東的權(quán)利，屬于實(shí)體法。我國公司法著重規(guī)定了有限責(zé)任公司和股

47、 份有限公司的權(quán)利、義務(wù)的實(shí)質(zhì)內(nèi)容和范圍，這屬于實(shí)體法規(guī)定。如關(guān)于公司內(nèi)部組 織機(jī)構(gòu)的職權(quán)，公司股東、董事、高級(jí)管理人員的權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任，監(jiān)事的權(quán)利、 義務(wù)與責(zé)任等方面的規(guī)定，確定了公司中各方當(dāng)事人在實(shí)施公司行為時(shí)的實(shí)體權(quán)利和 義務(wù)。 2、保障權(quán)利實(shí)現(xiàn)又規(guī)定了程序法的內(nèi)容。公司法為確保這些實(shí)體權(quán)利的實(shí)現(xiàn)和義務(wù)的履 行，還規(guī)定了取得、行使實(shí)體權(quán)利，履行實(shí)體義務(wù)必須遵守的法定程序，如股東會(huì)或 股東大會(huì)的召開程序，董事會(huì)的議事規(guī)則等。當(dāng)然，公司法以實(shí)體法內(nèi)容規(guī)定為主， 程序法的內(nèi)容是第二位的。公司法的特征（三）公司法是含有商事行為法的組織法。 1、公司法是商事組織法。包括以下內(nèi)容： （1）公司法是

48、確定公司經(jīng)營主體地位的組織法。公司法的調(diào)整對(duì)象是公司，而公司是 社會(huì)多種經(jīng)濟(jì)組織形式中的一種，是現(xiàn)代企業(yè)形式里最主要的一種經(jīng)濟(jì)組織。 （2）作為組織法，首先規(guī)定公司的種類。我國公司法只規(guī)定了有限責(zé)任公司和股份有 限公司兩種形式。 （3）作為組織法，公司法還調(diào)整公司的內(nèi)部關(guān)系，內(nèi)部關(guān)系是指公司的股東相互之間 的關(guān)系以及股東與公司之間的關(guān)系。 2、公司法又是行為法。公司法也規(guī)定了與公司組織具有直接關(guān)系的公司行為，如公 司設(shè)立行為、募集資本行為、股份轉(zhuǎn)讓行為、對(duì)外交易行為等。所以，公司法又 具有行為法的特征，是組織法與行為法的結(jié)合，其中組織法是第一位的，行為法 是第二位的。公司法的特征（四）公司法是

49、具有國際性的國內(nèi)法 1、公司法就其本質(zhì)特征來說是一種國內(nèi)法，它是本國發(fā)展經(jīng)濟(jì)的重要法律之一。 2、公司法又是國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易交往中必須考慮的重要法律。公司法所涉及的公司不僅有 本國公司，還有外國公司、跨國公司。本國公司中又有本國資本與外國資本合資經(jīng) 營的公司。我國公司法中也有獨(dú)立的外國公司的分支機(jī)構(gòu)一章。公司法的特征1公司法是公法化的私法 2公司法屬于制定法 公司法的性質(zhì)31公司法是公法化的私法（1）20世紀(jì)30年代以來商法越來越受到國家干預(yù)和強(qiáng)制的影響。而公司法更是其中的典 型。公司法具有私法和公法融合的特點(diǎn)。 （2）公司法是調(diào)和自由與安全兩種價(jià)值沖突的產(chǎn)物。自由是私法自治的核心，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì) 又需

50、要安全，安全則體現(xiàn)為國家的必要干預(yù)。（3）公司法中的國家強(qiáng)制是指國家基于公共目的在公司法領(lǐng)域所施加的強(qiáng)制，涉及公司 法立法、行政、司法等環(huán)節(jié)。（4）公司法中的國家強(qiáng)制就應(yīng)該以保護(hù)股東免受他人專斷意志的強(qiáng)制為目的，同時(shí)也要 防止股東濫用自由侵害利益相關(guān)者權(quán)益的行為。2公司法屬于制定法 公司法的表現(xiàn)形式是制定法，大陸法系國家如此，以判例法為其特征的英美法系國 家也是如此，兩者都有比較詳盡且經(jīng)常修改變化的成文公司法。不同的是，在英美 法系國家中有關(guān)公司的一些判例可以作為公司法的法源，即可以與成文的公司法共 同成為實(shí)質(zhì)意義上的公司法。我國的公司法也是以制定法為表現(xiàn) 形式，廣義上的公司法是指包括公司法在

51、內(nèi)的一系列法律、 法規(guī)。公司法的性質(zhì)公司法的功能（一）有利于建立我國的現(xiàn)代企業(yè)制度（二）有利于規(guī)范公司的組織和行為（三）有利于保護(hù)公司、股東和債權(quán)人合法權(quán)益的需要公司法的功能4根據(jù)我國公司法第條規(guī)定，公司法的功能主要表現(xiàn)在以下三個(gè)方面：（一）有利于建立我國的現(xiàn)代企業(yè)制度 、建立現(xiàn)代企業(yè)制度是發(fā)展社會(huì)化大生產(chǎn)和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的必然要求，是我國國有企業(yè)改革的 方向。而公司則是現(xiàn)代企業(yè)中最重要的、典型的組織形式。 、公司制企業(yè)有利于明析產(chǎn)權(quán)，自由經(jīng)營，自負(fù)盈虧。 、通過公司特有的股東相互制約和企業(yè)經(jīng)營者對(duì)出資者負(fù)責(zé)的機(jī)制，以及公司的籌資、集 資等功能，來對(duì)現(xiàn)有企業(yè)制度進(jìn)行改革，使企業(yè)成為高效益的生產(chǎn)經(jīng)營者

52、。公司法將促 進(jìn)企業(yè)制度的創(chuàng)新和更新，進(jìn)一步解放和發(fā)展生產(chǎn)力。（二）有利于規(guī)范公司的組織和行為 公司作為一種科學(xué)高效的企業(yè)組織形式，要真正發(fā)揮積極作用，就要堅(jiān)持規(guī)范化，堅(jiān)持 設(shè)立公司和經(jīng)營公司的法定條件和要求。公司法對(duì)此可以提供一個(gè)確定的標(biāo)準(zhǔn)，只要嚴(yán) 格掌握這一標(biāo)準(zhǔn)，就可以真正發(fā)揮公司制度在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的作用。（三）有利于保護(hù)公司、股東和債權(quán)人合法權(quán)益的需要 公司作為獨(dú)立的法人，必須由法律保障其獨(dú)立的財(cái)產(chǎn) 權(quán)利，它對(duì)其財(cái)產(chǎn)應(yīng)有充分完整的支配權(quán)利。而保護(hù) 股東的合法權(quán)益，才是公司制度持續(xù)發(fā)展的源泉所在。 債權(quán)人與公司的法律關(guān)系，不應(yīng)因?yàn)橛泄蓶|有限責(zé)任 的存在而承擔(dān)超正常的風(fēng)險(xiǎn)。公司法的作用正是在于

53、 保護(hù)這些主體的合法權(quán)益。 公司法的功能公司法的沿革（一）西方公司法的發(fā)展（二）我國公司法的發(fā)展公司法的沿革5（一）西方公司法的發(fā)展1、公司組織起源于世紀(jì)。16世紀(jì)開始，隨著英國海上霸權(quán)地位的日漸興起，“管理公司”乃至“合股公司”的商業(yè)組織形式，在海外貿(mào)易中逐漸得到采用。之后，世紀(jì)有了東印度公司。英國東印度公司成立于1600年(東印公司帶有行政公司的性質(zhì))。、公司立法起源于英國。兩種起源說：（）起源于年的泡沫法。1720年英國針對(duì)南海公司詐騙案所引起的經(jīng)濟(jì)恐慌而制定通過的一項(xiàng)法律。以此計(jì)算公司法近年歷史。（）起源于1844年英國的合作股份公司法，被認(rèn)為是世界上第一部認(rèn)可公司獨(dú)立法人地位的公司法

54、。以此只有一百多年的歷史。1855年的有限責(zé)任法和1856年經(jīng)修改的合作股份公司法奠定了現(xiàn)代公司法的基礎(chǔ),在根本上確立了有限責(zé)任和公司獨(dú)立人格的關(guān)鍵原則（英國公司法的歷史演進(jìn)論文天下網(wǎng)：/product.sf.3877238.1/）、公司立法也隨著公司制度的發(fā)展而不斷完善。西方國家公司立法的第三個(gè)出發(fā)點(diǎn)：（）必須確保股東的權(quán)利和權(quán)益。目的是保護(hù)資本的自由流通和安全流通。公司立法從“誰出錢，誰管理”的原則讓位于“誰出錢，誰決策”的原則。第二次世界大戰(zhàn)后，董事會(huì)的權(quán)限不斷擴(kuò)大。 因此，許多國家立法都規(guī)定了股東的派生訴訟權(quán)，即賦予股東在 董事會(huì)決議侵犯股東合法權(quán)益時(shí)提起訴訟的權(quán)利。歐洲公司法草 案還

55、規(guī)定由股東直接推選獨(dú)立的審計(jì)員，該審計(jì)員不向監(jiān)事會(huì)和 董事會(huì)負(fù)責(zé)。公司法的沿革（）確保公司組織能夠有效益地經(jīng)營。目的是能夠迅速擴(kuò)大經(jīng)營規(guī)模，從立法上扶持和保護(hù)公司的發(fā)展：從資本不變?cè)瓌t到授權(quán)資本制，方便了公司的設(shè)立。公司立法規(guī)定了法定公積金制度，加速了公司規(guī)模的擴(kuò)大。公司立法規(guī)定了重整制度，使公司避免破產(chǎn)后對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)帶來的震蕩。這些都是公司立法。（）保護(hù)善意第三人的合法權(quán)益。20世紀(jì)后，尤其是第二次世界大戰(zhàn)后，加強(qiáng)國家對(duì)公司活動(dòng)的必要干預(yù)。例如嚴(yán)格的“公示主義”；細(xì)化了公司向社會(huì)公開披露的事項(xiàng)；有關(guān)公司的行政處罰和刑事制裁的事項(xiàng)具體化。公司法的沿革（二）我國公司法的發(fā)展、我國最早的公司之一。1

56、9世紀(jì)末清朝政府設(shè)立的著名的輪船招商局就是以現(xiàn)代集股方式成立的。、我國第一部公司法。1904年1月，清政府正式頒行公司律共131條，成為我國第一部公司法。1907年開始，清政府聯(lián)合各地的商會(huì)，在進(jìn)行普遍的商事習(xí)慣調(diào)查的基礎(chǔ)上，重新制訂公司法，但未及頒布，清廷已經(jīng)滅亡。之后，中華民國北京政府在這部法律的基礎(chǔ)上，于1914年頒布了公司條例，全文共6章251條。、第一部比較完整的現(xiàn)代中國公司立法。1929年12月，南京國民政府頒布了新的公司法，共6章233條，這是一部比較完整的現(xiàn)代中國公司立法。1946年這部公司法作了較大的修正，共10章361條。目前我國臺(tái)灣地區(qū)的公司法就是在這部公司法的基礎(chǔ)上經(jīng)過

57、1966年、1968年、1969年、1970年、1980年、1983年、1990年、1997年、2000年、2001年、2005年多次修訂至今。、新中國的公司法。（）中華人民共和國成立廢除了原“中華民國”的一切法律，包括公司法。 （）1956年，隨著社會(huì)主義改造的完成，公司作為 一種組織形式在我國大陸已經(jīng)基本不存在了。 （）新中國第一部公司法。改革開放以后，為適應(yīng) 市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)需要，公司制度重獲生機(jī)。1993年12月29日 第八屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第五次會(huì)議通過 現(xiàn)行公司法，經(jīng)過了1995年、2004年和2005年大 幅度修訂至今繼續(xù)適用。公司法的沿革新司法解釋一、二、三解釋一：于2006

58、年3月27日由最高人民法院審判委員會(huì)通過，自2006年5月9日起施行。解決新公司法的法律適用及相關(guān)條文的解釋。 解釋二：于2010年12月6日由最高人民法院審判委員會(huì)通過，自2011年2月16日施行。解決公司解散的相關(guān)法律問題。 解釋三：于2010年12月6日由最高人民法院審判委員會(huì)通過，自2011年2月16日施行。解決設(shè)立中公司及股東出資的法律問題。案例某公司在開展經(jīng)營活動(dòng)中，有以下行為，哪些屬于公司法調(diào)整：1、更改公司名稱；2、更換公司董事長(zhǎng)；3、增加吳某為股東；4、股東會(huì)與董事會(huì)產(chǎn)生矛盾；5、公司為其他公司擔(dān)保；6、甲公司和乙公司都是丙公司的股東。甲公司急需建材，得 知乙公司有庫存建材，

59、甲公司與乙公司簽訂了買賣合同。7、甲公司與張某共同設(shè)立了合伙企業(yè)。什么是公司法？公司法調(diào)整對(duì)象是什么？公司法的特征是什么？思考題第三節(jié) 公司的設(shè)立制度第三節(jié) 公司的設(shè)立制度一、公司設(shè)立概念及原則二、設(shè)立的方式三、公司設(shè)立的要件四、發(fā)起人的責(zé)任五、公司章程案例 甲公司與乙公司商議共同出資100萬元，擬設(shè)立水泥貿(mào)易有限公司。甲公司出資60萬元，乙公司出資40萬元。雙達(dá)成協(xié)議后，有關(guān)手續(xù)準(zhǔn)備妥當(dāng)。乙公司將出資的40萬元匯入甲公司賬戶，由甲公司負(fù)責(zé)辦理公司登記。由于甲公司認(rèn)為經(jīng)營水泥可以虧損，所以一直沒有去辦理公司登記，也沒有動(dòng)用40萬元。一年后，乙公司起訴甲公司要求賠償損失。如何處理？公司設(shè)立概念及

60、原則（一）公司設(shè)立的概念 （二）設(shè)立的原則 （三）我國公司法采用的設(shè)立原則（一）公司設(shè)立的概念1、定義：公司設(shè)立，是指發(fā)起人為組建公司，使其取得法人資格所進(jìn)行的一系列法律行為的總稱。2、目的：公司設(shè)立的目的在于讓創(chuàng)設(shè)中的公司取得商事主體資格。3、公司設(shè)立與公司成立的區(qū)別：（1）公司成立：它是指公司經(jīng)過設(shè)立程序，具備了法律規(guī)定的條件，經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照，取得法人資格的一種狀態(tài)或事實(shí)。（2）公司設(shè)立：它是發(fā)起人創(chuàng)設(shè)一個(gè)具有法律人格的社會(huì)組織的過程或行為。（3）主要存在以下區(qū)別：發(fā)生階段不同。設(shè)立行為發(fā)生于公司成立之前，成立則發(fā)生于公司被依法核準(zhǔn)登記之時(shí)，成立是設(shè)立行為被法律認(rèn)可后的一