新準(zhǔn)則執(zhí)行過程中的問題(共36頁)

1、1、職工(zhgng)薪酬準(zhǔn)則(zhnz)（1）國有企業(yè)離退休人員(rnyun)統(tǒng)籌外費(fèi)用是執(zhí)行國資發(fā)評價2014175號按原渠道列支，即不按設(shè)定受益計劃核算，還是按準(zhǔn)則執(zhí)行？（該文件系中央企業(yè)執(zhí)行，地方國有企業(yè)執(zhí)行否？）（2）如何區(qū)分勞務(wù)派遣與勞務(wù)費(fèi)？勞務(wù)費(fèi)是否應(yīng)納入職工薪酬核算？（3）原改制上市對三類人員費(fèi)用已預(yù)提計入損益且每年進(jìn)行精算調(diào)整，對原未確認(rèn)計入報表的精算利得及損失是否應(yīng)調(diào)整期初報表？之后的其中內(nèi)退人員的精算利得及損失是計入其他綜合收益還是當(dāng)期損益？2、長期投資（1）“對被投資單位不具有共同控制或重大影響，并且在活躍市場中沒有報價、公允價值不能可靠計量的長期股權(quán)投資”計入可供出售

2、金融資產(chǎn)，如何后續(xù)計量？（2）針對多次交易達(dá)成企業(yè)合并：購買日之前持有的股權(quán)投資按照企業(yè)會計準(zhǔn)則第22號金融工具確認(rèn)和計量的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行會計處理的，原計入其他綜合收益的累計公允價值變動應(yīng)當(dāng)在改按成本法核算時轉(zhuǎn)入當(dāng)期損益。在編制合并財務(wù)報表時，應(yīng)當(dāng)按照企業(yè)會計準(zhǔn)則第33號合并財務(wù)報表的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行會計處理。提問：這里對于原股權(quán)按照金融工具核算的，在購買日個別報表中是否需要按照公允價值重新計量？適用金融工具準(zhǔn)則的權(quán)益工具投資，默認(rèn)的后續(xù)計量模式為公允價值。所以在購買日，也同樣需按照公允價值重新計量。我理解，即使在持有期間因公允價值不能可靠確定而采用成本計量的，到核算方法轉(zhuǎn)換時，也應(yīng)當(dāng)按照公允價值重

3、新計量，且把重新計量的差額計入損益處理（視同處置）。創(chuàng)業(yè)板上市條件以及(yj)上市前的準(zhǔn)備創(chuàng)業(yè)板上市(shng sh)條件一、發(fā)行人申請首次(shu c)公開發(fā)行股票應(yīng)當(dāng)符合下列條件(一)發(fā)行人是依法設(shè)立且持續(xù)經(jīng)營三年以上的股份有限公司。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算。(二)最近兩年連續(xù)盈利，最近兩年凈利潤累計不少于一千萬元，且持續(xù)增長;或者最近一年盈利，且凈利潤不少于五百萬元，最近一年營業(yè)收入不少于五千萬元，最近兩年營業(yè)收入增長率均不低于百分之三十。凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后孰低者為計算依據(jù)。(三)最近一期末凈資產(chǎn)不少

4、于兩千萬元，且不存在未彌補(bǔ)虧損。(四)發(fā)行后股本總額不少于三千萬元。二、發(fā)行人注冊資本、經(jīng)營業(yè)務(wù)(一)發(fā)行人的注冊資本已足額繳納，發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢。發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛。(二)發(fā)行人應(yīng)當(dāng)主要經(jīng)營一種業(yè)務(wù)，其生產(chǎn)經(jīng)營活動符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策及環(huán)境保護(hù)政策。(三)發(fā)行人最近兩年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員均沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更。三、發(fā)行人應(yīng)當(dāng)具有持續(xù)盈利能力，不存在下列情形(一)發(fā)行人的經(jīng)營模式、產(chǎn)品或服務(wù)的品種結(jié)構(gòu)已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響;(二)發(fā)行人

5、的行業(yè)地位或發(fā)行人所處行業(yè)的經(jīng)營環(huán)境已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響;(三)發(fā)行人在用的商標(biāo)、專利、專有技術(shù)、特許經(jīng)營權(quán)等重要資產(chǎn)或者技術(shù)的取得或者使用存在重大(zhngd)不利變化的風(fēng)險;(四)發(fā)行人最近一年的營業(yè)收入或凈利潤對關(guān)聯(lián)方或者有重大不確定性的客戶存在(cnzi)重大依賴;(五)發(fā)行人最近一年的凈利潤主要來自合并(hbng)財務(wù)報表范圍以外的投資收益;(六)其他可能對發(fā)行人持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響的情形。四、發(fā)行人納稅、股權(quán)、治理結(jié)構(gòu)(一)發(fā)行人依法納稅，享受的各項稅收優(yōu)惠符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。發(fā)行人的經(jīng)營成果對稅收優(yōu)惠不存在嚴(yán)重依賴。(二)發(fā)

6、行人不存在重大償債風(fēng)險，不存在影響持續(xù)經(jīng)營的擔(dān)保、訴訟以及仲裁等重大或有事項。(三)發(fā)行人的股權(quán)清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東所持發(fā)行人的股份不存在重大權(quán)屬糾紛。(四)發(fā)行人資產(chǎn)完整，業(yè)務(wù)及人員、財務(wù)、機(jī)構(gòu)獨(dú)立，具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場獨(dú)立經(jīng)營的能力。與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不存在同業(yè)競爭，以及嚴(yán)重影響公司獨(dú)立性或者顯失公允的關(guān)聯(lián)交易。(五)發(fā)行人具有完善的公司治理結(jié)構(gòu)，依法建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會以及獨(dú)立董事、董事會秘書、審計委員會制度，相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員能夠依法履行職責(zé)。(六)發(fā)行人會計基礎(chǔ)工作規(guī)范，財務(wù)報表的編制符合企業(yè)會計準(zhǔn)則和相關(guān)會計制

7、度的規(guī)定，在所有重大方面公允地反映了發(fā)行人的財務(wù)狀況、經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量，并由注冊會計師出具無保留意見的審計報告。(七)發(fā)行人內(nèi)部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證公司財務(wù)報告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營的合法性、營運(yùn)的效率與效果，并由注冊會計師出具無保留結(jié)論的內(nèi)部控制鑒證報告。(八)發(fā)行人具有嚴(yán)格的資金管理制度，不存在資金被控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)以借款、代償債務(wù)、代墊款項或者其他方式占用的情形。(九)發(fā)行人的公司章程已明確對外擔(dān)保的審批權(quán)限和審議程序，不存在為控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)進(jìn)行違規(guī)擔(dān)保的情形。(十)發(fā)行人的董事、監(jiān)事(jin sh)和高級管理人員了解股票發(fā)行

8、上市相關(guān)法律法規(guī)，知悉上市公司及其董事、監(jiān)事和高級管理人員的法定義務(wù)和責(zé)任。五、發(fā)行人的董事(dngsh)、監(jiān)事和高級管理人員應(yīng)當(dāng)忠實、勤勉，具備法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的資格，且不存在下列情形(一)被中國證監(jiān)會采取(ciq)證券市場禁入措施尚在禁入期的;(二)最近三年內(nèi)受到中國證監(jiān)會行政處罰，或者最近一年內(nèi)受到證券交易所公開譴責(zé)的;(三)因涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案偵查或者涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調(diào)查，尚未有明確結(jié)論意見的。(四)發(fā)行人及其控股股東、實際控制人最近三年內(nèi)不存在損害投資者合法權(quán)益和社會公共利益的重大違法行為。(五)發(fā)行人及其控股股東、實際控制人最近三年內(nèi)不存在未經(jīng)法定機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，

9、擅自公開或者變相公開發(fā)行證券，或者有關(guān)違法行為雖然發(fā)生在三年前，但目前仍處于持續(xù)狀態(tài)的情形。(六)發(fā)行人募集資金應(yīng)當(dāng)用于主營業(yè)務(wù)，并有明確的用途。募集資金數(shù)額和投資項目應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人現(xiàn)有生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模、財務(wù)狀況、技術(shù)水平和管理能力等相適應(yīng)。發(fā)行人應(yīng)當(dāng)建立募集資金專項存儲制度，募集資金應(yīng)當(dāng)存放于董事會決定的專項賬戶。2創(chuàng)業(yè)板上市前的十大財務(wù)準(zhǔn)備國內(nèi)外證券市場都要求準(zhǔn)備上市的公司財務(wù)會計報告無虛假記載。會計報表需要經(jīng)過有證券從業(yè)資格的注冊會計師的審計。創(chuàng)業(yè)板上市前的十大財務(wù)準(zhǔn)備：一是股份制改造過程中的會計制度的銜接問題;二是按收入確認(rèn)準(zhǔn)則進(jìn)行收入及相應(yīng)稅賦的調(diào)整;三是檢查、完善存貨管理系統(tǒng)及其它內(nèi)控制

10、度;四是注意新的審計結(jié)果與以前稅務(wù)等部門認(rèn)可結(jié)果之間的銜接問題;五是將產(chǎn)權(quán)關(guān)系明晰并確定關(guān)聯(lián)方，并從財務(wù)賬目上將關(guān)聯(lián)交易劃分清楚;六是技術(shù)研究開發(fā)費(fèi)用資本化問題的理順;七是無形資產(chǎn)的評估入賬;八是財務(wù)會計機(jī)構(gòu)與財務(wù)總監(jiān)工作流程與規(guī)范(gufn)的建立與實施;九是選擇境外上市時根據(jù)(gnj)國際會計準(zhǔn)則進(jìn)行相關(guān)調(diào)整;十是改制(gizh)前財務(wù)策略的實施與戰(zhàn)略的銜接3創(chuàng)業(yè)板上市條件與上市資格的區(qū)別財富創(chuàng)業(yè)板知識：目前，有消息說深交所已經(jīng)把放開創(chuàng)業(yè)板的文件上報到了證監(jiān)會，創(chuàng)業(yè)板快遲在年底、遲則在明年將會正式放開。而且我認(rèn)同大部份行業(yè)人士的分析，創(chuàng)業(yè)板不會和中小板合并，而是獨(dú)立出來與中小板相區(qū)別，因為

11、中國的中小板實際上與一般意義上的創(chuàng)業(yè)板差別實在太大，完全沒有辦法合并。那么，納斯達(dá)克和香港創(chuàng)業(yè)板與主板之間的差別主要體現(xiàn)在哪些地方呢?中國的創(chuàng)業(yè)板又可能有什么樣的特色呢?下面就兩個方面的問題進(jìn)行一些簡單的分析：一、主體資格的區(qū)別與主板市場相比較，創(chuàng)業(yè)板市場上市公司除了要符合公司法和證券法的相關(guān)要求外，公司章程還必須要符合創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則的有關(guān)要求。二、公司組織結(jié)構(gòu)的區(qū)別與主板上市公司組織結(jié)構(gòu)比較，創(chuàng)業(yè)板市場上市公司的董事會必須包括2名以上獨(dú)立董事，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)由股東大會選舉產(chǎn)生，不得有董事會指定。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)具有5年以上的經(jīng)營管理、法律或財務(wù)工作經(jīng)驗，并確保有足夠的時間和精力履行公司董事的職責(zé)。

12、三、股本規(guī)模的區(qū)別創(chuàng)業(yè)板市場上市公司一般處于初創(chuàng)階段，資本金規(guī)模較小，所以對其股本規(guī)模要求比主板上市公司降低，下限初定在2000萬元左右，以便為企業(yè)資本規(guī)模的擴(kuò)大和業(yè)績的增長留下空間;另一方面，由于創(chuàng)業(yè)板上市公司成長迅速，對融資的頻率要求高，因此可能縮短其再次發(fā)行的時間間隔，如取消主板市場對增資發(fā)行所需求的一年間隔期，有助于保證股本與業(yè)績的同步良性增長。中國的創(chuàng)業(yè)板現(xiàn)在有消息傳言股本規(guī)模下限可能會在3000萬元。四、經(jīng)營記錄的區(qū)別由于營運(yùn)記錄對于投資者分析企業(yè)狀況、預(yù)測發(fā)展前景來說是必不可少的，國內(nèi)主板市場上市條件中，要求申請上市的企業(yè)有三年以上的經(jīng)營記錄。而創(chuàng)業(yè)板上市的公司通常創(chuàng)立時間短、營

13、運(yùn)記錄有限，因此對創(chuàng)業(yè)板市場上市公司的經(jīng)營記錄為兩年。五、盈利(yn l)要求的區(qū)別創(chuàng)業(yè)板市場選擇上市時更側(cè)重于公司的發(fā)展?jié)摿Γ煌谥靼迨袌鏊蟮慕?jīng)營現(xiàn)狀。香港創(chuàng)業(yè)板對上市公司盈利沒有要求，正是考慮到新興企業(yè)在創(chuàng)業(yè)初期少有或幾乎沒有盈利的實際情況，美國NASDAQ市場雖然上市標(biāo)準(zhǔn)有三套，但總體上對盈利也基本不作要求。因此(ync)，國內(nèi)創(chuàng)業(yè)板市場亦不會將上市公司盈利記錄作為基本條件。為了保證投資者利益，降低投資者風(fēng)險，中國可能會對盈利作一定的要求，估計要求兩年內(nèi)利潤要達(dá)到一定的底線。公司(n s)并購實務(wù)中的七大關(guān)鍵問題及解決方案公司并購業(yè)務(wù)是律師業(yè)務(wù)中的高端業(yè)務(wù)，涉及的專業(yè)問題較多、涉

14、及的社會問題比較復(fù)雜，需要律師具務(wù)良好的協(xié)調(diào)能力、溝通能力和運(yùn)作能力，同時需具備深厚的社會經(jīng)驗和扎實的法律專業(yè)知識。公司并購包括股權(quán)并購和資產(chǎn)并購。公司并購一般是指收購方收購目標(biāo)公司50%以上股權(quán)的收購行為，低于50%的收購行為只能算是股權(quán)轉(zhuǎn)讓，不能算是嚴(yán)格意義上的公司收購。資產(chǎn)收購因為稅負(fù)等原因，一般最終還要采取股權(quán)收購的方式，故本文以股權(quán)收購為主，兼談其他收購，供大家學(xué)習(xí)和交流。本方主要股權(quán)收購中的疑難問題，對于一般性問題，不再贅述。 一、員工安置問題員工安置是公司并購中的頭等大事，既關(guān)系到員工的個人利益，也關(guān)系到目標(biāo)企業(yè)的順利交接以及社會的穩(wěn)定，所以收購方務(wù)必做好員工的安置。常見的做法是

15、，全盤接收目標(biāo)公司的全部員工。私營企業(yè)的員工對企業(yè)的依附性較小，故在私營企業(yè)的收購中，員工安置的問題不大。而對于有國企背景企業(yè)的收購，則需特別慎重。因為，這些企業(yè)的員工對企業(yè)和國家有一種莫名其妙的依賴，他們將自身的生存、榮辱幾乎全押在企業(yè)身上，對企業(yè)的要求也高，“五金”（養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)、住房、工傷）必須全部買齊。而不少私營企業(yè)，連“三金”都沒買，“五金”更是奢侈。有國企背景的員工，一旦自身利益受損，要么上訪、要么靜坐示威，給企業(yè)、給政府帶來很大壓力。所以，對該類員工的安置工作一定要做細(xì)。幾個大的原則，供大家參考：1、所有員工原則上全部接收，原工資、福利待遇保持不變，并給過渡期，一般控制在兩個

16、月（或更長時間）以內(nèi)，以保證收購的順利進(jìn)行；2、過渡期結(jié)束后，所有留下來的員工，一律競爭上崗，重新簽訂書面勞動合同；3、在2008年1月1日勞動合同法實施(shsh)之前，以及該法實施后至收購(shugu)基準(zhǔn)日之前，未簽書面勞動合同的，要求目標(biāo)公司一律補(bǔ)簽書面勞動合同，以避開(b ki)雙倍賠償?shù)膯栴}；4、原則上，收購方不主動開除任何員工，以避開可能支出的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；5、特殊員工，比如“三期”中的女職工，以及工傷、工亡員工，特殊對待，以保證企業(yè)的穩(wěn)定和收購的順利進(jìn)行。 二、債權(quán)債務(wù)問題對于債權(quán)問題，目標(biāo)公司的原股東更為關(guān)注，一般不會出現(xiàn)問題。出現(xiàn)最多的是債務(wù)問題。一般情況下，收購方與原股東會

17、在股權(quán)收購協(xié)議中約定：基準(zhǔn)日之前的債務(wù)由原股東承擔(dān)，基準(zhǔn)日之后的債務(wù)由新股東（收購方）承擔(dān)。此種約定，實質(zhì)上是目標(biāo)公司將自己的債務(wù)轉(zhuǎn)讓給了原股東或新股東，是一份債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。債務(wù)轉(zhuǎn)讓，需經(jīng)債權(quán)人同意。故，此種約定在沒有債權(quán)人同意的情況下，是無效的。雖然此種約定對外無效，但在新老股東以及目標(biāo)公司之間還是有法律約束力的。實務(wù)中，收購方一般會采取讓老股東或第三人擔(dān)保的方式進(jìn)行約束。或有債務(wù)，是收購方關(guān)注的另外一個債務(wù)問題。實務(wù)中有以下幾種處理方式：1、分期支付股權(quán)收購款。即，在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時，付一部分；辦理完工商變更登記后，再付一部分；剩余部分作為或有債務(wù)的擔(dān)保。2、約定豁免期、豁免額。例如，約

18、定基準(zhǔn)日后兩年零六個月內(nèi)不出現(xiàn)標(biāo)的在X萬元以下的或有債務(wù)，則原股東即可免責(zé)。約定豁免額，以體現(xiàn)收購方的收購誠意；約定豁免期兩年，是考慮到訴訟時效，而六個月是體現(xiàn)一個過渡期。3、約定承擔(dān)或有債務(wù)的計算公式和計算比例。需要指出的是，原股東承擔(dān)的或有債務(wù)，一般是以原股東各自取得的股權(quán)收購款為限的。企業(yè)與員工之間形成的債務(wù)問題也要妥善處理。由于種種原因，企業(yè)可能向員工有借款，或員工名為持股，實為借貸，內(nèi)部債券等等，這些問題務(wù)必妥善處理，否則就容易滑向非法集資的泥潭，很可能導(dǎo)致刑事犯罪的發(fā)生。 三、土地、房產(chǎn)問題公司收購，一般都是收購方看中了目標(biāo)公司的土地、房產(chǎn)等重大財產(chǎn)，或者是看中了目標(biāo)公司的許可證、

19、資質(zhì)證等經(jīng)營許可手續(xù)，否則不會收購。經(jīng)常會遇到目標(biāo)公司的凈資產(chǎn)是零甚至是負(fù)數(shù)，但收購方竟愿意出高價收購的情形，其用意就在于此。通過股權(quán)收購的方式，收購方節(jié)省了大量的土地增值稅、房產(chǎn)稅、營業(yè)稅等稅收，避免了資產(chǎn)收購需要支付的巨額稅費(fèi)，同時也便于目標(biāo)公司的順利交接。土地和房產(chǎn)一般(ybn)遵循的是“房地一體”的原則，即房產(chǎn)證與土地使用權(quán)證登記的是同一人。但實務(wù)中往往出現(xiàn)“房地分離”的情形?！胺康胤蛛x”并不違法，值得探討的是如何解決房與地之間的使用權(quán)問題。實務(wù)中，有的采取“回贖”的方式，有的采取維持現(xiàn)狀的方式。還需要注意(zh y)的是，土地的用途是商業(yè)用途還是工業(yè)用途，土地的剩余使用期限，以及土地

20、上是否存在抵押等。以上土地均系國有土地，而農(nóng)村集體建設(shè)用地是公司收購中另外一個棘手的問題。根據(jù)土地管理法第六十三條的規(guī)定：“農(nóng)民集體所有的土地的使用權(quán)不得出讓、轉(zhuǎn)讓或者出租用于非農(nóng)業(yè)建設(shè)；但是，符合土地利用總體規(guī)劃并依法取得建設(shè)用地的企業(yè)，因破產(chǎn)(p chn)、兼并等情形致使土地使用權(quán)依法發(fā)生轉(zhuǎn)移的除外”。也就是說，除了因破產(chǎn)、兼并等情形致使土地使用權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移之外，農(nóng)村集體建設(shè)用地不得對外出租，不得流轉(zhuǎn)。其原因在于，農(nóng)村的建設(shè)用地系無償劃撥取得，在沒有依法征為國有建設(shè)用地的情況下，是不能對外流轉(zhuǎn)獲取收益的。該法第八十五條特別指出：“中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)使用土地的，適用本

21、法；法律另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。但實踐中，為了節(jié)省成本，私營生產(chǎn)型企業(yè)大都租賃農(nóng)村集體建設(shè)用地，有的甚至不是建設(shè)用地，而且租賃期限一租就是五十年甚至更長。河南省根據(jù)實際情況，對農(nóng)村集體建設(shè)用地能否流轉(zhuǎn)、以及如何流轉(zhuǎn)，做了一些突破性規(guī)定。河南省國土資源廳關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)和規(guī)范農(nóng)村集體建設(shè)用地使用管理的暫行意見（豫國土資發(fā)【2009】52號）規(guī)定，農(nóng)村集體建設(shè)用地在符合下列條件下的前提下，可以依法流轉(zhuǎn)，即可以以租賃方式作為生產(chǎn)廠地：在土地利用總體規(guī)劃確定的城市（含縣城）建設(shè)用地范圍外，符合鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）土地利用總體規(guī)劃和鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村規(guī)劃；符合產(chǎn)業(yè)政策和區(qū)域經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求；經(jīng)依法批準(zhǔn)或者依法取得；權(quán)屬明晰，界

22、址清楚，持有合法的土地權(quán)屬證書；不得改變土地集體所有性質(zhì)，不得擅自改變土地用途，不得損害農(nóng)民合法權(quán)益。并且，土地的對外出租需經(jīng)各農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織村民會議2/3以上成員或2/3以上村民代表同意。在符合上述條件的前提下，農(nóng)村集體建設(shè)用地可以作為目標(biāo)企業(yè)的生產(chǎn)廠地。租地期限超過二十年的問題，一般采取兩種方式解決。第一種，采取分別訂立一份20年的租賃合同、兩份附期限生效的租賃合同，即以“20 20 10”的方式解決。第二種，采取聯(lián)營的方式，即農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織與目標(biāo)企業(yè)簽訂聯(lián)營合同，目標(biāo)企業(yè)一次性或分期支付聯(lián)營費(fèi)。第二種方式對于非上市企業(yè)，可以采取，但對于擬上市企業(yè)一般不要采取，其原因：一是上市企業(yè)對土

23、地的使用有嚴(yán)格的要求，二是此種方式憑空增加了擬上市企業(yè)的關(guān)聯(lián)方，人為的增加了企業(yè)上市的難度。最近幾年，煤炭經(jīng)營許可證、藥品經(jīng)營許可證、網(wǎng)吧經(jīng)營許可證等經(jīng)營許可證特別難以獲得審批，而通過收購股權(quán)的方式，順利達(dá)到了收購方的預(yù)期目的。 四、股權(quán)收購價格股權(quán)收購(shugu)款的支付價格，有平價、低價、溢價以及零價格(jig)轉(zhuǎn)讓。實務(wù)中，個別工商登記機(jī)關(guān)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格不干涉，聽?wèi){轉(zhuǎn)讓雙方的真實意思。但大多數(shù)工商登記機(jī)關(guān)均以“注冊資本非經(jīng)法定程序，不得增加或減少”為由，要求平價轉(zhuǎn)讓，否則不予辦理變更登記手續(xù)。為解決此種難題，實務(wù)中，一般會制作兩份股權(quán)收購協(xié)議，工商登記機(jī)關(guān)一份，股東自己(zj)留一份。

24、提交給工商登記機(jī)關(guān)的是平價轉(zhuǎn)讓，股東自己留的是低價或溢價，甚至零價。不過，提交給工商登記機(jī)關(guān)的協(xié)議上，一般會寫上這樣一句話，以做好兩份協(xié)議的銜接：“此份股權(quán)收購協(xié)議，僅為辦理工商登記所用。在股權(quán)收購過程中，雙方可達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，補(bǔ)充協(xié)議與本協(xié)議不一致的，以補(bǔ)充協(xié)議為準(zhǔn)”，工商登記機(jī)關(guān)對此特約條款，一般不作干涉。股東自己留存的股權(quán)收購協(xié)議中，也會在“鑒于條款”中列明：“本股權(quán)收購協(xié)議系提交給工商登記機(jī)關(guān)的股權(quán)收購協(xié)議的補(bǔ)充協(xié)議，兩者不一致的，以本協(xié)議為準(zhǔn)”。上述兩份“陰陽”合同的法律效力如何，尚有爭議。筆者認(rèn)為，對于內(nèi)資收購來講，“陰”合同系當(dāng)事人的真實意思表示，也未損害第三人的合法權(quán)益，盡管不具

25、有對抗第三人的效力，但在當(dāng)事人之間是有法律約束力的，不應(yīng)單純以“協(xié)議未經(jīng)備案”而確定其無效。對于外資收購來講，上述“陰”合同系無效合同?！瓣帯焙贤瑢儆凇瓣枴焙贤难a(bǔ)充協(xié)議，對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價格進(jìn)行了實質(zhì)性變更，違反了最高人民法院關(guān)于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）（法釋20109號，2010年8月16日起施行）第二條的規(guī)定，屬于絕對無效的條款。該司法解釋第二條規(guī)定：“當(dāng)事人就外商投資企業(yè)相關(guān)事項達(dá)成的補(bǔ)充協(xié)議對已獲批準(zhǔn)的合同不構(gòu)成重大或?qū)嵸|(zhì)性變更的，人民法院不應(yīng)以未經(jīng)外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)為由認(rèn)定該補(bǔ)充協(xié)議未生效。前款規(guī)定的重大或?qū)嵸|(zhì)性變更包括注冊資本、公司類型、經(jīng)營范圍、營業(yè)期限、

26、股東認(rèn)繳的出資額、出資方式的變更以及公司合并、公司分立、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等”。為防止國有資產(chǎn)的流失，對于外資收購，審批機(jī)關(guān)（商務(wù)局）依據(jù)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定規(guī)定，都會要求提交目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)評估報告、凈資產(chǎn)審計報告、法律意見書，且經(jīng)“招拍掛”程序，以公允的價格收購目標(biāo)企業(yè)，否則不予審批。 五、外資并購中注冊資本的計算問題關(guān)于注冊資本，在資產(chǎn)并購的情形下，確定注冊資本較簡單，與所有新設(shè)外商投資企業(yè)一樣，該并購后新設(shè)外商投資企業(yè)的所有中外投資者的出資總額，即為企業(yè)的注冊資本。在股權(quán)并購的情形下，由于目標(biāo)公司的法人資格繼續(xù)存在，因此注冊資本的確定相對復(fù)雜。這里需要區(qū)分三種情況：第一種，外國投資者僅購買

27、目標(biāo)公司原股東的股權(quán)，未認(rèn)購企業(yè)的增資。這時，目標(biāo)公司僅僅是股東和企業(yè)性質(zhì)發(fā)生變化，其注冊資本未變化。因此，并購后新設(shè)外商投資企業(yè)的注冊資本就是其變更登記（由境內(nèi)公司變?yōu)橥馍掏顿Y企業(yè)）前的注冊資本額；第二種，外國(wigu)投資者不僅購買目標(biāo)公司原股東的股權(quán)，而且還單獨(dú)或與其他投資者一同認(rèn)購目標(biāo)公司的增資。雖然股東變更不影響企業(yè)注冊資本額，但由于目標(biāo)公司還有增資，所以其所有者權(quán)益（凈資產(chǎn)）會因該增資部分而增加，所以并購后新設(shè)外商投資企業(yè)的注冊資本，應(yīng)為“原境內(nèi)公司注冊資本與新增資額之和”，外國投資者與目標(biāo)公司原其他股東，在目標(biāo)公司資產(chǎn)評估的基礎(chǔ)上，確定各自在外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例；第

28、三種，外國投資者不購買目標(biāo)公司原股東的股權(quán)，僅認(rèn)購目標(biāo)企業(yè)的增資。這時，目標(biāo)公司同樣會因該部分增資，導(dǎo)致其注冊(zhc)資本同步增加。所以，并購后新設(shè)外商投資企業(yè)的注冊資本亦為“原境內(nèi)公司注冊資本與增資額之和”。需要指出的是，在境內(nèi)公司（目標(biāo)公司）是股份公司的情況下，如果其以高于票面價值的方式“溢價”增發(fā)股票，其注冊資本即股本總額應(yīng)為原公司注冊資本額與增發(fā)股票的票面總值之和。也就是說在該情況下，關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定中的“增資額”應(yīng)為股份公司增發(fā)股票(gpio)的票面值，而非“溢價”值。在外資并購中，注冊資本的計算，直接決定外方能匯入多少增資并購款，故異常重要。 六、外資并購中的關(guān)聯(lián)

29、交易問題在外資并購中，關(guān)聯(lián)關(guān)系披露是關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定中交易雙方的法定義務(wù)。交易雙方的不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的聲明及法律意見書也是報審批時的必備文件。在做法律意見書時，要做好盡職調(diào)查，參照企業(yè)上市的要求，以公司法、企業(yè)會計準(zhǔn)則第36號關(guān)聯(lián)方披露（2006）等法律、行政法規(guī)等為依據(jù)，窮盡所有關(guān)聯(lián)關(guān)系。一般的關(guān)聯(lián)關(guān)系包括：股權(quán)、協(xié)議、人事安排等。對法人股東，要窮盡到自然人股東；對自然人股東，要窮盡其三代以內(nèi)的直系血親、旁系血親以及姻親。同時，要求收購方、目標(biāo)公司及股東、董、監(jiān)、高出具不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的保證。律師要調(diào)查目標(biāo)公司的全部工商檔案，還需要求收購方提供經(jīng)中國駐外使領(lǐng)館認(rèn)證的收購方的全部工

30、商注冊檔案。如果存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，則要披露，并遵守國家的相關(guān)稅收、外匯法規(guī)；否則，出具不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的法律意見書，順利通過審批。 七、稅收問題公司并購中，主要稅收包括以下幾個方面：1、營業(yè)稅。財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)營業(yè)稅問題的通知（財稅2002191號）規(guī)定，“對股權(quán)轉(zhuǎn)讓不征收營業(yè)稅”。2009年前后，國家稅務(wù)總局?jǐn)M對股權(quán)轉(zhuǎn)讓征收營業(yè)稅，并要求工商登記機(jī)關(guān)配合，但實務(wù)中，因種種原因，該政策并未實際執(zhí)行。2、所得稅。溢價，則征收個人所得稅或企業(yè)所得稅；平價、低價以及零資產(chǎn)(zchn)轉(zhuǎn)讓，不存在所得稅的問題。內(nèi)資并購的所得稅問題一般較好解決，而外資并購比較復(fù)雜。特別是外國投資者并購(bn

31、 u)原外國投資者的股權(quán)，涉及到外匯的匯出，又可能涉及到國際重復(fù)征稅的問題，律師應(yīng)提前(tqin)策劃好。有的企業(yè)利用“因私用匯”、設(shè)計費(fèi)、雙向抵銷等不法手段規(guī)避稅收，逃避外匯監(jiān)管，應(yīng)當(dāng)予以禁止。3、土地增值稅、契稅。股權(quán)收購很好地避開了土地增值稅和契稅。 八、其他1、協(xié)調(diào)好與政府機(jī)關(guān)的關(guān)系。公司并購涉及到諸多國家機(jī)關(guān)，必須將相關(guān)問題提前向相關(guān)國家機(jī)關(guān)確認(rèn)，并得到肯定答復(fù)。如有疑問，提前解決，否則任何一個問題的突然出現(xiàn)，都可能導(dǎo)致收購的失敗。內(nèi)資收購主要涉及工商、稅務(wù)等部門，外資收購比內(nèi)資收購多了商務(wù)、外匯、海關(guān)、發(fā)改委等部門。2、與注冊會計師、咨詢公司的密切配合。選擇人品好、專業(yè)知識扎實的注

32、冊會計師、工商顧問的合作，將使收購工作進(jìn)程大大提前。而長期的合作，使雙方配合非常默契。共同解決疑難問題的過程，也大大凝聚了團(tuán)隊。以上系筆者在律師執(zhí)業(yè)實踐中總結(jié)的經(jīng)驗，肯定有不少疏漏之處，望同業(yè)、專注公司并購者及外商投資領(lǐng)域的同志提出寶貴意見，以便改正。 （來源：金博大律師事務(wù)所，作者：陳紅巖，搏實同創(chuàng)整理）三大秘訣規(guī)避兼并重組中的稅務(wù)風(fēng)險稅收是國家宏觀調(diào)控的重要工具和手段，也是企業(yè)兼并重組行為的重要影響因素。筆者從企業(yè)所得稅出發(fā)，分析兼并重組領(lǐng)域中中國稅收立法和執(zhí)法當(dāng)前狀況，以及由此產(chǎn)生的不確定稅務(wù)事項（特殊風(fēng)險），提出需要適應(yīng)中國具體情況來制訂稅務(wù)風(fēng)險管理策略。 當(dāng)前企業(yè)在進(jìn)行兼并重組的過程

33、中，可能涉及到國家諸多稅種，包括企業(yè)所得稅、個人所得稅、增值稅、營業(yè)稅、土地增值稅、契稅、印花稅等。與企業(yè)所得稅相比，企業(yè)重組涉及的其他稅種復(fù)雜程度相對較低，故企業(yè)所得稅被認(rèn)為是企業(yè)重組的核心稅種。本文重點闡述兼并重組中的企業(yè)所得稅處理。 國內(nèi)重組(zhn z)特殊重組范圍仍有不確定性2008年企業(yè)所得稅法實施后，財政部、國家稅務(wù)總局先后出臺關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)(yw)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知（財稅200959 號，以下簡稱“59 號文件”）和企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅管理辦法（2010 年國家稅務(wù)總局第4 號公告，以下簡稱“4 號公告”。59 號文件和4號公告以及其他相關(guān)文件, 共同構(gòu)成了我國現(xiàn)

34、行企業(yè)重組企業(yè)所得稅政策體系。59號文件和4號公告借鑒了企業(yè)重組稅收政策和征管模式的國際經(jīng)驗（如美國稅法中商業(yè)目的、持續(xù)經(jīng)營以及股東利益持續(xù)等要求），初步規(guī)范和建立了企業(yè)兼并重組過程適用的企業(yè)所得稅法規(guī)體系，特別體現(xiàn)在對符合(fh)特定要求的兼并重組適用特殊性稅務(wù)處理（以下簡稱“特殊重組”）。符合此稅務(wù)處理的條件是：兼并重組具有合理商業(yè)目的，經(jīng)營期限限制（重組后12個月內(nèi)不改變原實質(zhì)性經(jīng)營活動），持股期限限制（重組后連續(xù)12個月不得轉(zhuǎn)讓），標(biāo)的資產(chǎn)、股權(quán)比例要求（占總體資產(chǎn)股權(quán)不少于75%），股權(quán)支付限制（股權(quán)支付不低于85%）。但特殊重組并不是永久免稅，而是稅法特別許可的納稅遞延，體現(xiàn)了稅收

35、不妨礙企業(yè)正常重組業(yè)務(wù)的中性原則，因為企業(yè)在特殊重組中通常沒有或僅有很少現(xiàn)金收入，若是強(qiáng)行要求相關(guān)方企業(yè)均按一般重組繳稅，則明顯會給相關(guān)企業(yè)帶來現(xiàn)金流壓力，從而妨礙企業(yè)從商業(yè)需要出發(fā)開展重組業(yè)務(wù)，最終導(dǎo)致全社會經(jīng)濟(jì)效率損失。雖然上述文件體系明確了適用特殊重組的情形條件，但后續(xù)有關(guān)的說明、解讀和釋例仍有待完善。另外值得一提的是，在西方發(fā)達(dá)國家稅法中，通常將所得區(qū)分為一般所得和資本利得，一般所得適用一般稅率，而對于長期積累形成的資本利得適用較低稅率分別征稅，而中國所得稅法未加以區(qū)分，故未能享受特殊重組待遇的重組行為從某種意義上說將承擔(dān)更重稅負(fù)。 跨境重組受698號文件“穿透”規(guī)定的影響2009年1

36、2月10日，國家稅務(wù)總局發(fā)布關(guān)于加強(qiáng)非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得企業(yè)所得稅管理的通知 (國稅函2009698號，以下簡稱“698號文件”)。698號文件第五條規(guī)定，境外投資方（實際控制方）間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)，如果被轉(zhuǎn)讓的境外控股公司所在國（地區(qū)）實際稅負(fù)低于12.5%或者對其居民境外所得不征所得稅的，應(yīng)自股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂之日起30日內(nèi)，向被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的中國居民企業(yè)所在地主管稅務(wù)機(jī)關(guān)提供股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同或協(xié)議等資料；第六條規(guī)定，“境外投資方(實際控制方) 通過濫用組織形式等安排間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán), 且不具有合理的商業(yè)目的, 規(guī)避企業(yè)所得稅納稅義務(wù)的, 主管稅務(wù)機(jī)關(guān)層報稅務(wù)總局審核后可以按照經(jīng)濟(jì)實

37、質(zhì)對該股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易重新定性, 否定被用作稅收安排的境外控股公司的存在”。698號文件對跨境重組的稅務(wù)處理有直接(zhji)影響。698號文件重申了中國稅務(wù)機(jī)關(guān)可視情執(zhí)行(zhxng)一般反避稅原則來否定境外中間控股公司存在的權(quán)力，即意味著在非居民企業(yè)通過轉(zhuǎn)讓中間控股公司股權(quán)（另一非居民企業(yè)）從而間接轉(zhuǎn)讓中國居民公司股權(quán)的情形下，如果中間控股公司缺乏在當(dāng)?shù)氐纳虡I(yè)實質(zhì)，則可能被認(rèn)定為是通過“濫用組織形式”來“規(guī)避企業(yè)所得稅納稅義務(wù)”，最終該股權(quán)轉(zhuǎn)讓會被視為非居民企業(yè)直接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股份而負(fù)有繳納企業(yè)所得稅的義務(wù)。從全國多個執(zhí)行(zhxng)案例可以看出，只要主管稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定被轉(zhuǎn)讓的中間控股公司

38、在其注冊成立地?zé)o商業(yè)實質(zhì)(即沒有或極少當(dāng)?shù)刭Y產(chǎn)、當(dāng)?shù)毓蛦T和當(dāng)?shù)乩U稅），通常稅務(wù)機(jī)關(guān)就要求轉(zhuǎn)讓方企業(yè)就股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益繳納企業(yè)所得稅。另值得一提的是，698號文件一定程度上可以視為完善股權(quán)轉(zhuǎn)讓來源地規(guī)則的補(bǔ)充規(guī)定，以堵塞非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓居民企業(yè)股權(quán)稅收征管漏洞。但由于59號文件特殊重組對非居民企業(yè)的規(guī)定相對狹窄，直接導(dǎo)致同一控制下的跨境集團(tuán)內(nèi)部重組即使沒有任何現(xiàn)金流收入也必須適用698號文件作為企業(yè)所得稅處理的依據(jù)，作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓方的非居民企業(yè)必須就股權(quán)轉(zhuǎn)讓產(chǎn)生的評估收益繳稅。為了進(jìn)一步完善上述文件，2014年3月7日，國務(wù)院發(fā)布了關(guān)于進(jìn)一步優(yōu)化企業(yè)兼并重組市場環(huán)境的意見（國發(fā)201414號，以下簡

39、稱“14號文件”）。14號文件針對當(dāng)前企業(yè)兼并重組過程中的諸多障礙和難題，如審批多、融資難、稅負(fù)重、服務(wù)體系不健全、機(jī)制不完善等提出了多項解決措施，包括落實完善有關(guān)企業(yè)兼并重組的稅收政策的意見，如“修訂完善兼并重組企業(yè)所得稅特殊性稅務(wù)處理的政策，降低收購股權(quán)（資產(chǎn)）占被收購企業(yè)全部股權(quán)（資產(chǎn)）的比例限制，擴(kuò)大特殊性稅務(wù)處理政策的適用范圍?！鳖A(yù)計2014年底前財稅部門將完成對有關(guān)文件的修訂，發(fā)布新規(guī)則，進(jìn)一步放寬適用特殊性稅務(wù)處理政策的情形條件。 兼并重組中的企業(yè)常見問題很多企業(yè)集團(tuán)基于產(chǎn)業(yè)整合、上市、地域布局調(diào)整等商業(yè)目的, 需要在集團(tuán)內(nèi)部進(jìn)行重組交易；某些企業(yè)集團(tuán)在重組規(guī)劃中完全忽略59號文

40、件及698號文件所構(gòu)成的新稅收法規(guī)體系，依舊照搬關(guān)于外商投資企業(yè)和外國企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)所得稅處理問題的通知（國稅函1997207號，已全文失效）固定思維，認(rèn)為只要不產(chǎn)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益或損失，集團(tuán)內(nèi)重組行為就不發(fā)生納稅義務(wù)。結(jié)果，股權(quán)重組相關(guān)方完成工商登記后，在辦理稅務(wù)登記時被稅務(wù)機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)而要求補(bǔ)繳稅款；此種情況下，即使企業(yè)同意繳稅，往往還會與稅務(wù)機(jī)關(guān)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格確認(rèn)上發(fā)生爭執(zhí)，企業(yè)認(rèn)為應(yīng)是資產(chǎn)負(fù)債表反映的凈資產(chǎn)，而稅務(wù)機(jī)關(guān)傾向于通過股權(quán)評估的辦法來確定（特別是采用收益法），這就往往大幅提高視同股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格，負(fù)面影響企業(yè)現(xiàn)金流。除補(bǔ)繳稅款后果外，對于完全發(fā)生在國內(nèi)的股權(quán)重組行為和非居民企業(yè)直接轉(zhuǎn)讓境

41、內(nèi)企業(yè)股權(quán)的，如未及時繳納企業(yè)所得稅，稅務(wù)機(jī)關(guān)可加收滯納金；對于非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)企業(yè)股權(quán)的，由于轉(zhuǎn)讓行為是否屬避稅行為需層報總局審核確定，因此在主管稅務(wù)機(jī)關(guān)繳納稅款通知書下達(dá)前，通常不會被加收滯納金。 稅務(wù)處理(chl)可能存在地域差異通常而言，兼并重組業(yè)務(wù)的稅務(wù)處理對于基層主管稅務(wù)機(jī)關(guān)不是一項常規(guī)稅務(wù)業(yè)務(wù)，在缺少可操作的指導(dǎo)性意見、判斷標(biāo)準(zhǔn)和參照示例情況下，容易產(chǎn)生執(zhí)行的地域性差別。例如：如何判斷企業(yè)重組是否具有“合理的商業(yè)目的”，因為能夠適用特殊性重組必須是“具有合理的商業(yè)目的，且不以減少(jinsho)、免除或者推遲繳納稅款為主要目的”；由于缺乏更加具體的、可操作性的規(guī)定以及參考案

42、例，導(dǎo)致各地稅務(wù)機(jī)關(guān)在個案中更多依賴經(jīng)辦稅務(wù)人員判斷甄別能力。事實上，對于非居民企業(yè)實施股權(quán)收購，可能不僅僅出于稅收上考慮，還可能出于投資環(huán)境、外匯管制、項目審批和營運(yùn)靈活性等多方面綜合考慮，這就需要全面考察企業(yè)重組各方面因素。當(dāng)前(dngqin)，國家稅務(wù)總局政策法規(guī)司公開征求一般反避稅管理規(guī)程（試行）的社會公眾意見（要求截止2014年8月1日前回復(fù)），其中第四條描述避稅安排的主要特征是：（一）以獲取稅收利益為唯一目的、主要目的或主要目的之一；（二）安排的形式符合稅法規(guī)定，但與其經(jīng)濟(jì)實質(zhì)不符。對避稅安排的特征描述分別強(qiáng)調(diào)安排目的和交易實質(zhì)兩個重點，具有較好的邏輯性和合理性，這個定義完全可以作

43、為“合理商業(yè)目的”的反向定義，即不具備避稅安排的這兩個特征即具有“合理商業(yè)目的”。 如何規(guī)避兼并重組中的稅務(wù)風(fēng)險（一）提升盡職調(diào)查質(zhì)量，及早發(fā)現(xiàn)稅務(wù)問題根據(jù)中華人民共和國公司法第175條和企業(yè)會計準(zhǔn)則第2號長期股權(quán)投資的規(guī)定，被合并企業(yè)應(yīng)盡而未盡的納稅義務(wù)和承擔(dān)的債務(wù)，在合并之后，由于承繼關(guān)系的存在，合并后的企業(yè)就會面臨承擔(dān)合并前企業(yè)債務(wù)（包括欠稅或可能的偷逃稅）的風(fēng)險。在長期股權(quán)投資應(yīng)采用權(quán)益法核算下，如果并購前的目標(biāo)企業(yè)未履行其應(yīng)盡的納稅義務(wù)，并購后再履行的話，顯然會負(fù)面影響并購后企業(yè)的損益。因此需要加強(qiáng)對重組交易稅務(wù)風(fēng)險的識別、評估和應(yīng)對，全面提升盡職調(diào)查質(zhì)量。應(yīng)當(dāng)在全面了解被兼并企業(yè)的

44、信息基礎(chǔ)上，對被兼并企業(yè)稅務(wù)合規(guī)性進(jìn)行詳細(xì)調(diào)查。首先，全面收集目標(biāo)企業(yè)所處行業(yè)、運(yùn)營模式和交易對手信息，對其財務(wù)狀況進(jìn)行全面復(fù)核。在賬證相符、賬實相符基礎(chǔ)上查核目標(biāo)公司否存在應(yīng)計未計費(fèi)用、應(yīng)提未提折舊、應(yīng)攤未攤資產(chǎn)等虛增損益的情況；其次，專項核查企業(yè)經(jīng)營活動中的稅務(wù)風(fēng)險，在合理稅收風(fēng)險管理流程基礎(chǔ)上，重點交叉比對交易合同、納稅申報表、稅收繳款書等相關(guān)的信息，察覺是否存在欠繳稅款、偷逃稅或不適當(dāng)享受稅收優(yōu)惠等不合規(guī)情形，形成目標(biāo)企業(yè)稅收風(fēng)險控制和納稅義務(wù)履行全面評估報告。（二）在規(guī)劃股權(quán)架構(gòu)時重視合理商業(yè)實質(zhì)，防范未來的反避稅調(diào)查合理規(guī)范的稅收規(guī)劃可以最大程度降低交易前后的現(xiàn)金流，節(jié)約重組的稅收

45、成本，提高并購競爭力和并購效益。但是，稅務(wù)機(jī)關(guān)在處理重組事項(shxing)時，越來越關(guān)注相關(guān)方企業(yè)重組交易是否以逃避應(yīng)繳稅收作為(zuwi)交易的唯一或主要目的。因此, 在規(guī)劃重組安排時，必須充分考慮如何(rh)合理安排企業(yè)的商業(yè)實質(zhì)。雖然目前找不到商業(yè)實質(zhì)達(dá)到何種程度即為安全港的明確規(guī)定，但在實踐中必須充分認(rèn)識到以O(shè)ECD為代表的國際社會致力于反對稅基侵蝕和利潤轉(zhuǎn)移（BEPS）的大氣候，重新審視和確定所有相關(guān)經(jīng)濟(jì)實體的經(jīng)濟(jì)實質(zhì)，以有效控制和降低未來稅務(wù)風(fēng)險。（三）與稅務(wù)機(jī)關(guān)保持良好溝通，不斷增長稅務(wù)管理能力如果看起來很完美的重組規(guī)劃不被主管稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)可，不能適用特殊重組規(guī)定，這個規(guī)劃就會變

46、得沒有任何意義?？紤]到各地稅務(wù)機(jī)關(guān)理解和執(zhí)行重組法規(guī)的差異性，重組相關(guān)方需要與主管稅務(wù)機(jī)關(guān)保持良好的溝通，充分知曉稅務(wù)機(jī)關(guān)的關(guān)注點和傾向性，同時也包括糾正稅務(wù)機(jī)關(guān)某些人員對重組法規(guī)的理解偏差。此外，應(yīng)當(dāng)知曉稅務(wù)機(jī)關(guān)征管能力通過國內(nèi)外稅務(wù)管理部門經(jīng)驗交流、政府各部門加強(qiáng)合作機(jī)制建設(shè)、金稅三期系統(tǒng)升級推廣等措施呈現(xiàn)持續(xù)提升態(tài)勢，絕不能以一成不變的想當(dāng)然態(tài)度看待。綜上所述，較為成功的兼并重組中的稅務(wù)風(fēng)險管理應(yīng)當(dāng)是：充分領(lǐng)會法規(guī)精神和掌握執(zhí)行動態(tài)，合理規(guī)劃未來股權(quán)架構(gòu)和商業(yè)實質(zhì)安排，并與稅務(wù)機(jī)關(guān)保持良好的溝通。而缺乏有效稅務(wù)風(fēng)險管理的兼并重組有可能被稅務(wù)機(jī)關(guān)追溯調(diào)整，面臨加收滯納金等處罰，最終傷害了企

47、業(yè)的商業(yè)信譽(yù)?？紤]到兼并重組涉及到法律、財會、管理等眾多專業(yè)，規(guī)劃與實施專業(yè)性較強(qiáng)，最好聘請專業(yè)權(quán)威人士進(jìn)行處理。（文：吳嘉源，來源：首席財務(wù)官雜志）企業(yè)債務(wù)重組中的稅法實務(wù)分析債務(wù)重組通常發(fā)生在債務(wù)人陷于一定的財務(wù)困難，無法按照原合同的約定償還債務(wù)的情形下，經(jīng)雙方協(xié)商，債權(quán)人同意延期支付或削減債務(wù)本金或利息，或允許債務(wù)人用非現(xiàn)金資產(chǎn)抵債，從而減輕或減緩債務(wù)人的償債壓力。隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，債務(wù)重組已成為債務(wù)人和債權(quán)人之間有效解決長期欠款問題的有效途徑之一。那么，債務(wù)重組過程中，企業(yè)可能涉及哪些稅務(wù)問題呢？ 債務(wù)重組在稅法和會計準(zhǔn)則中的定義比較相似，根據(jù)財稅200959號（簡稱(jinchng

48、)59號文），債務(wù)重組是指債務(wù)人發(fā)生財務(wù)困難的情況下，債權(quán)人按照其與債務(wù)人達(dá)成的書面協(xié)議或者法院裁定書，就其債務(wù)人的債務(wù)作出讓步的事項。根據(jù)企業(yè)會計準(zhǔn)則（12號），債務(wù)重組是指在債務(wù)人發(fā)生財務(wù)困難的情況下，債權(quán)人按照其與債務(wù)人達(dá)成的協(xié)議(xiy)或者法院的裁定作出讓步的事項。但需要注意的是，有四種(s zhn)情形并不屬于債務(wù)重組：一是債務(wù)人發(fā)行的可轉(zhuǎn)換債券按正常條件轉(zhuǎn)為其股權(quán)；二是債務(wù)人破產(chǎn)清算時發(fā)生的債務(wù)重組；三是債務(wù)人改組；四是債務(wù)人借新債償舊債。 【相關(guān)鏈接】債務(wù)重組的構(gòu)成要件債務(wù)重組的構(gòu)成要件包括：財務(wù)困難。債務(wù)人發(fā)生財務(wù)困難是進(jìn)行債務(wù)重組的前提條件之一。債務(wù)人發(fā)生財務(wù)困難，是指因債

49、務(wù)人出現(xiàn)資金周轉(zhuǎn)困難、經(jīng)營陷入困境或者其他原因，導(dǎo)致其無法或者沒有能力按原定條件償還債務(wù)。從合同法的角度來看，就是債務(wù)人違反借款合同的約定，不能按期支付本金和利息。債務(wù)人的財務(wù)困難應(yīng)當(dāng)一直持續(xù)到債權(quán)人與債務(wù)人達(dá)成債務(wù)重組協(xié)議或者法院發(fā)布裁定書之日，如果在此之前，債務(wù)人恢復(fù)了償債能力，則沒有必要進(jìn)行債務(wù)重組。書面協(xié)議與法院裁定。債務(wù)重組的依據(jù)是債權(quán)人與債務(wù)人達(dá)成的書面協(xié)議或者法院裁定書。債務(wù)重組的實質(zhì)是債權(quán)人作出讓步，此時必須經(jīng)過債權(quán)人的同意，因此，必須有債權(quán)人與債務(wù)人達(dá)成的書面協(xié)議。這種書面協(xié)議屬于合同法所規(guī)定的合同，應(yīng)當(dāng)符合合同的形式要件和實質(zhì)要件。如果債權(quán)人和債務(wù)人已經(jīng)進(jìn)入訴訟程序，雙方可

50、以自行達(dá)成書面協(xié)議以后由債權(quán)人撤訴，也可以在法院主持之下達(dá)成調(diào)解協(xié)議。如果債務(wù)人已經(jīng)進(jìn)入破產(chǎn)程序，則債權(quán)人和債務(wù)人可以在法院的主持下達(dá)成和解協(xié)議，在遵守企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的程序后，人民法院可以通過裁定來認(rèn)可和解協(xié)議。經(jīng)人民法院裁定認(rèn)可的和解協(xié)議，對債務(wù)人和全體和解債權(quán)人均有約束力。債權(quán)人讓步。債權(quán)人作出讓步，是指債權(quán)人同意發(fā)生財務(wù)困難的債務(wù)人現(xiàn)在或者將來以低于重組債務(wù)賬面價值的金額或者價值償還債務(wù)。債權(quán)人作出讓步的情形主要包括：債權(quán)人減免債務(wù)人部分債務(wù)本金或者利息，降低債務(wù)人應(yīng)付債務(wù)的利率等。 企業(yè)所得稅企業(yè)所得稅的處理分為一般稅務(wù)處理和特殊稅務(wù)處理，只要不屬于特殊稅務(wù)處理范圍的，均按一般稅務(wù)處理

51、。根據(jù)59號文，以下兩類情況屬于特殊稅務(wù)處理：一是具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的；二是企業(yè)重組后的連續(xù)12個月內(nèi)不改變重組資產(chǎn)原來的實質(zhì)性經(jīng)營活動。所得稅的具體處理方法如下：第一，一般(ybn)稅務(wù)處理方法以非貨幣資產(chǎn)清償債務(wù)，應(yīng)當(dāng)分解為轉(zhuǎn)讓相關(guān)非貨幣性資產(chǎn)、按非貨幣性資產(chǎn)公允(gngyn)價值清償債務(wù)兩項業(yè)務(wù)，確認(rèn)相關(guān)資產(chǎn)的所得或損失。發(fā)生債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)( qun)的，應(yīng)當(dāng)分解為債務(wù)清償和股權(quán)投資兩項業(yè)務(wù)，確認(rèn)有關(guān)債務(wù)清償所得或損失。債務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照支付的債務(wù)清償額低于債務(wù)計稅基礎(chǔ)的差額，確認(rèn)債務(wù)重組所得；債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照收到的債務(wù)清償額低于債券計稅基礎(chǔ)的差額，確認(rèn)債

52、務(wù)重組損失。第二，特殊稅務(wù)處理方法企業(yè)債務(wù)重組確認(rèn)的應(yīng)納稅所得額占該企業(yè)當(dāng)年應(yīng)納稅所得額50%以上，可以在5個納稅年度的期間內(nèi)，均勻計入各年度的應(yīng)納稅所得額。企業(yè)發(fā)生債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)業(yè)務(wù)，對債務(wù)清償和股權(quán)投資兩項業(yè)務(wù)暫不確認(rèn)有關(guān)債務(wù)清償所得或損失，股權(quán)投資的計稅基礎(chǔ)以原債權(quán)的計稅基礎(chǔ)確定。企業(yè)的其他相關(guān)所得稅事項保持不變。交易中股權(quán)支付暫不確認(rèn)有關(guān)資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓所得或損失的，其非股權(quán)支付仍應(yīng)在交易當(dāng)期確認(rèn)相應(yīng)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或損失，并調(diào)整相應(yīng)資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)。非股權(quán)支付對應(yīng)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或損失=（被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的公允價值被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的計稅基）*（非股權(quán)支付金額被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的公允價值）流轉(zhuǎn)稅在討論債務(wù)重組所涉及到的流

53、轉(zhuǎn)稅時，我們將分為兩種情況：第一，對負(fù)債金額的調(diào)整（如100萬元的債務(wù)，最終協(xié)議以80萬元現(xiàn)金一次收回）。在債務(wù)形成之初，流轉(zhuǎn)稅就已經(jīng)按明確的金額繳納，即使后來對債務(wù)金額有所調(diào)整，也無法要求稅務(wù)機(jī)關(guān)退回之前已經(jīng)繳納過的稅款。因此，負(fù)債金額的調(diào)整不會引起相應(yīng)的流轉(zhuǎn)稅的變動。第二，對債務(wù)償還形式的調(diào)整（如以資抵債、除金額意外還進(jìn)行修改負(fù)債條件等）。這種情況下，因為被“視同銷售”，就會產(chǎn)生流轉(zhuǎn)稅。下面具體分四種情況討論：一是以土地、廠房及其他房屋抵償債務(wù)。因發(fā)生土地使用權(quán)或不動產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移，抵償資產(chǎn)的一方獲得了經(jīng)濟(jì)利益，故減少了債務(wù)，屬于“有償”行為。根據(jù)國稅函1998771號，應(yīng)征收營業(yè)稅、城市建

54、設(shè)維護(hù)稅、教育費(fèi)附加等。二是以存貨抵債。根據(jù)國稅發(fā)1996155號，應(yīng)當(dāng)征收增值稅，抵押單位可以開具增值稅發(fā)票，收貨單位憑以貨抵債書面合同及與之相符的增值稅專用發(fā)票和運(yùn)輸費(fèi)用普通發(fā)票，確定進(jìn)項稅額，報經(jīng)稅務(wù)征收機(jī)關(guān)(jgun)核準(zhǔn)后予以扣款。三是以固定資產(chǎn)抵償債務(wù)(zhiw)。將視為銷售固定資產(chǎn)處理。四是以債抵債。如果是發(fā)生在相同(xin tn)的兩個主體之間，合同法上為債的抵消；如果是發(fā)生在三方及以上主體之間，為債權(quán)的轉(zhuǎn)讓。無論哪種情況，均不發(fā)生有形或無形資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移，因此不產(chǎn)生流轉(zhuǎn)稅。 土地增值稅當(dāng)遇到以房地產(chǎn)抵債的情形時，根據(jù)國稅發(fā)200991號第19條第1款中的規(guī)定“房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)將開發(fā)

55、產(chǎn)品用于職工福利、獎勵、對外投資、分配給股東或投資人、抵償債務(wù)、換取其他單位和個人的非貨幣性資產(chǎn)等，發(fā)生所有權(quán)轉(zhuǎn)移時應(yīng)視同銷售房地產(chǎn)”，故應(yīng)征收土地增值稅。其收入按下列方法和順序確認(rèn)：一是按本企業(yè)在同一地區(qū)、同一年度銷售的同類房地產(chǎn)的平均價格確定；二是由主管稅務(wù)機(jī)關(guān)參照當(dāng)?shù)禺?dāng)年、同類房地產(chǎn)的市場價格或評估價值確定。 契稅土地使用者轉(zhuǎn)讓、抵押或置換土地，無論其是否取得了該土地的使用權(quán)屬證書，無論其在轉(zhuǎn)讓、抵押或置換土地過程中是否與對方當(dāng)事人辦理了土地使用權(quán)屬證書變更登記手續(xù)，只要土地使用者享有占有、使用、收益或處分該土地的權(quán)利，且有合同等證據(jù)證明其取得了相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)利益，土地使用者及其對方當(dāng)事人應(yīng)

56、當(dāng)按照稅法規(guī)定繳納營業(yè)稅、土地增值稅和契稅等。經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)實施債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的企業(yè)，對債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)后新設(shè)立的公司承受原企業(yè)的土地、房屋權(quán)屬，免征契稅。企業(yè)依照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定實施注銷、破產(chǎn)后，債權(quán)人（包括注銷、破產(chǎn)企業(yè)職工）承受注銷、破產(chǎn)企業(yè)土地、房屋權(quán)屬以抵押債務(wù)的，免征契稅。對非債權(quán)人承受注銷、破產(chǎn)企業(yè)土地、房屋權(quán)屬，凡按照勞動法等國家有關(guān)法律法規(guī)政策妥善安置原企業(yè)全部職工，其中與原企業(yè)30%以上職工簽訂服務(wù)年限不少于3年的用工合同的，對其承受所購企業(yè)的土地、房屋權(quán)屬，減半征收契稅；與原企業(yè)全部職工簽訂服務(wù)年限不少于3年的勞動用工合同的，免征契稅。 印花稅根據(jù)印花稅暫行條例，凡書立購銷合同、

57、書立產(chǎn)權(quán)(chn qun)轉(zhuǎn)移書據(jù)的，其立合同人、立書據(jù)人均(rn jn)是印花稅的納稅人。因此，除經(jīng)法院裁定而發(fā)生的債務(wù)重組外，其他只要經(jīng)過債權(quán)人、債務(wù)人按一定(ydng)程序并簽訂債務(wù)重組書面協(xié)議的，在進(jìn)行債務(wù)重組會計處理的同時，均應(yīng)進(jìn)行應(yīng)繳印花稅的會計處理，同時繳納相應(yīng)的印花稅。但具體應(yīng)按不同的方式、性質(zhì)和稅率來計算應(yīng)繳納的印花稅額。案例研習(xí)（38）：違規(guī)票據(jù)融資解決之道【案例情況】一、大東南（一）招股書的披露大東南招股書在公司治理章節(jié)以“發(fā)行人在報告期內(nèi)違法違規(guī)行為情況”的標(biāo)題，闡述了發(fā)行人于2005年2007年期間與控股子公司存在開具無真實貿(mào)易背景的銀行（商業(yè)）承兌匯票，爾后通過銀行

58、貼現(xiàn)獲得融資的情形。報告期發(fā)行人由于公司經(jīng)營規(guī)模擴(kuò)大，采購規(guī)模相應(yīng)擴(kuò)大，為了充分利用商業(yè)信用及降低財務(wù)費(fèi)用起見，公司部分采購采用票據(jù)方式。另外公司出于節(jié)約融資費(fèi)用的目的，在報告期存在與關(guān)聯(lián)方（控股子公司等）之間開具無真實貿(mào)易背景的銀行（商業(yè)）承兌匯票，爾后通過銀行貼現(xiàn)獲得融資的情形。2007年12月31日，發(fā)行人應(yīng)付(yng f)票據(jù)中有5,200萬元為公司已通過背書貼現(xiàn)(tixin)，用于公司生產(chǎn)經(jīng)營周轉(zhuǎn)，公司于2007年12月31日前足額向銀行(ynhng)存入了該部分票據(jù)的保證金5,200萬元。截至2008年3月10日，該部分票據(jù)已完成解付。2007年發(fā)行人逐步規(guī)范票據(jù)行為，2007年1

59、0月1日至今，沒有新發(fā)生與關(guān)聯(lián)方之間開具無真實貿(mào)易背景承兌匯票的行為。發(fā)行人與其控股子公司等關(guān)聯(lián)方之間上述不規(guī)范使用票據(jù)的行為雖然違反中華人民共和國票據(jù)法第十條之規(guī)定：“票據(jù)的簽發(fā)、取得和轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用的原則，具有真實的交易關(guān)系和債權(quán)債務(wù)關(guān)系。票據(jù)的取得，必須給付對價，即應(yīng)當(dāng)給付票據(jù)雙方當(dāng)事人認(rèn)可的相對應(yīng)的代價”，但其目的是為了節(jié)約融資費(fèi)用，所融通的資金均用于正常生產(chǎn)經(jīng)營，并未用于其他用途。報告期發(fā)行人不存在逾期票據(jù)及欠息情況，均已經(jīng)按照中華人民共和國票據(jù)法及相關(guān)票據(jù)制度及時履行了票據(jù)付款義務(wù)且未造成任何經(jīng)濟(jì)糾紛和損失。2007年12月31日剩下的5,200萬無真實貿(mào)易背景的承兌匯票，

60、發(fā)行人已于2007年12月31日前向銀行存入100%的保證金，截至2008年3月10日，上述票據(jù)已完成解付。銀行不存在票據(jù)到期后因公司未能償還借款而產(chǎn)生的風(fēng)險，發(fā)行人及其控股子公司不規(guī)范使用票據(jù)行為并未給相關(guān)銀行造成任何實際損失，發(fā)行人不會因不規(guī)范使用票據(jù)的行為對相關(guān)銀行承擔(dān)賠償責(zé)任；同時，發(fā)行人的董事及高級管理人員未從中取得任何個人利益，不存在票據(jù)欺詐行為，亦未因過往期間該等不規(guī)范使用票據(jù)的行為受到過任何行政處罰，今后亦不會因此受到行政處罰。根據(jù)票據(jù)法第一百零三條“有前條所列行為之一，情節(jié)輕微，不構(gòu)成犯罪的，依照國家有關(guān)規(guī)定給予行政處罰?！卑l(fā)行人不規(guī)范使用票據(jù)的行為不屬于票據(jù)法第一百零三條所