2016建工房估-相關基礎班講義全

1、第十二章 法律知識目的：本部分的目的是測試應考對法律基礎知識的掌握程度。重點對法的概說、民法、合同法、物權與債權等基礎知識的掌握程度?！颈菊轮攸c內(nèi)容】的概念、分類，時效、時效期間，民事責任的概念、承擔民事責任的方式，合同的分類、合同的形式，要約和承諾的概念，物權的概念、分類、效力、特征，所、共有、不動產(chǎn)所、建筑物區(qū)分所的概念，用益物權的概念、分類，擔保物權的概念和分類?！颈菊乱蟆渴煜しǖ母耪f；熟悉民法的概念；了解中國民法的基本原則；4.熟悉民事；熟悉自然人、法人和合伙；熟悉民事法律行為；掌握掌握；時效；掌握合同法概述；熟悉合同的訂立；掌握合同的效力；熟悉合同的履行；熟悉合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止

2、；掌握違約責任；掌握物的種類；掌握物權概述；17.掌握所；掌握用益物權；掌握擔保物權；掌握物權與債權的區(qū)別?！颈菊聝?nèi)容講解】第一節(jié) 法的概說共三個問題：一、法的概念法是由國家制定或認可，以權利義務為主要內(nèi)容，體現(xiàn)國家意志并以國家強制力來保證實現(xiàn)的人們行為規(guī)范的總稱。二、中國現(xiàn)行法律制度體系（一）是國家的根本生活的根本問題，具有，由國家最高權力機關經(jīng)由特殊程序制定和修改，綜合性地規(guī)定國家、社會和公民的效力的一種法。具有最高的法律效力，其他一切法律、行政、地方性和部門規(guī)章都不得同（二）法律抵觸。法律有廣義和狹義之分。廣義的法律泛指一切以國家意志形式出現(xiàn)，用國家的強制力來保證實現(xiàn)及其的各種社會規(guī)范，

3、包括法律、行政、地方性和部門規(guī)章。狹義上的法律，是指由依定，規(guī)定和調(diào)整國家、社會和公民生活中某一方面帶根本性的社會關系或基本問題的法的統(tǒng)稱。這里說的法律是指狹義的概念。（三）行政行政是由依定和的有關行政管理和管理行政事項的規(guī)范性法文件的總稱，其效力低于法律，高于地方性（四）地方性、部門規(guī)章。（自治條例、單行條例）地方性是由省、直轄市的人民及其常務根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實際需要，在不同法律、行政相抵觸的前提下，效力不超出本行政區(qū)域范圍，作為地方司法依據(jù)之一的規(guī)范性文件的總稱。省會、經(jīng)濟特區(qū)、較大的城市，及其根據(jù)本市的具體情況，在不抵觸法律、行政和本省、的地方性的前提下，可以制定地方性，報省、

4、的批準后施行。民族自治地方的自治條例和單行條例，報依照當?shù)孛褡宓恼?、?jīng)濟和文化的特點，制定自治條例和單行條例。批準后生效。的自治州、自治縣的自治條例和單行條例，報省、（五）行政規(guī)章、直轄市的批準后生效。行政規(guī)章是有關行政機關依定的事關行政管理的規(guī)范性法文件的總稱。分為部門規(guī)章和以根據(jù)法律和規(guī)章兩種。的行政各部、委、和具有行政管理職能的直屬機構，可、決定、命令，在本部門的權限范圍內(nèi)，制定規(guī)章。涉及兩個以上部門職權范圍的事項，應當提請制定行政或者由有關部門聯(lián)合制定規(guī)章，如測繪管理辦法，不得與它們（建設部令第 83 號）為建設部、國家相抵觸。聯(lián)合制定的部門規(guī)章。其地位低于法律、行政規(guī)章是制定地方性

5、的地方人民根據(jù)法律、行政，制定的規(guī)范性法文件，亦稱地方政府規(guī)章。地方規(guī)章可以就下列事項做出規(guī)定：為執(zhí)行法律、行政、地方性的規(guī)定需要制定規(guī)章的事項；屬于本行政區(qū)域的具體行政管理事項。級地方性相抵觸。規(guī)章除不得與、法律、行政相抵觸外，還不得與和同具有最高的法律效力，一切其他法律、行政、地方性、自治條例和單行條例、規(guī)章都不得同相抵觸。法律的效力高于行政、地方性、規(guī)章。行政的效力高于地方性、規(guī)章。地方性的效力高于本級和下級地方規(guī)章。省、的人民制定的規(guī)章的效力高規(guī)章之間具有同等效于本行政區(qū)域內(nèi)的較大的市的人民制定的規(guī)章。部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方力，在各自的權限范圍內(nèi)施行。、地方性、自治條例和單行條例

6、、規(guī)章，特別規(guī)定與一般規(guī)定同一機關制定的法律、行政不一致的，適用特別規(guī)定；新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定。地方性與部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由提出意見，認為應當適用地方性的，應當決定在該地方適用地方性的規(guī)定。（上位法優(yōu)于下位法，新法優(yōu)于舊法，特別法優(yōu)于一般法）三、法的分類按法設立和適用范圍：國內(nèi)法與國際法。國內(nèi)法是由國內(nèi)有權的主體制定的、其效力范圍一般不超出本國主權范圍的和規(guī)章。國際法是由參與國際關系的兩個或兩個以上國家或國際組織間制定、認可或締結的確定其相互關系中權利和義務的，并適用于它們之間的法。主要表現(xiàn)形式是國際條約。按法所規(guī)定的內(nèi)容：實體法與程序

7、法。實體法指以規(guī)定主體的權利、義務關系或職權、職責關系為主要內(nèi)容的法，如民法、刑法。程序法指以保證主體的權利和義務得以實現(xiàn)或保證主體的職權和職責得以履行所需程序或手續(xù)為主要內(nèi)容的法，如民事法、刑事法等。第二節(jié) 民法共七個問題：一、民法的概念和基本原則二、民事三、自然人、法人和合伙四、民事法律行為五、六、時效七、民事責任一、民法的概念和基本原則（一）民法的概念民法是調(diào)整的總稱。主體的公民、法人以及他們之間的關系和人身關系的法律規(guī)范關系是指在生產(chǎn)、分配、交換、消費過程中形成的所關系和流轉(zhuǎn)關系。人身關系包括權關系（如、名稱、名譽等）和權關系（如收養(yǎng)、監(jiān)護等）。（二）中國民法的基本原則（1）原則原則的

8、含義是參與民事活動的當事人，在法律面前一律，任何一方不得把自己的意志強加給另一的基本特點，是民事區(qū)別于方；法律對雙方當事人提供的法律保護。是民事行政、刑事的重要標志。（2）誠實信用原則人在行為時應講究信用、恪守諾言、誠實不欺，在不損害他人和社會合法權利的前提下追求自己的利益。俗原則（3）民事行為除了不得（4）自愿原則法律的性規(guī)定外，還不得公共秩序和善良風俗。自愿原則是指民事主體根據(jù)自己的意志取得權利和承擔義務。自愿原則，只要不法律的強制性規(guī)定，當事人在明辨利弊的基礎上達成一致（合意），即可以使他們之間的合同具有法律效力，受到法律保護。權利原則權利的目的在于更好地保護私權。（5）權利會產(chǎn)生對權利

9、人不利的法律。一般來說，權利的行為不受法律保護，權利人的目的因此就不能實現(xiàn)。二、民事（一）民事的概念民事（二）民事民事1.民事民事是指由民法調(diào)整、確認或保護的社會關系。的由主體、客體、內(nèi)容所的主體。的主體又稱民事主體或者民事權利義務主體，是指參加民事而享有民事權利、承擔民事義務的人。這里的“人”包括自然人和法人。實踐中，工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、合伙等，也可以參與民事活動而被視為民事主體。一個民事中至少有兩個主體。2.民事民事的客體的客體（“標的”）是指民事主體間民事權利義務所共同指向的對象，包括物、行為、智力成果等。（1）物。民法上的物是指能夠滿足人類生活、生產(chǎn)需要，可以為人類所控制，具有一定

10、經(jīng)濟價值的物體。它可以是天然的，也可以是人工創(chuàng)造的。民法上的物應滿足三個條件：一是有體物，即應占有一定的空間而有形存在。二是人力可以支配。三是不包括植的本身，即人不能成為民事。的客體。但人身體的一部分與分離后，可能成為物，如用于移（2）行為。指為滿足他人利益而進行的活動。如提供服務、保管、等合同的客體的行為。（3）智力成果。指腦力勞動所創(chuàng)造的精神的客體。，如發(fā)明創(chuàng)造、文學作品等。智力成果是無形資產(chǎn)，是知識3.民事民事商品房商品房并轉(zhuǎn)移所的內(nèi)容的內(nèi)容是指民事主體所享有的權利和應承擔的義務。的基本內(nèi)容是：買方承擔付款的義務，享有取得商品房所的義務，享有取得商品房價款的權利等。的權利；賣方承擔交付（

11、三）民事權利1.民事權利的概念民事權利是指民事主體受法律保護的、實現(xiàn)某項利益的權利，包括 3 個方面：權利人可在法定的范圍內(nèi)，根據(jù)自己的意志進行民事活動；權利人可以要求義務人做出一定的行為或不為一定的行為，以實現(xiàn)自己的權利；權利人因他人的行為而使權利不能實現(xiàn)時，2.民事權利的分類根據(jù)權利標的的不同性質(zhì)分為：要求有關機關予以保護。權是指與人身相分離的、有價值的權利，如物權、債權等。人身權是指以人身利益為標的的權利，如生命健康權、權、肖像權等。區(qū)分權和人身權的意義在于，權受到，一般不發(fā)神損害賠償。根據(jù)權利的作用，民事權利可分為：支配權、請求權、形成權和抗辯權。支配權是指對權利標的直接進行支配而不受

12、他人的權利，如物權、知識、人身權等。請求權是指權利主體請求他人為或不為特定行為的權利。形成權是指權利主體依自己的行為，使自己與他人之間的法律關系發(fā)生變動的權利，如撤銷權、解除權、追認權、選擇權等。抗辯權又稱異議權，是指不同意他人的請求，而提出加以抗辯的權利。3.民事權利的保護民事權利的保護方法有：公力救濟，即權利人通過民事程序，請求依法予以保護。自力救濟，即權利人通過正當防衛(wèi)、緊急避險和自助行為（四）民事義務1.民事義務的概念自己的權利。民事義務是指由民事法律規(guī)定或者當事人自己的選擇產(chǎn)生的對民事主體為一定行為或不為一定行為的約束。民事義務是法律規(guī)定的行為的必要性，這種必要性是由國家強制力保障實

13、現(xiàn)的。民事責任。2.民事義務的分類民事義務，則要承擔以義務人行為的方式，民事義務可分為積極義務和消極義務。需要義務人以作為來完成的義務為積極義務，如交貨或付款義務；需要義務人以來完成的義務為消極義務，如義務。除了以上分類外，民事義務還可分為主要義務和附隨義務，約定義務和法定義務等。三、自然人、法人和合伙（一）自然人自然人也稱公民。自然人既包括本國公民，也包括外國人和無國籍人。具有中公民。1.自然人的民事權利能力民事權利能力是指法律賦予自然人享有民事權利和承擔民事義務的資格。民國籍的自然人都民事權利能力可分為一般權利能力和特殊權利能力。一般權利能力是指民事主體參加一般民事的資格。這種權利能力，法

14、律不分任何人都享有生命健康權、種族、民族、信仰、文化程度、狀況等，地享有。例如，權。特殊權利能力是指民事主體參加特殊民事的資格。自然人的民事權利能力一律。自然人從出生時起到權利能力，不得成為民事然人的民事權利能力因時止，具有民事權利能力，依法享有民事權利，承擔民事義務。不具有民事的主體。但繼承定：遺產(chǎn)分割時，應當為保留必要的份額。自而消滅。但是，對于某些特定權益，自然人后，法律可能仍然會給予保護，如法律在一定期限內(nèi)保護死者的肖像、名譽、著作權等。2.自然人的民事行為能力民事行為能力是指自然人以自己的行為依法獨立取得民事權利、承擔民事義務的資格，即民事主體獨立實施民事法律行為的資格。根據(jù)認知能力

15、，自然人分為 3 種：完全民事行為能力人、限制民事行為能力人和無民事行為能力人。 完全民事行為能力人。18 周歲以上的公民，具有完全民事行為能力，可以獨立進行民事活動，是完全民事行為能力人。16 周歲以上不滿 18 周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。限制民事行為能力人是指具有一定的行為能力，但行為能力受到限制的自然人。10 周歲以上的未成年人，不能完全辨認自己行為的人是限制民事行為能力人，可以進行與其、智力或精神健康狀況相適應的民事活動；其他民事活動由法定人。無民事行為能力人。不具備獨立施行民事行為能力的人。10 歲以下的未成年人，不能辨認自己行為的精神。3

16、.監(jiān)護監(jiān)護是指依法對無民事行為能力人和限制民事行為能力人的人身和其他合法權益進行保護和監(jiān)督的制度。依法進行保護和監(jiān)督的人為監(jiān)護人，被保護和監(jiān)督的人為被監(jiān)護人。監(jiān)護不是一種權利，而是一種職責（即包含權利，又有義務）。無民事行為能力人和限制民事行為能力人的監(jiān)護人是其法定人。監(jiān)護主要有：法定監(jiān)護、指定監(jiān)護、遺囑監(jiān)護、自愿監(jiān)護。未成年人的監(jiān)護人是其父母；父母雙方均或者沒有監(jiān)護能力的，由有監(jiān)護能力的其祖父母、外祖父母、兄姐或關系密切的其他親屬、朋友擔任監(jiān)護人。沒有上述監(jiān)護人的，由未成年人父母的所在或者由未成年人住所地的居民、村民或者門擔任監(jiān)護人。4.（1）和公民下落不明滿 2 年的，利害關系人可以向申請

17、其為人?；蛘哧P系密切的主要意義在于對人的進行代管和依法處理。人的由其配偶、父母、成年的其他親屬、朋友代管。被的人重新出現(xiàn)或者確知其下落，經(jīng)本人或者利害關系人申請，應當撤銷對其（2）。：一是下落不明滿 4 年；二是公民有下列情形之一的，利害關系人可以向申請因意外事故下落不明，從事故發(fā)生日起滿 2 年。會引起與生理同樣的法律。自生效之日，被關系消滅等。人即喪失了民事主體資格，其民事權利能力終止；其轉(zhuǎn)變?yōu)檫z產(chǎn)，繼承開始；其被的人重新出現(xiàn)或者他人確知其沒有，經(jīng)本人或者利害關系人申請，應當撤銷對其。有民事行為能力人在被期間實施的民事法律行為有效。被撤銷的人請求返還。依照繼承法取得其（二）法人的公民或者組

18、織，應當返還原物；原物不存在的，給予適當補償。法人是和自然人相對稱的另一類民事主體。法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利并承擔民事義務的組織。法人包括機關法人、事業(yè)人等。要成為法人，需要具備 4 個條件：（1）依法成立；法人、企業(yè)法人和社團法（2）有必要的或經(jīng)費；有自己的名稱、組織機構和場所；能獨立承擔民事責任。凡具有國家規(guī)定的法人資格。（三）合伙數(shù)額及設立的條件等，經(jīng)國家主管機關批準，依法向法人登記機關登記，即能取得訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔風險，并對合伙合伙是依法設立的，由各企業(yè)承擔無限連帶責任的組織。合伙的法律特征：（1）合伙具有團體性。合伙是

19、的集合，在、權利義務和民事責任上都具有相對的獨立性。（2）對合伙承擔無限連帶責任。這是合伙這種團體區(qū)別于法人的最大特點。在合伙制度中，團體這種形式并不能在合伙組織和個人之間劃一條清楚的界限，要對合伙的承擔無限連帶責任。四、民事法律行為民事法律行為是指民事主體設立、變更、終止民事權利和民事義務的合法行為。民事法律行為的形式主要有口頭形式、形式、視聽資料形式和默示形式等。法律規(guī)定采面形式的，應當采面形式。民事法律行為成立的條件是：（1）行為人具有民事行為能力；（2）意思表示真實；（3）不法律或者社會公共利益。附條件的民事法律行為，條件的成立與否作為民事法律行為成立、變更、消滅的依據(jù)。如房屋抵押必須

20、辦理抵押登記。無效民事行為：無民事行為能力人實施的；限制民事行為能力人依法不能獨立實施的；（3）一方以、脅迫段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為的；（4）（5）串通，損害國家、集體或者第三人利益的；法律或者社會公共利益的；（6）經(jīng)濟合同國家指令性計劃的；（7）以合法形式掩蓋目的的。無效的民事行為，從行為開始起就沒有法律約束力。行為人對行為內(nèi)容有誤解和顯失公平的，一方有或者仲裁機關予以變更或者撤銷。被撤銷的民事行為從行為開始起無效。權請求五、（重點）（一）的概念是指行為人根據(jù)一定方式的，以他人的名義與第三人為一定法律行為，所產(chǎn)生的法律直接歸于該他人。代他人為法律行為的人為人；“他人”

21、為被人，法律上又稱為“本人”：第三人又稱“相對人”。例如，甲委托乙代其商品房，乙以甲的名義與丙訂立商品房合同，合同權利義務由甲承受。甲是被代理人，乙是（二） 1.委托委托法定人，丙是第三人。的分類、法定和指定是指基于被人的委托而發(fā)生的關系。關系。其主要是為無民事行為能力人或限制民事行為能力是指根據(jù)法律的直接規(guī)定而發(fā)生的人行使權利、承擔義務而設立的制度。指定 2.本本復是指根據(jù)和復是指基于被或有關的指定而發(fā)生的。人選任人而發(fā)生的關系。是指人為行使：“委托權，通過以自己的名義為本人選任人而發(fā)生的關系。民法通則有條件地承認復事先沒有取得被人為被人的利益需要轉(zhuǎn)托他人的，應當事先取得被人的同意。人同意的

22、，應當在事后及時告知被人，如果被人不同意，由人對轉(zhuǎn)托人的行的除外。”為負民事責任。但在緊急情況下，為了保護被人的利益而轉(zhuǎn)托他人3.單獨單獨共同和共同是指將是指將權授予一人的，又稱獨立。（獨家）權授予二人以上的。區(qū)別單獨和共同的意義：如果每個人的權限在中有明確規(guī)定，則每個人盡力各自完成自己的事務即可，并僅對自己的事項承擔責任。如果每個人的權限在中沒有明確規(guī)定，則應認為數(shù)個人為共同人，對法上的人代被事項共同承擔責任。4.民法上的民法上的法上的和是指人為民事法律行為；人為法上的行為。則是人代被（三）關系通過人的活動，在被人、：人、第三人之間產(chǎn)生的關系叫做關系。關系由以下 3 個方面的關系（1）（2）

23、人與被人之間的關系。此為的關系，因人享有的權而產(chǎn)生。人與第三人之間的關系。此為的外部關系，因人行使權即實施行為而產(chǎn)生。（3）第三人與被人而產(chǎn)生。人之間的關系。此也為的外部關系，因人行為效果直接歸屬于被（四）權和行為權的取得方式：（1）因而取得權；（2）因指定而發(fā)生；（3）因法律規(guī)定而發(fā)生。民事法律行為的委托，可以采面形式，也可以采用口頭形式。法律規(guī)定采面形式的，應當采面形式。委托的委托書應當載理人的或者名稱、事項、權限和期間，并由委托人簽名或者蓋章。委托書帶責任。不明的，被人應當向第三人承擔民事責任，人負連人在行使權時應遵循以下兩項原則：（1）權應為被人的最大利益而行使。即人應當在權限范圍內(nèi)，

24、從被人的利益出發(fā)，爭取在對被人最有利的情況下完成行等。為。包括:為本人的利益計算、盡適當?shù)淖⒁饬x務、遵從本人的指示、及時向本人進展、保守人不履行職責或不適當履行職責而給被人造成損害的，應當承擔民事責任。（2）人自己雙方對自己權不得。權的行為：。它是指。它是指人以被人以被人的名義與自己進行民事法律行為（如他人與自己訂立合同）。人的名義與自己同時的其他人進行民事法律行為。一方履行而進行的自己和雙方，理論上認為，如經(jīng)本人同意，或者專為和雙方應為有效，后者如房地產(chǎn)商與購房者簽訂房屋合同后，雙方辦理轉(zhuǎn)移手續(xù)。與第三人越權。責任。串通，損害被人的利益。人和第三人負連帶責任。權限進行的，人應根據(jù)人與被人之間

25、的基礎關系，承擔違約責任或利用理活動的，或者被權從事違法活動。民法通則規(guī)定，人知道被委托的，由被的事項違法而仍然進行代人知道權或者人的行為違法而不表示人和人負連帶責任。承擔民事責任。沒有權、權終止后的行為，只有經(jīng)過被人的追認，被追認的行為，由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意。六、時效（高頻考點）（一）時效的概念或仲裁機關保護其權利的權利。訴時效是指權利人在法定期限內(nèi)使權利，即喪失請求訟時效消滅的是請求權，而不消滅實體權利。超過時效期間，當事人自愿履行的，不受時效限制。履行后，當事人不得以不知時效期間已過為由而要求返還。（二）時效期間時效期間是指權

26、利人請求或仲裁機關保護其民事權利的法定期間。根據(jù)法律對時效期間的規(guī)定不同，普通時效期間可分為普通時效期間、特別時效期間和長期時效期間。時效期間是指適用于一般請求權的時效期間。民法通則規(guī)定，向請求保護民事權利的時效期間為 2 年，法律另有規(guī)定的除外。特別時效期間是指只適用于特定請求權的時效期間。民法通則規(guī)定下列的時效期間為 1 年：（1）身體受到要求賠償?shù)?；?）出售質(zhì)量不合格的商品未的；（3）延付或拒付的；（4）寄存財物被丟失或損毀的。法律對時效另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。如環(huán)境保規(guī)定，因環(huán)境污染損害賠償提訟的時效期間為 3 年。有效期間，從知道或者應當知道權利被時效期間。時算起，權利被超過 20

27、 年，不予保護。這是最長（三）時效的中止、中斷與延長時效的中止是指在時效進行中，因發(fā)生一定的法定事由而使權利人不能行使請求權，暫時停止計算礙時效期間，以前經(jīng)過的時效期間仍然有效，待阻礙時效進行的事由后，時效繼續(xù)進行。阻時效進行的事由為不可抗力的情況和其他。其他是指除不可抗力外使權利人無法行使請求權的客觀情況。時效的中斷是指在時效進行中，因發(fā)生一定的法定事由，致使已經(jīng)經(jīng)過的時效期間統(tǒng)歸無效，待時效中斷的法定事由消除后，時效期間重新計算。引訟時效中斷的事由有：（1）權利人提訟；（2）當事人一方向義務人提出請求履行義務的要求；（3）當事人一方同意履行義務。時效的延長是指對已經(jīng)完成的時效，據(jù)特殊情況而

28、予以延長。七、民事責任民事責任是民事義務的結果。義務的發(fā)生或基于法律的規(guī)定（如法律規(guī)定不得他人的人身或），或基于當事人的約定（如合同的訂立）。義務，即應負擔責任。民法通則規(guī)定，公民、法人合同或者不履行其他義務的，由于過錯國家、集體，他人、人身的，都應當承擔民事責任。民事責任與民事緊密相連。當事人民事義務應承擔時，通常能主動承擔，不需特定國家機關對者實行懲罰或強制，但如果當事人拒不承擔責任，則權利人可請求或其他國家機關強制其承擔，此為民事。承擔民事責任的 10 種方式：（1）停止。指行為人停止其正在實施的行為。（2）排除妨礙。指排除對權利利行使的不正當妨礙。消除返還。指消除對權利人的人身或所造成

29、的。指他人被的人，應交還原物給原所有人或原合法占有人。（5）恢復原狀。指當損害而有恢復原狀可能時，應予以恢復。修理、重作、更換。指交付的標的物質(zhì)量不符合規(guī)定或約定時，予以修理、重作或更換。賠償損失。指以一定量的金錢對他人所受損害加以賠償。（8）支付違約金。指以要求違約方支付一定量的金錢的方式對違約進行并對違約造成的進行補償。（9）消除影響、恢復名譽。指在他人名譽權等權時，采取一定措施恢復他人的名譽。（10）賠禮道歉。指加害人向受害人承認錯誤，表示歉意。以上承擔民事責任的方式，可以單獨適用，也可以合并適用。第三節(jié) 合同法共六個問題：一、二、三、四、五、合同法概述合同的訂立合同的效力合同的履行合同

30、的變更、轉(zhuǎn)讓和終止六、 違約責任一、合同法的概述（一）合同的概念和特征合同又稱契約，是主體的自然人、法人或其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的意思表示一致的協(xié)議。合同特征：（1）合同是主體之間的民事。合同當事人的法律地位，一方不得憑借行力、經(jīng)濟實力等將自己的意志強加給另一方。合同是兩方以上當事人的法律行為。合同的主體必須有兩個或兩個以上，合同的成立是各方當事人意思表示一致的結果。合同是從法律上明確當事人間特定權利與義務關系的文件。合同在當事人之間設立、變更、終止某種特定的民事權利義務關系，以實現(xiàn)當事人的特定經(jīng)濟目的。合同是具有相應法律效力的協(xié)議。合同依法成立后，當事人各方都必須全面正

31、確履行合同中規(guī)定的義務，不得擅自變更或解除。當事人不履行合同中規(guī)定的義務，承擔違約責任。對方當事人可通過、仲裁，請求強制違約方履行義務，其。（二）合同法的概念和特征合同法是調(diào)整主體之間的交易關系的法律，主要規(guī)范合同的訂立、效力、履行、變更、轉(zhuǎn)讓、終止、合同的責任等問題。（1）合同法以任意性規(guī)范為主。合同法采取“約定優(yōu)先”的原則，即有約定的依約定、無約定的依法定的規(guī)則。（2）合同法以（三）合同的分類協(xié)商和等價有償為原則。1.典型合同與型合同典型合同又稱有名合同，是指法律設有規(guī)范，并賦予一定名稱的合同。合同合同為典型合同。定的、贈與、等型合同又稱無名合同，是指法律尚未特別規(guī)定，也未賦予一定名稱的合

32、同。2.雙務合同與單務合同雙務合同是指雙方當事人互相享利、承擔義務的合同，如、租賃等合同。單務合同是指僅有一方當事人承擔義務的合同，如贈與、借用等合同。單務合同履行中不存在同時履行抗辯權等問題。3.有償合同與無償合同有償合同是指當事人為從合同中得到利益要支付相應代價的合同，如合同。無償合同是指當事人不需為從合同得到的利益支付相應代價的合同，如贈與合同。4.諾成合同與實踐合同諾成合同是在當事人雙方意思表示一致即可成立的合同，即“一諾即成”的合同，也稱不要物合同。 實踐合同是在當事人意思表示一致后，仍須有實際交付標的物的行為才能成立的合同。（如贈與合同） 5.要式合同與不要式合同根據(jù)法律是否要求合

33、同必須符合一定的形式才能成立，可將合同分為要式合同與不要式合同。要式合同是指根據(jù)法律規(guī)定必須采用特定形式的合同。例如，房屋租賃合同必須采面形式。不要式合同是指當事人訂立的合同依法并不需要采用特定的形式，當事人可以采用口頭方式，也可以采用形式。除法律有特別規(guī)定的以外，合同均為不要式合同。6.主合同與從合同根據(jù)合同是否必須以其他合同的存在為前提而存在，可將合同分為主合同與從合同。主合同是指不以其他合同的存在為前提即可獨立存在的合同。從合同是指不能獨立存在而以其他合同的存在為存提的合同。例如，甲與乙訂立借款合同，丙為擔保乙償還借款而與甲簽訂保證合同，則甲乙之間的借款合同為主合同，甲丙之間的保證合同為

34、從合同。區(qū)分主合同和從合同的主要意義在于：主合同和從合同之間存在著特殊的聯(lián)系，即從合同具有附屬性，它不能獨立存在，必須以主合同的存在并生效為前提。主合同不能成立，從合同就不能有效成立；主合同轉(zhuǎn)讓，從合同也不能單獨存在；主合同被無效或被撤銷，從合同也將失效；主合同終止，從合同也隨之終止。二、合同的訂立（一）合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容即合同當事人訂立合同的各項具體意思表示，具體體現(xiàn)為合同的各項條款。在不法律強制性規(guī)定的情況下，合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括：（1）當事人的名稱或者和住所；（2）標的，即合同雙方當事利義務所共同指向的對象；（3）數(shù)量；（4）質(zhì)量；（5）價款或者地點和方式；（7）違約責任；

35、（8）解決爭議的方法。（二）合同的形式；（6）履行期限、合同的形式有法律、行政 當事人約定采形式、口頭形式和其他形式。規(guī)定采面形式的，應當采面形式。面形式的，應當采面形式。如房屋轉(zhuǎn)讓合屋租賃合同都應當采面形式。（三）合同的訂立程序當事人訂立合同，應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力。當事人依法可以委托人訂立合同。當事人訂立合同，采取要約和承諾的方式進行。當事人意思表示真實一致時，合同即可成立。要約。要約是指希望與他人訂立合同的意思表示。該意思表示應當符合下列規(guī)定：內(nèi)容具體明確，即表達出訂立合同的意思，包括一經(jīng)承諾合同即可成立的各項基本條款；表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。要注

36、意要約與要約邀請的區(qū)別。要約邀請又稱為要約引誘，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，是當事人訂立合同的預備行為，在發(fā)出要約邀請時，當事人仍處于訂約的準備階段，其目的在于引誘他人向自己發(fā)出要約，其內(nèi)容往往是不明確、不具體的，其相對人是不特定的，所以，要約邀請不具有要約的約束力，發(fā)出要約邀請的人不受其約束。承諾。承諾是指受要約人同意接受要約的條件以締結合同的意思表示，承諾必須由受要約人向要約人做出。只有接受要約的特定人（受要約做出承諾，受要約人以外的第三人無資格向要約人做出承諾。承諾必須向要約人做出，如果向要約人以外的其他人做出，則只能視為對他人發(fā)出要約，不能產(chǎn)生承諾效力。承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)

37、到達要約人。承諾只有到達要約人時才能生效。三、合同的效力合同的生效是指已經(jīng)成立的合同開始發(fā)生以國家強制力保障的法律約束力，即合同發(fā)生法律效力。合同生效的 3 個條件：（1）當事人具有相應的民事行為能力。只有具備相應的民事權利能力和民事行為能力，能夠正確理解自己行為的性質(zhì)和力。、獨立表達自己意思的能力，才能成為合同的主體，其合為才能發(fā)生法律效（2）意思表示真實。這是指表意人的表示行為應當反映其內(nèi)心的效果意思。（3）不法律和社會公共利益。無效合同是相對于有效合同而言的，是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其在內(nèi)容和形式上規(guī)的強制性規(guī)定和社會公共利益，因此應確認為無效。合同無效的情形：了法律、行政法一方以、脅

38、迫段訂立合同，損害國家利益；串通，損害國家、集體或者第三人利益：以合法形式掩蓋目的；損害社會公共利益；法律、行政的強制性規(guī)定；四、合同的履行合同的履行是指人全面地、適當?shù)赝瓿善浜贤x務，債權人的合同債權得到完全實現(xiàn)。當事人就有關合同內(nèi)容約定不明確，按照合同有關條款或者交易仍不能確定的，適用下列規(guī)定。、行業(yè)標準的，按照通常標準或（1）質(zhì)量要求不明確的，按照者符合合同目的的特定標準履行。、行業(yè)標準履行；沒有（2）價款或者不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行定價或者指導價的，按照規(guī)定履行。（3）履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履

39、行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。履行期限不明確的，時間。履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備五、合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止當事人協(xié)商一致，可以變更合同。法律、行政規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。合同的當事人將其權利或義務全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，并不改變合同原有的權利義務內(nèi)容，只是合同的主體發(fā)生了變化。債權人可以將合同的權利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：（1）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；（2）按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓；（3）依照法律規(guī)定

40、不得轉(zhuǎn)讓。債權人轉(zhuǎn)讓權利的，應當通知人。通知，該轉(zhuǎn)讓對人不發(fā)生效力。人將合同的義務全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應當經(jīng)債權人同意。合同的終止又稱合同的滅失。合同終止后合同關系在客觀上不存在，合同的權利義務消滅。合同終止的原因：一人等。已經(jīng)按照約定履行、合同解除、相互抵銷、債權人免除、債權同歸于六、違約責任違約責任也稱合同的民事責任，是指合同當事人因不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，而方承擔的民事責任。（一）違約的形式（1）預期違約。也稱先期違約，是指在履行期限到來之前，一方無正當理由而明確表示其在履行期到來后將不履行合同，或者其行為表明其在履行期到來以后將不可能履行合同。（2）實際違約。

41、是指履行期限到來之后，當事人不履行或不完全履行合同義務，都將實際違約。實際違約行為的類型有：履行、履行、不適當履行、部分履行。（二）違約責任的承擔方式（1）繼續(xù)履行。違約后的補救方式，一方合同時，另一方要求其依據(jù)合同的規(guī)定繼續(xù)履行。賠償損失。違約方因不履行或不完全履行合同義務而給對方造成損失，依法和依據(jù)合同的規(guī)定應承擔賠償損失的責任。給付違約金。是指由當事人通過協(xié)商預先確定的、在違約發(fā)生后做出的獨立于履行行為以外的給付。約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求或仲裁機構予以增加，違約金過分高于造成損失的，當事人可以請求（4）定金罰則。合同或仲裁機構予以適當減少。定：“當事人可以依照中民擔保

42、法約定一方方給付定金作為債權的擔保。無權要求返還定金；對違約行為的懲罰。人履行后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的的，定金的一方不履行約定的的，應當雙倍返還定金”。因此，定金具有懲罰性，是定金數(shù)額不得超過主合同標的額的 20%，超出部分無效。定金與預付款的區(qū)別在于：預付款是由雙方當事人商定的在合同履行前所支付的一部分價款。預付款的交付在性質(zhì)上是一方履行主合同的行為，合同履行時預付款要充抵價款，合同不履行時預付款應當返還。預付款的適用不存在違約行為，無論發(fā)生何種違約行為，都不發(fā)生預付款的喪失和雙倍返還。所以，預付款與定金的性質(zhì)是完全不同的。當事人既約定違約金，又約定定金的，一

43、方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。定金和違約金不能同時并用，只能選擇其一適用，適用了定金責任就不能再適用違約金責任，適用了違約金責任就不能再適用定金責任，二者只能是單罰而不能是雙罰，否則會給違約方施以過重的責任，是選擇定金還是選擇違約金，權利屬于守約方。第四節(jié) 物權與債權的。共六個問題：一、物的種類（一）動產(chǎn)和不動產(chǎn)動產(chǎn)以占有為方法，不動產(chǎn)以登記為方法；動產(chǎn)物權經(jīng)交付而變動，不動產(chǎn)物權的變動則需要經(jīng)過登記。（二）流通物和限制流通物法律允許在民事主體之間流轉(zhuǎn)的物為流通物。法律限制或者在民事主體之間流轉(zhuǎn)的物為限制流通物。限制流通物，其權利的轉(zhuǎn)移要遵循法律規(guī)定的程序，有的還要經(jīng)過管理部門

44、批準。（三）主物和從物兩個以上獨立的物相互配合，為一定經(jīng)濟目的組合到一起時，起主要作用的為主物，起從屬作用的為從物。從物的要件有 3 個：（1）須獨立而非主物的成分；（2）須助主物的效用；（3）須與主物同屬于一人。這種分類的意義在于，除非當事人有特別約定，否則對主物的處分及于從物。例如，出租一棟別墅，當事人如果沒有特別約定，則諸如修整草坪用的剪草機等從物也應一并交由承租人使用。（四）原物和孳息原物的收益為其孳息。孳息分為：（1）天然孳息是指依物的自然屬性而獲得的收益，如樹木的果實和動物的子畜。（2）法定孳息是指依法律的規(guī)定或者當事人的約定而產(chǎn)生的收益，如存款的利息、房屋的等。孳息歸原物的所人所

45、有。二、物權概述（一）物權的概念物權是指權利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權利。同一物上不能有內(nèi)容不相容的兩種以上的物權并存。（二）物權的分類物權除法律明文規(guī)定外，不得創(chuàng)設。我國民法體系中規(guī)定的物權主要有所、用益物權、擔保物權等。按照一定的標準，可對物權做如下分類：自物權和他物權。動產(chǎn)物權和不動產(chǎn)物權。（3）主物權和從物權。（如：所和抵押權）（4）所和限制物權。（用益物權和擔保物權，都是限制物權）（三）物權的效力物權除因種類不同而有各種不同的效力外，有下列共同效力。（1）排他效力。它是指同一標的物，不允許有性質(zhì)不相容的兩個物權同時并存。如甲就某一標的物享有完全的所，則乙不能再說該物享有所

46、。（2）優(yōu)先效力。它又稱為物權的優(yōu)先權，包括：就同一標的物，物權和債權并存時，物權優(yōu)先于一般的債權。例外不破租賃。在物權與物權之間，也有效力強弱成立的物權；。一般來說，性質(zhì)相容的物權并存時，先成立的物權優(yōu)先于后所與他物權并存時，他物權優(yōu)先于所。（如抵押權和所，在抵押物處置時）（3）追及效力。它是指物權成立后，無論其標的物輾轉(zhuǎn)落入何人之手，權利人均可追及標的物行使其權利。（四）物權的特征（1）物權法定原則。物權的種類和內(nèi)容只能由法律來確定，而不能由民事權利主體隨意創(chuàng)設。（2）物權原則。物權的取得和變動均需采取公開的，表現(xiàn)物權變動的方式，即登記。（3）物權優(yōu)先原則。物權優(yōu)于一般的債權。房地產(chǎn)抵押登記后的擔保物權，可對抗第三人的一般債權。三、所（一）所的一般原理人擁有特定的動產(chǎn)或者不動產(chǎn)，對其動產(chǎn)或者不動產(chǎn)享有全面支配的權利。完整的所包含占所有、使用、收益、處分等四項權能。四項權能可以與所發(fā)生分離，