經(jīng)濟法電子教案5企業(yè)破產(chǎn)法

1、單元五企業(yè)破產(chǎn)法、教案頭單兀名稱：企業(yè)破產(chǎn)法學時：4項目企業(yè)破產(chǎn)法學習型工作任務了解企業(yè)破產(chǎn)法相關知識教學目標知識目標技目標態(tài)度目標1、企業(yè)破產(chǎn)的概 念、破產(chǎn)的主體及 破產(chǎn)過程的相關 機關。2、企業(yè)破產(chǎn)中的 重整與和解程序。3、企業(yè)破產(chǎn)的界 限，破產(chǎn)財產(chǎn)、債 權的核定及破產(chǎn) 清算。1、掌握企業(yè)破產(chǎn)過 程中的相關法律制 度。2、能夠應用破產(chǎn)法 的基本原理解釋企 業(yè)破產(chǎn)中的法律問題。1、培喬學生對企 業(yè)破產(chǎn)的理解，以 及破產(chǎn)過程中相 關的法律責任。2、提高學生運用 法律知識解釋和 解決實際破產(chǎn)中 的法律問題。能力訓練任務及案例1、掌握企業(yè)破產(chǎn)的相關法律知識。2、提高運用法律知識解決實際問題的能力。

2、教學重點教學難點重點：破產(chǎn)主體、破產(chǎn)過程的相關機關、破產(chǎn)中的重整與和解程序。難點：破產(chǎn)的界限、破產(chǎn)財產(chǎn)、債權的核定及破產(chǎn)清算。教學方法、手段米用多媒體教學方法，將圖片、文字相結合進行講解。教學組織形式利用多媒體圖片、案例的方式讓學生初步認識會計法要求。教學條件課件、動畫、黑板、教科書作業(yè)備注二、教學內容（一）概述本章較為全面的闡述了企業(yè)破產(chǎn)的界限、破產(chǎn)程序、破產(chǎn)實現(xiàn)等制度，其中重點解決在企業(yè)破產(chǎn)過程中各方主體的利益維護問題。（二）預備知識公司法、企業(yè)法相關知識。（三）任務實施利用多媒體教學手段，將多媒體圖片、案例相結合，學生對會計法認識。鼓勵學生主動思考，勇于思考，采用學生與教師互動的方式，加

3、強師生之間的交流。通過布置課后作業(yè)，進一步加強學生對所學知識的掌握。（四）教學內容1、企業(yè)破產(chǎn)法律制度概述。2、破產(chǎn)申請的提出與受理。3、破產(chǎn)管理人。4、債務人財產(chǎn)。5、破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆铡?、債權申報。7、債權人會議。8、重整與和解。9、破產(chǎn)清算。（五）檢查評價教學過程進行到最后， 組織學生分組進行案例討論， 強化學生對理論知識的運用。 最后由老師對各小組的案例分析結果進行審核以檢查學生學習效果和老師的授課成果。標題一 企業(yè)破產(chǎn)法律制度概述一、破產(chǎn)的概念破產(chǎn)是在債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的情況下， 由法院主持強制執(zhí)行其全部財產(chǎn)， 公平清償全體債務人

4、的法律制度。其目的在于通過破產(chǎn)的程序使全體債務人獲得公平受償、保護債權人的合法權益。二、企業(yè)破產(chǎn)法的概念企業(yè)破產(chǎn)法是指在企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆眨?并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的情況下， 法院強制對其全部財產(chǎn)清算分配， 公平清償債權人或通過和解、 重 整延緩清償債務，避免企業(yè)法人破產(chǎn)的法律規(guī)范的總稱。狹義的企業(yè)破產(chǎn)法僅指對企業(yè)法人破產(chǎn)清算的法律。廣義的企業(yè)破產(chǎn)法則還包括以避免企業(yè)法人破產(chǎn)為主要目的的各種和解與重整方面的法律規(guī)范?，F(xiàn)代意義上的企業(yè)破產(chǎn)法均指廣義而言。標題二 破產(chǎn)申請的提出與受理一、破產(chǎn)界限破產(chǎn)界限：企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆眨⑶屹Y產(chǎn)不足清償全部債務或明顯缺乏清償

5、能力。解釋：債務人明顯喪失清償能力，不能以財產(chǎn)、信用或者能力等任何方式清償債務；債務人不能清償?shù)氖且训狡凇?債權人提出清償要求的、 無爭議或者已有確定名義 （指已 經(jīng)生效判決、裁決確定）的債務；債務人對全部或主要債連續(xù)不能償還；債務人停止支付到期債務并呈連續(xù)狀況，如無相反證據(jù)，可推定為不能清償?shù)狡趥鶆铡６?、破產(chǎn)申請（一）破產(chǎn)申請的主體債務人、債權人、依法負有清算責任的人（二）破產(chǎn)案件的管轄破產(chǎn)案件由債務人所在地人民法院管轄，債務人所在地是指債務人的主要辦事機構所在地。（三）破產(chǎn)申請的形式書面形式。三、破產(chǎn)受理（一）受理期限債權人提出的，法院自收到申請之日起 5日內通知債務人；債務人有異議的，自

6、收到法 院通知之日起7日內提出，法院在異議期滿之日起10日內裁定是否受理。其他情況，法院自收到申請之日起15日內裁定是否受理。（二）破產(chǎn)申請受理的效力債務人不得對個別債權人的債務進行清償；產(chǎn)債務人的債務人或財產(chǎn)持有人應向管理人清償債務或交付財產(chǎn)；法院受理后 未履行完畢的合同管理人有權決定解除或繼續(xù)履行；有關債務人的財產(chǎn)保全措施解除，執(zhí)行程序中止；Q已開始未終結的民事訴訟或仲裁應當中止。標題三破產(chǎn)管理人一、管理人的產(chǎn)生和組成管理人由人民法院指定，向人民法院報告工作，并接受債權人會議和債權人委員會的監(jiān) 督。解釋：人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應當同時指定管理人。管理人可以由有關部門、機構的人員組成的

7、清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產(chǎn)清算事務所等社會中介機構擔任。二、管理人的職責1. 接管債務人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；2調查債務人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；3決定債務人的內部管理事務；4決定債務人的日常開支和其他必要開支；5在第一次債權人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)；6管理和處分債務人的財產(chǎn)；7代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；8提議召開債權人會議；9人民法院認為管理人應當履行的其他職責。三、管理人職責的限制在第一次債權人會議召開之前，管理人實施下列行為時，應當經(jīng)人民法院許可：1決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)；2涉及土地、房屋等不動產(chǎn)權益的轉讓；

8、3采礦權、知識產(chǎn)權等財產(chǎn)權的轉讓；4全部庫存或者營業(yè)的轉讓；5借款；6設定財產(chǎn)擔保；7債權和有價證券的轉讓；8履行債務人和對方當事人均未履行完畢的合同；9放棄權利；10擔保物的取回；11對債權人的利益有重大影響的其他財產(chǎn)處分行為。標題四 債務人財產(chǎn)一、債務人財產(chǎn)的概念及范圍破產(chǎn)申請受理時屬于破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營管理的全部財產(chǎn)，包括動產(chǎn)、不動產(chǎn)、財產(chǎn)權利；破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結前債務人所取得的財產(chǎn)。解釋： 破產(chǎn)企業(yè)行使的財產(chǎn)權利如專利權、股權等財產(chǎn)權利?！九e例】 甲企業(yè) 3 月 1 日被宣告破產(chǎn)， 甲企業(yè)在銀行有100 萬元的存款， 存款利息計算到從破產(chǎn)申請受理后到破產(chǎn)程序終結之前，取得的存款利息

9、這是屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。二、撤銷權（一）撤銷權的概念撤銷權是指因債務人實施的減少債務人財產(chǎn)的行為危及債權人的債權時， 管理人可以請求人民法院撤銷該行為的權利。（二）可撤銷行為法院受理破產(chǎn)案件前1 年內， 涉及債務人財產(chǎn)的下列行為， 管理人有權向人民法院申請予以撤銷，追回財產(chǎn)：1無償轉讓財產(chǎn)。2以明顯不合理的價格進行交易。3對原來沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保。4對未到期的債務提前清償。5放棄自己的債權?！九e例】 A 公司某年 4 月 2 日被其債權人B 公司申請破產(chǎn)，人民法院于同年4 月 10 日裁定受理。 B 公司向管理人提供， A 公司在上年度2 月放棄對其控股公司擁有的 30 萬元貨款的債權，

10、那么管理人能否請求人民法院撤銷 A 公司放棄 30 萬元債權的行為？【解析】 管理人不能請求人民法院撤銷 A 公司放棄 30 萬元債權的行為。因為按我國企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定， 可撤銷的行為必須發(fā)生在人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內。 A 公司確實在人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的上年度放棄對其控股公司擁有的 30 萬元貨款的債權， 該行為依法屬于可申請撤銷的行為，但是A 公司放棄債權的行為發(fā)生在人民法院受理破產(chǎn)申請前一年之外，因此依法不能申請撤銷該行為， 30 萬元債權無法追回。（三）個別清償?shù)某蜂N人民法院受理破產(chǎn)案件申請前6 個月內， 債務人有不能清償?shù)狡趥鶆眨?并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或明顯缺乏清償能力

11、， 仍對個別債權人進行清償?shù)模?管理人有權請求法院予以撤銷。但個別清償使債務人財產(chǎn)受益的除外。三、債務人的無效行為1為逃避債務而隱匿、轉移財產(chǎn)的。2虛構債務或承認不真實的債務。四、抵銷權抵銷是指當事人雙方互負債務又互享債權， 各自以自己的債權充抵對對方所負債務， 使 自己的債務與對方的債務在等額內消滅的制度。1互負的債務，無論是否已到清償期限，無論債務的標的、給付種類是否相同，均可主張抵銷。2抵銷權只能由債權人行使，且債權人必須向管理人提出。3有下列情形之一的，不得抵銷：破產(chǎn)企業(yè)的債務人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對破產(chǎn)企業(yè)的債權不得抵銷； 債權人已知破產(chǎn)企業(yè)有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a(chǎn)申請的事實而

12、對破產(chǎn)負擔的債務不得抵銷； 破產(chǎn)企業(yè)的債務人已知破產(chǎn)企業(yè)有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a(chǎn)申請的事實而對破產(chǎn)企業(yè)取得的債權不得抵銷。【舉例】 AB 兩公司在某年5 月 10 簽訂設備租賃合同，約定 A 公司將鏟車一臺出租給B 公司，租期 6 個月，租金 6 萬元。本年7 月 AB 兩方又簽訂貨物買賣合同，由 B 向 A 提供貨物， A 應付貨款 12 萬元元。 次年 9 月 8 日 A 因其他債權人申請其破產(chǎn)而進入破產(chǎn)程序。B 向管理人申報債權時提出以其所欠A 租金 6 萬元的債務， 與 A 欠其 12 萬元貨款相抵， 剩余的 6 萬元的貨款作為債權予以申報。 B 的要求是否符合企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定？【解

13、析】乙公司的要求符合企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定。 管理人經(jīng)審查認為，債權人B 對破產(chǎn)企業(yè) A 的 6 萬元的租金債務產(chǎn)生在A 被申請破產(chǎn)之前， B 的抵銷要求符合破產(chǎn)法的規(guī)定，同意其抵銷要求。 B 無需向管理人支付所欠A 的 6 萬元的租金，但是其享有的 12 萬債權也因此減為 6 萬元。五、其他由管理人依法處理的債務人財產(chǎn)1人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。2債務人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)，管理人應當追回。3 人民法院受理破產(chǎn)申請后， 管理人可以通過清償債務或者提供

14、為債權人接受的擔保，取回質物、留置物。4人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人占有的不屬于債務人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權利人可以通過“管理人” （注意單選題）取回。5人民法院受理破產(chǎn)申請時，出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務人發(fā)運，債務人尚未收到且未付清全部價款的， 出賣人可以取回在運途中的標的物。 但是， 管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標的物。標題五 破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆找弧⑵飘a(chǎn)費用1破產(chǎn)財產(chǎn)的管理、變賣、分配所需要的費用；2破產(chǎn)案件的訴訟費用；3管理人執(zhí)行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用。二、共益?zhèn)鶆?因管理人或債務人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務。2債務人財產(chǎn)受無因

15、管理所產(chǎn)生的債務。3債務人不當?shù)美a(chǎn)生的債務。4債務人繼續(xù)營業(yè)而應支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務。5管理人執(zhí)行職務致人損害所產(chǎn)生的債務。6債務人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務。三、清償原則1破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆沼蓚鶆杖素敭a(chǎn)隨時清償2債務人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆盏模惹鍍斊飘a(chǎn)費用3債務人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用或共益?zhèn)鶆盏?，按照比例清償【舉例】假設破產(chǎn)財產(chǎn)=150萬元，破產(chǎn)費用=100萬元，共益?zhèn)鶆?500萬元：（1）債務人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆盏模刃星鍍斊飘a(chǎn)費用；即先行支付 100萬元的破產(chǎn)費用，剩下的 50 萬元支付共益?zhèn)鶆?。?2）債務人財產(chǎn)不

16、足以清償所有共益?zhèn)鶆盏?，按照比例清償，即各項共益?zhèn)鶆瞻凑?10的比例支付。4債務人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用的，管理人應提請法院終結破產(chǎn)程序標題六 債權申報一、債權申報的概念債權申報是指債務人的債權人在接到法院的破產(chǎn)申請受理裁定通知或公告后， 在法定期限內向法院申請登記債權，取得破產(chǎn)債權人地位的行為。二、債權申報期限1法定申報期限債權申報的法定期限為最短不得少于30 日，最長不得超過3 個月；法院根據(jù)案件的具體情況， 在法定期限內具體確定債權的申報期限。 債權申報期限是以人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)案件公告之日起計算的。2延展申報期限在人民法院確定的債權申報期限內， 債權人未申報債權的， 可以在破產(chǎn)財

17、產(chǎn)最后分配前補充申報， 補充申報必須在破產(chǎn)財產(chǎn)最后分配前提出。 同時， 得到的清償以補充申報后的破產(chǎn)財產(chǎn)為限，此前已進行的分配，不再對其補充分配?！九e例】 A 公司某年 8 月 18 日被人民法院作出受理破產(chǎn)申請的裁定，并于同年8 月 25日予以公告。人民法院確定的債權申報期為 60 日。 B 為 A 公司的債權人，享有15 萬元貨款的債權， 因為未收到人民法院的受理破產(chǎn)申請的通知， 同時也未看到人民法院的公告， 因此在 60 日債權申報期內未申報債權。在破產(chǎn)財產(chǎn)進行了一次分配后，才提出債權申報， B的債權申報是否有效？管理人應否接受其債權申報？【解析】 B 的債權申報有效，管理人應接受其債權

18、申報，但是B 只能對未分配的剩余破產(chǎn)財產(chǎn)參與分配。在A 的破產(chǎn)案件中人民法院確定申報期限為 60 日，在該 60 日的申報期內 B 未申報債權，而是在破產(chǎn)財產(chǎn)進行了一次分配后提出，已分配的財產(chǎn)對B 不補充分配， B 只能就未分配的剩余破產(chǎn)財產(chǎn)依法按比例進行分配。三、債權申報的要求1未到期的債權，在破產(chǎn)申請受理時視為到期。附利息的債權自“破產(chǎn)申請受理時”起停止計息。2附條件、附期限的債權和訴訟、仲裁未決的債權，債權人可以申報。3債務人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、 基本醫(yī)療保險費用， 以及法律、 行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金，不必申報，

19、 由管理人調查后列出清單并予以公示。 職工對清單記載有異議的， 可以要求管理人更正；管理人不予更正的，職工可以向人民法院提起訴訟。4債權人申報債權時，應當書面說明債權的數(shù)額和有無財產(chǎn)擔保，并提交有關證據(jù)。申報的債權是連帶債權的，應當說明。5連帶債權人可以由其中一人代表全體連帶債權人申報債權，也可以共同申報債權?！九e例】 甲企業(yè)和乙企業(yè)簽訂100 萬元的買賣合同， 債務人甲企業(yè)尚未支付債權人乙企業(yè) 100 萬元的貨款。隨后，債權人乙企業(yè)分立為丙企業(yè)和丁企業(yè)。根據(jù)合同法的規(guī)定，債權人發(fā)生分立的， 由分立后的法人享有連帶債權， 承擔連帶債務。 如果債務人甲企業(yè)破產(chǎn)，則連帶債權人丙企業(yè)和丁企業(yè)可以選擇

20、由其中的一個申報債權，也可以共同申報債權。6債務人的保證人或者其他連帶債務人已經(jīng)代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏?，以其對債務人的求償權申報債權?債務人的保證人或者其他連帶債務人尚未代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏模?以其對債務人的將來求償權申報債權。但是，債權人已經(jīng)向管理人申報全部債權的除外?！九e例】 甲企業(yè)向乙銀行貸款 100 萬元， 丙企業(yè)為連帶保證人， 甲企業(yè)到期不能清償債務： （ 1 ） 如果保證人丙企業(yè)已經(jīng)代替?zhèn)鶆杖思灼髽I(yè)清償了 100 萬元 （由于債權人乙銀行已經(jīng)得到了清償，甲企業(yè)破產(chǎn)與其無關） ，則丙企業(yè)可以向甲企業(yè)行使追償權，甲企業(yè)破產(chǎn)，則丙企業(yè)可以申報100 萬元的債權。（ 2 ）如果保證人丙企業(yè)

21、尚未履行保證責任（甲企業(yè)破產(chǎn)，此時最著急的是債權人乙銀行）：一般情況下，債權人乙銀行會申報債權（此時保證人丙企業(yè)就不能再重復申報） ，假設清償率為20，乙銀行在破產(chǎn)財產(chǎn)的分配中分回20 萬元，不足的 80 萬元在破產(chǎn)程序終結后再向保證人丙企業(yè)追償； 如果債權人乙銀行未申報債權，則保證人可以預先行使追償權，丙企業(yè)可以去申報100 萬元的債權，假設清償率為 20，丙企業(yè)在破產(chǎn)財產(chǎn)的分配中分回 20 萬元， 這 20 萬元并不是丙企業(yè)的錢。 將來乙銀行要求丙企業(yè)承擔保證責任時，丙企業(yè)把這20 萬元拿出去，自己再掏出 80 萬元。7連帶債務人數(shù)人被裁定適用企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的程序的，其債權人有權就全部債權

22、分別在各破產(chǎn)案件中申報債權?！九e例】 甲企業(yè)和乙企業(yè)簽訂100 萬元的買賣合同， 債務人甲企業(yè)尚未支付債權人乙企業(yè) 100 萬元的貨款。隨后，債務人甲企業(yè)分立為丙企業(yè)和丁企業(yè)。根據(jù)合同法的規(guī)定，債務人發(fā)生分立的， 由分立后的法人承擔連帶債務。 如果連帶債務人丙企業(yè)和丁企業(yè)分別破產(chǎn)， 則債權人乙企業(yè)可以在丙企業(yè)的破產(chǎn)案件中申報100 萬元的債權， 在丁企業(yè)的破產(chǎn)案件中也申報 100 萬元的債權。【相關鏈接】 連帶債權人可以由其中一人代表全體連帶債權人申報債權， 也可以共同申報債權。8管理人或者債務人依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定解除合同的，對方當事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請求權申報債權?！九e例】甲企業(yè)

23、和乙企業(yè)簽訂100 萬元的買賣合同，合同尚未履行，甲企業(yè)破產(chǎn)。 管理人接管甲企業(yè)后，有權決定“解除或者繼續(xù)履行”合同： （ 1 ）如果管理人（為了全體債權人的利益） 決定履行合同， 乙企業(yè)發(fā)貨后， 債務人甲企業(yè)應支付給債權人乙企業(yè) 100 萬元的貨款，該債務屬于共益?zhèn)鶆?（注意清償順序比普通債權靠前） ； （ 2）如果管理人決定解除合同，乙企業(yè)因合同解除造成損失3 萬元，則乙企業(yè)可以申報 3 萬元的債權。9債務人是委托合同的委托人，被裁定適用企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的程序，受托人不知該事實，繼續(xù)處理委托事務的，受托人以由此產(chǎn)生的請求權申報債權?！九e例】甲企業(yè)委托乙企業(yè)看管一處漏雨的破房子。根據(jù)合同法的規(guī)

24、定，受托人在處理受托事務中的費用由委托人承擔。甲企業(yè)破產(chǎn)，乙企業(yè)不知甲企業(yè)“行將就木” ，繼續(xù)“受人之托、 忠人之事” 。 根據(jù)委托合同的約定， 甲企業(yè)應向乙企業(yè)支付報酬、 費用共計 100萬元，則受托人乙企業(yè)只能申報100 萬元的債權（最終拿不到 100 萬元了） 。10債務人是票據(jù)的出票人，被裁定適用企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的程序，該票據(jù)的付款人繼續(xù)付款或者承兌的，付款人以由此產(chǎn)生的請求權申報債權?！九e例】出票人甲企業(yè)于 2006 年 1 月 1 日向乙企業(yè)簽發(fā)一張金額 100 萬元、出票后3個月付款的銀行承兌匯票，承兌人為丙銀行。 4 月 1 日，銀行承兌匯票到期，人民法院于同日受理了出票人甲企業(yè)

25、的破產(chǎn)申請。 持票人乙企業(yè)于4 月 3 日提示付款， 付款人丙銀行尚未得知甲企業(yè)破產(chǎn)的事實， 于 4 月 3 日向乙企業(yè)無條件付款后， 再找甲企業(yè)要錢時， 才發(fā)現(xiàn)甲企業(yè)“行將就木” ，只能申報100 萬元的債權（最終拿不到 100 萬元了） 。標題七 債權人會議一、債權人會議的性質債權人會議是由申報債權的債權人組成的，是債權人行使破產(chǎn)參與權的場所。二、債權人會議的召集第一次債權人會議由人民法院召集，應在債權申報期限屆滿之日起15 日內召開，由人民法院主持；第一次債權人會議以后的債權人會議應在人民法院認為必要時，或者管理人、債權委員會、占債權總額1/4 以上的債權人提議時召開。三、債權人會議的職

26、權債權人會議擁有下列主要職權：核查債權；申請人民法院更換管理人、審查管理人的費用和報酬；決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)；通過重整計劃；通過和解協(xié)議；通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案；通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案等。四、債權人會議的決議1債權人會議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權額占“無財產(chǎn)擔保債權總額”的二分之一以上。但法律另有規(guī)定的除外。2債權人認為債權人會議的決議違反法律規(guī)定，損害其利益的，可以自債權人會議作出決議之日起15 日內， 請求人民法院裁定撤銷該決議， 責令債權人會議依法重新作出決議。3債權人會議表決“債務人財產(chǎn)的管理方案”和“通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案”時未通過的，

27、 由人民法院裁定。 債權人對人民法院的裁定不服的， 可以自裁定宣布之日或者收到通知之日起 15 日內向該人民法院申請復議。4債權人會議表決“破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案”時，經(jīng)二次表決仍未通過的，由人民法院裁定。 債權額占無財產(chǎn)擔保債權總額二分之一以上的債權人對人民法院的裁定不服的， 可以自裁定宣布之日或者收到通知之日起15 日內向該人民法院申請復議。標題八 重整與和解一、重整重整， 是指企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆諘r， 在法院的主持下由債務人與債權人達成協(xié)議，制定債務人重整計劃，債務人繼續(xù)營業(yè)，并在一定期限內全部或部分地清償債務的制度。（一）重整申請人債務人尚未進入破產(chǎn)程序時， 重整申請人為債務人和債權人

28、； 在破產(chǎn)程序中， 重整申請人為債務人或出資占債務人注冊資本總額十分之一以上的出資人。（二）重整期間1自人民法院裁定債務人重整之日起至重整程序終止，為重整期間。2在重整期間，經(jīng)債務人申請， “人民法院”批準，債務人“可以”在管理人的監(jiān)督下自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務。3在重整期間，對債務人的特定財產(chǎn)享有的擔保權（如抵押權）暫停行使。但是，擔保物有損壞或者價值明顯減少的可能， 足以危害擔保權人權利的， 擔保權人可以向人民法院請求恢復行使擔保權。4在重整期間，債務人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設定擔保。5在重整期間，債務人的出資人不得請求投資收益分配。6在重整期間，債務人的董事、監(jiān)事、高級

29、管理人員不得向第三人轉讓其持有的債務人的股權。但是，經(jīng)人民法院同意的除外。7在重整期間，有下列情形之一的，經(jīng)管理人或者利害關系人請求，人民法院應當裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)：債務人的經(jīng)營狀況和財產(chǎn)狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能性；債務人有欺詐、惡意減少債務人財產(chǎn)或者其他顯著不利于債權人的行為；由于債務人的行為致使管理人無法執(zhí)行職務。（三）重整計劃重整計劃由債務人或管理人制定， 經(jīng)過債權人會議討論通過和人民法院的認可； 重整計劃由債務人執(zhí)行， 管理人監(jiān)督執(zhí)行； 債務人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行重整計劃， 由管理人或者利害關系人向人民法院提出終止請求，由人民法院裁定終止。二、和解和解是指達到破產(chǎn)界限

30、的債務人， 為了避免破產(chǎn)清算， 與債權人會議達成和解協(xié)議， 按 照和解協(xié)議減免的債務，自和解協(xié)議執(zhí)行完畢時起，債務人不再承擔清償責任。（一）和解的提出債務人可以直接向人民法院申請和解； 也可以在人民法院受理破產(chǎn)申請后、 宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前，向人民法院申請和解。（二）和解協(xié)議的通過1債權人會議通過和解協(xié)議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權額占無財產(chǎn)擔保債權總額的三分之二以上。2債權人會議通過和解協(xié)議的，由人民法院裁定認可，并予以公告。和解協(xié)議草案經(jīng)債權人會議表決未獲得通過，或者已經(jīng)債權人會議通過的和解協(xié)議未獲得人民法院認可的，人民法院應當裁定終止和解程序，并宣告?zhèn)鶆?/p>

31、人破產(chǎn)。（三）和解協(xié)議的效力1經(jīng)人民法院裁定認可的和解協(xié)議，對債務人和全體和解債權人均有約束力。解釋： 和解債權人是指人民法院受理破產(chǎn)申請時對債務人享有無財產(chǎn)擔保債權的債權人。2和解債權人未依照規(guī)定申報債權的，在和解協(xié)議執(zhí)行期間不得行使權利；在和解協(xié)議執(zhí)行完畢后，可以按照和解協(xié)議規(guī)定的清償條件行使權利。3和解債權人對債務人的保證人和其他連帶債務人所享有的權利，不受和解協(xié)議的影響。（四）和解協(xié)議的終止1因債務人的欺詐或者其他違法行為而成立的和解協(xié)議，人民法院應當裁定無效，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。2債務人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的，人民法院經(jīng)和解債權人請求，應當裁定終止和解協(xié)議的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)

32、。3 人民法院受理破產(chǎn)申請后， 債務人與全體債權人就債權債務的處理自行達成協(xié)議的，可以請求人民法院裁定認可，并終結破產(chǎn)程序。解釋： 債務人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的行為包括： （ 1 ） 拒不執(zhí)行或者延遲執(zhí)行和解協(xié)議；（ 2 ）財務狀況繼續(xù)惡化，足以影響執(zhí)行和解協(xié)議；（ 3）給個別債權人和解協(xié)議以外的特殊利益； （ 4） 轉移財產(chǎn)、 隱匿或私分財產(chǎn)； （ 5 ） 非正常壓價出售財產(chǎn)、 放棄自己的債權；（ 6 ）對原來沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保、對未到期的債務提前清償?shù)刃袨?。標題九 破產(chǎn)清算一、破產(chǎn)宣告1人民法院依法宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)的，應當自裁定作出之日起5 日內送達債務人和管理人，自裁定作

33、出之日起10 日內通知已知債權人，并予以公告。2對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔保權的權利人，對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋嗬?。債權人行使?yōu)先受償權利未能完全受償?shù)模?其未受償?shù)膫鶛嘧鳛槠胀▊鶛啵?放棄優(yōu)先受償權利的，其債權作為普通債權?！九e例】 甲企業(yè)以自己的機器設備設定抵押向乙銀行貸款 100 萬元， 甲企業(yè)破產(chǎn)， 則乙銀行屬于有財產(chǎn)擔保的債權人， 對機器設備享有優(yōu)先受償?shù)臋嗬?（ 1） 如果乙銀行放棄優(yōu)先權，則 100 萬元全部屬于普通債權；（ 2 ）如果乙銀行不放棄優(yōu)先權，但機器設備只賣了40萬元，則 40 萬元全部清償乙銀行，不足的 60 萬元屬于乙銀行的普通債權。二、破產(chǎn)財產(chǎn)的變價1管理人

34、應當及時擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案，提交債權人會議討論?！鞠嚓P鏈接】 債權人會議表決 “債務人財產(chǎn)的管理方案” 和“通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案”時未通過的， 由人民法院裁定。 債權人對人民法院的裁定不服的， 可以自裁定宣布之日或者收到通知之日起15 日內向該人民法院申請復議。2變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)應當通過拍賣進行。破產(chǎn)企業(yè)可以全部或者部分變價出售。企業(yè)變價出售時，可以將其中的無形資產(chǎn)和其他財產(chǎn)單獨變價出售。三、破產(chǎn)財產(chǎn)的分配1破產(chǎn)財產(chǎn)的清償順序破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆蘸?，依照下列順序清償：?1）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、 基本醫(yī)療保險費用， 以及法律、 行政法規(guī)規(guī)定應當支付