家庭暴力問題的法律分析

1、家庭暴力問題的法律分析家庭是社會的細(xì)胞，和睦、安寧的家庭關(guān)系，不僅是每個家庭成員人生幸福的重要內(nèi)容，也是建設(shè)社會主義和諧社會的基礎(chǔ)之一。值得關(guān)注的是，關(guān)于家庭暴力問題的法律理論研究及司法實踐，已經(jīng)日益成為我國法律工作的熱點。八、八、O第一章家庭暴力的概述第一節(jié)家庭暴力的概念一國外和國內(nèi)的不同認(rèn)識在國外，關(guān)于家庭暴力的研究及立法較我國進(jìn)行得早，并已經(jīng)有了多年的理論研究和實踐經(jīng)驗。有代表性的，如英國學(xué)者認(rèn)為：家庭暴力是指男性伴侶為了支配和控制女性，在他們關(guān)系存續(xù)期間或終止之后對女性所施行的暴力和虐待行為.從英國學(xué)者觀點看出：家庭不僅指有婚姻關(guān)系、身份關(guān)系的生活共同體，而且還包括同居關(guān)系及婚姻關(guān)系終

2、止后出現(xiàn)的暴力行為，暴力主要指男性對女性實施的有害行為。在我國，一般認(rèn)為家庭暴力是指在以婚姻，血緣和法律關(guān)系為基礎(chǔ)而構(gòu)成的家庭中，家庭成員以暴力、脅迫、摧殘、折磨或其它手段侵害家庭成員身體、精神和性等人身權(quán)利的強(qiáng)暴行為。二社會學(xué)的認(rèn)識社會學(xué)者認(rèn)為：家庭暴力不僅是法律問題，更是社會問題。要有效遏止家庭暴力，必須在修改現(xiàn)有法律的同時，開展自上而下和自下而上的反家庭暴力公眾運(yùn)動，通過培訓(xùn)、宣傳等社會手段改變傳統(tǒng)文化中的性別歧視，轉(zhuǎn)變社會公眾對家庭暴力的認(rèn)識。為家庭暴力受害者（主要是婦女）提供有效的社會救助，以及增進(jìn)兩性在家庭內(nèi)部的平等，將反對家庭暴力作為維護(hù)家庭的和睦與社會和諧的重要內(nèi)容。三我國法律

3、對家庭暴力的界定婚姻法修正案第三條規(guī)定禁止家庭暴力最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋（一）第一條對家庭暴力的范疇作了明確表述：家庭暴力是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為家庭暴力基本上是家庭中居于強(qiáng)勢地位的成員對處于弱勢地位的成員實施的。以前受害者主要是婦女、兒童和老人，但隨著社會的發(fā)展，有一個新的趨勢在發(fā)展，男性也開始成為家庭暴力的受害者。本文所指的家庭暴力，主要是指家庭成員中，夫妻之間即婚姻主體之間的暴力行為。一家庭暴力的形式從目前的表現(xiàn)形式看，家庭暴力主要有三種形式，即身體暴力、精神暴力和性暴

4、力。身體暴力是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或者其他手段給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。精神暴力和性暴力是指通過暗示性的威脅、言語攻擊、無端挑剔，或漠不關(guān)心對方、停止或敷衍性生活等隱性暴力行為，以及故意攻擊性器官、強(qiáng)迫發(fā)生性行為、性接觸等，這種暴力的實施其危害性較之身體暴力要嚴(yán)重得多。二、家庭暴力的產(chǎn)生原因傳統(tǒng)男權(quán)文化的影響是產(chǎn)生家庭暴力的重要原因。我國長期以來的文化基礎(chǔ)是男性中心本位文化，男女在家庭及社會結(jié)構(gòu)中的地位極不平等，我國古代封建禮教所宣揚(yáng)的三從思想更是其極端表現(xiàn)。根深蒂固的男權(quán)主義雖然己經(jīng)有很大的改變，但遺留的影響依然存在。2家庭成員的經(jīng)濟(jì)和社會

5、地位的差別。處丁強(qiáng)勢地位的成員在家庭生活中往往居于主導(dǎo)和支配地位，而處于弱勢地位的成員往往在經(jīng)濟(jì)和生活上依賴J.-他們，一旦發(fā)生家庭矛盾，處于弱勢地位的成員通常會成為發(fā)泄的對象，并且大都表現(xiàn)出逆來順受。而這種軟弱的反應(yīng)使得施暴者無需為ft己的行為承擔(dān)任何責(zé)任。隨著社會的發(fā)展，工作和生活節(jié)奏不斷加快，人們面臨的壓力越來越大,心理負(fù)擔(dān)越來越沉重，長期積聚需要得到徹底的發(fā)泄，一旦這種情緒被錯誤地帶到家中，就很容易成為家庭暴力的導(dǎo)火索。社會整體環(huán)境的影響。一方面，社會對酗酒、吸毒、重婚、婚外情等很容易引發(fā)家庭暴力的丑惡現(xiàn)象尚沒有形成有效的解決手段。另一方面，家庭暴力長期來被視為家庭私事，在通常情況下，

6、很少會有相關(guān)部門主動管理。盡管家庭暴力性質(zhì)比社會上一般暴力惡劣，但它成了相關(guān)部門不予介入，懲治過輕的真空地帶。實際上是對施暴者姑息縱容，失去了法律應(yīng)有的震懾和預(yù)防作用。第三節(jié)家庭暴力的社會危害家庭暴力不但直接損害婦女的身心健康和人格尊嚴(yán)，導(dǎo)致婚姻破裂、家庭解體，以及傷害兒童的身心健康。更為危險的是，因家庭暴力而引起的自殺、殺人，嚴(yán)重地影響了社會的穩(wěn)定和安全，阻礙社會主義和諧社會的建設(shè)。一導(dǎo)致婚姻破裂、家族解體丈夫?qū)ζ拮邮┍?，使妻子的身心健康?yán)重受損，同時也損害了家庭的和睦夫妻間的感情。妻子面對殘暴的丈夫，心中己無愛意，只有選擇離婚。二嚴(yán)重傷害兒童的身心健康有統(tǒng)計表明，60%以上的人在對配偶實施

7、暴力的同時，也經(jīng)常對子女實施暴力。而專家指出，即使沒有受到毆打，見到家庭暴力和受到身體虐待的孩子所受的傷害同樣嚴(yán)重。他們會性情憂郁，變得懦弱或殘暴，學(xué)習(xí)成績下降，有自殺傾向等，這些影響在成年后仍會存在。另外，有暴力的家庭，其孩子長大后大多也有家庭暴力行為，違法犯罪的比例也較高。三導(dǎo)致以暴制暴有些婦女蒙受家庭暴力后，沒有通過有效的途徑解決問題，來自肉體上和心理上的痛苦，使她們產(chǎn)生以暴制暴的想法，這就是所謂受虐婦女綜合癥，已嚴(yán)重地影響著家庭和睦和社會安定。四制造社會不安定因素家庭暴力在直接損害婦女的身心健康和人格尊嚴(yán)的同時，帶來了社會不安定因素，也進(jìn)一步推動了性別不平等和暴力等不良文化的傳播。它對

8、生命和資源的巨大傷害表明：家庭暴力的影響遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了家庭的范圍。不論對個人、家庭還是社會都有極大的危害，預(yù)防和制止家庭中的暴力行為勢在必行。第二章我國家庭暴力的現(xiàn)狀和法律干預(yù)第一節(jié)家庭暴力的現(xiàn)狀一家庭暴力的具體情況家庭暴力對婦女權(quán)益的侵害在數(shù)量上呈上升趨勢。據(jù)不完全統(tǒng)計，與上個世紀(jì)80年代相比，90年代我國家庭暴力上升了25.4%.以青島市婦聯(lián)為例，1991該組織接待來訪的家庭暴力事件358件，占該類來訪的15.21%，到1996年已增加到25.7%.家庭暴力成為引起婚姻關(guān)系破裂的主要原因。據(jù)司法部門資料表明，家庭暴力案件約占婚姻案件的30%,個別地區(qū)達(dá)50%.家庭暴力日益影響社會穩(wěn)定和安定團(tuán)結(jié)

9、。2000年，江蘇省婦聯(lián)在南通監(jiān)獄女子分監(jiān)進(jìn)行了相關(guān)調(diào)查，調(diào)查結(jié)果顯示在237個存在暴力的家庭中，有125人的犯罪直接與家庭暴力有關(guān)，占52.74%。125個直接因家庭暴力而犯罪的女性中有93人長期受到丈夫的毆打、虐待，占74.4%。她們所犯罪種涉及到殺人、介紹容留賣淫、傷害、拐賣、盜竊、詐騙、搶劫、縱火、爆炸等，有62人犯故意殺人罪，占49.6%;傷害、投毒、爆炸、縱火等惡性案件17起，占13.6%。棲霞區(qū)某鎮(zhèn)婦女胥某因家庭暴力引發(fā)的矛盾，在兩年中頻頻到鎮(zhèn)區(qū)兩級政府上訪鬧事，嚴(yán)重干擾了政府機(jī)關(guān)的正常工作秩序。中國政府歷來重視對婦女權(quán)益的保護(hù)，為了切實保護(hù)婦女的人身權(quán)利和實現(xiàn)各個領(lǐng)域的男女平等

10、，近年來，在反家庭暴力方面，采取了一系列措施。積極動員全社會力量，鼓勵多部門合作共同反對家庭暴力，包括：成立維護(hù)婦女兒童權(quán)益的專門性政府機(jī)構(gòu)；成立多部門合作維護(hù)婦女兒童權(quán)益的協(xié)調(diào)議事機(jī)構(gòu)；在公安機(jī)關(guān)建立家庭暴力投訴受理機(jī)構(gòu)；建立法院特邀陪審員制度；建立婦女法律援助機(jī)構(gòu)；建立家庭暴力傷殘鑒定中心和庇護(hù)所；充分發(fā)揮婦女組織反家庭暴力的優(yōu)勢。許多省、自治區(qū)、直轄市也就反家庭暴力相繼出臺了有關(guān)地方性法規(guī)或政策性文件。政府部門、司法機(jī)關(guān)和婦聯(lián)組織等聯(lián)合成立的維護(hù)婦女權(quán)益協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)、110家庭暴力報警中心、家庭暴力傷殘鑒定中心、庇護(hù)所等社會干預(yù)機(jī)制紛紛建立，同時在國家級立法中對家庭暴力問題予以明確規(guī)定的社會

11、呼聲越來越高。第二節(jié)家庭暴力作為法律問題發(fā)展衍變的三個階段一第一階段1995年北京舉辦第四次世界婦女大會之前。在這一階段，中國頒行的憲法以及刑法、婦女權(quán)益保障法、未成年人保護(hù)法、婚姻法、治安管理處罰條例法律法規(guī)的規(guī)定都體現(xiàn)了國家保護(hù)家庭成員權(quán)利，禁止家庭暴力的精神。但是事實上，家庭暴力問題尚未引起社會公眾和執(zhí)法機(jī)關(guān)的普遍重視。家庭暴力事件通常被作視為家庭糾紛，主要通過民間調(diào)解等手段來處理。二第二階段從1995到2001年婚姻法修正案通過之前。1995年，中國政府成功地在北京舉辦了第四次世界婦女大會，北京宣言和行動綱領(lǐng)都再次強(qiáng)調(diào)和重申了國際社會反對家庭暴力的決心和態(tài)度。家庭暴力問題越來越廣泛地引

12、起中國社會的關(guān)注，反對家庭暴力的宣傳力度顯著加大，相關(guān)立法研究工作增強(qiáng)，法律干預(yù)和司法支持手段明顯增多。特別值得注意的是，1996年，湖南省長沙市通過關(guān)于預(yù)防和制止家庭暴力的若干規(guī)定，這是中國出臺的第一個反對家庭暴力的地方性政策。2000年3月，湖南省人大常委會通過了關(guān)于預(yù)防和制止家庭暴力的決議，這是中國第一部反對家庭暴力的地方性法規(guī)，家庭暴力一詞第一次出現(xiàn)在中國的法規(guī)中。三第三階段2001年婚姻法修正案通過之后。2001年4月28日，全國人大常委通過了關(guān)于修改中華人民共和國婚姻法的決定。修改后的婚姻法在總則中明確規(guī)定禁止家庭暴力，將實施家庭暴力作為法院應(yīng)準(zhǔn)予離婚的法定情形之一，并專門規(guī)定了對

13、家庭暴力受害人的救助措施和施暴人的法律責(zé)任。這是中國第一次在國家級立法中對家庭暴力問題作出明確規(guī)定，是中國反家庭暴力立法的重大突破，具有里程碑的意義。此后，反家庭暴力的法律干預(yù)工作得到進(jìn)一步重視，最高人民法院頒布關(guān)于適用中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋，從而為各級法院正確適用婚姻法，審理涉及家庭暴力的案件提供了依據(jù)。第三節(jié)法律干預(yù)一立法我國現(xiàn)在初步建立了以憲法為基礎(chǔ)，包括民法通則、婚姻法、婦女權(quán)益保障法以及各種法律法規(guī)在內(nèi)的法律體系。國際條約中國已經(jīng)簽署了消除對婦女一切形式的歧視公約、兒童權(quán)利公約等國際公約，是北京宣言、行動綱領(lǐng)等國際文件的承諾國，已向全世界莊嚴(yán)承諾采取有效措施，制止家庭暴力

14、，保護(hù)婦女、兒童、老人等一切弱勢群體權(quán)益。國家級立法(1)憲法關(guān)于保障公民權(quán)利、男女平等等規(guī)定是中國反家庭暴力的立法依據(jù)。（2）婦女權(quán)益保障法明確規(guī)定婦女在政治的、經(jīng)濟(jì)的、文化的、社會的和家庭的生活等方面享有同男子平等的權(quán)利。雖然沒有使用家庭暴力的概念，但全法始終貫穿了反對包括家庭暴力在內(nèi)的一切形式對婦女的暴力，保護(hù)婦女權(quán)益的精神（總則、第33-35條、第40-42條）。（3）未成年人保護(hù)法的相關(guān)規(guī)定體現(xiàn)了禁止對未成年人的家庭暴力，保護(hù)未成年人權(quán)益的精神（總則、第二章、第47、52條）。（4）民法通則規(guī)定保護(hù)公民的生命健康權(quán)、名譽(yù)權(quán)、婚姻自由權(quán)等權(quán)利（第98、101、103條），并規(guī)定了相應(yīng)的

15、侵權(quán)責(zé)任形式（第134條）。（5）婚姻法是中國第一部明確規(guī)定禁止家庭暴力的法律。其中規(guī)定了對家庭暴力受害人的救助措施：受害人有權(quán)向居民委員會、村民委員會、所在單位和公安機(jī)關(guān)等尋求救助（第43條）；相應(yīng)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)應(yīng)受害人要求采取救助措施；對構(gòu)成犯罪的，司法機(jī)關(guān)應(yīng)依法追究刑事法律責(zé)任（第43、45條）規(guī)定實施家庭暴力為法院準(zhǔn)予離婚的法定情形之一（第32條），并規(guī)定因家庭暴力導(dǎo)致離婚的，受害人有權(quán)請求損害賠償（第46條）。（6）繼承法規(guī)定家庭暴力行為可能引起繼承權(quán)的喪失：故意殺害被繼承人、為爭奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人、遺棄被繼承人或虐待被繼承人情節(jié)嚴(yán)重的，喪失繼承權(quán)（第7條）。刑法通過對殺人罪、傷害罪、

16、強(qiáng)奸罪、侮辱罪、非法拘禁罪、拐賣婦女兒童罪、暴力干涉他人婚姻罪、虐待罪、遺棄罪等罪名和刑罰的規(guī)定，對實施家庭暴力構(gòu)成犯罪的人予以懲處(第232-238條、第240、246、257、260、261條)。行政法通過規(guī)定行政處罰和行政處禁止家庭暴力行為。如治安管理處罰條例對侵犯他人人身權(quán)利尚不夠刑事處罰的毆打他人、造成輕微傷害、非法限制他人人身自由、虐待家庭成員，受虐待人要求處理等規(guī)定應(yīng)由公安機(jī)關(guān)予以拘留、罰款或警告(第22條)。訴訟法，包括刑事訴訟法、民事訴訟法和行政訴訟法，規(guī)定了家庭暴力受害人尋求司法救濟(jì)的途徑：通過民事訴訟程序追究施暴人的民事責(zé)任；對構(gòu)成犯罪的，依照刑事訴訟程序提起自訴，或通過

17、告訴，由司法機(jī)關(guān)依法定程序追究施暴人的刑事責(zé)任；對公安機(jī)關(guān)不依法履行制止或處罰家庭暴力職責(zé)的，受害人可按行政訴訟法的規(guī)定要求其限期履行并賠償相應(yīng)損失。地方性法規(guī)。婦女權(quán)益保障法頒布實施以來，全國31個省、自治區(qū)、直轄市都先后出臺了確保婦女權(quán)益保障法貫徹落實的實施辦法。截止2003年7月為止，已有湖南、四川、寧夏、江西、陜西、湖北、黑龍江等7個省、自治區(qū)人大先后通過了關(guān)于預(yù)防和制止家庭暴力的決議等專門性反家庭暴力的地方性法規(guī)。二有關(guān)司法措施反對和制止家庭暴力，不僅需要完善的立法，更需要法律的有效執(zhí)行，在司法實踐中，家庭暴力案件有民事案件和刑事案件之分，涉及家庭暴力的刑事案件是指在家庭成員之間的傷

18、害，觸犯了中華人民共和國刑法而構(gòu)成犯罪的案件。涉及家庭暴力的民事案件是指發(fā)生在家庭成員之間的傷害，依照有關(guān)民事法律規(guī)定而處理的案件。這兩類不同性質(zhì)的案件，在法律運(yùn)用，處理方式、基本程序上有所不同。1涉及家庭暴力刑事案件的法律執(zhí)行(1)實踐中，涉及家庭暴力的刑事案件主要有：因家庭暴力導(dǎo)致的輕傷案件；因家庭暴力導(dǎo)致的重傷案件，因家庭暴力殺人案件以及受虐婦女由受害者變?yōu)槭┍┱邔?dǎo)致的家庭暴力的刑事案件。(2)審判程序?qū)τ谟|犯了中華人民共和國刑法而構(gòu)成犯罪的家庭暴力案件，按照中華人民共和國刑事訴訟法規(guī)定的程序進(jìn)行審理。主要包括第一審程序、第二審刑法學(xué)程序、審判程序和執(zhí)行程序。涉及家庭暴力的民事案件的法律

19、執(zhí)行(1)我國目前的立法沒有規(guī)定家庭暴力這個案由，司法實踐中，法官審判的家庭暴力案件主要是：因家庭暴力引起的離婚案件和侵犯婦女人身權(quán)利引起的損害賠償條件，有些也嘗試著直接立為家庭暴力案件.(2)審判程序?qū)τ谶`反了中華人民共和國民法通則、婚姻法等民事法律的家庭暴力案件，按照中華人民共和國民事訴訟法規(guī)定民事審判程序進(jìn)行審理和判決。主要包括第一審程序、第二審程序、審判監(jiān)督程序和執(zhí)行程序。特別要提出的是，無論因家庭暴力導(dǎo)致何種案件，都不應(yīng)適用調(diào)解的方式解決。在這種方式下，施暴人和受害人之間權(quán)力結(jié)構(gòu)不平衡，受害人無法在平等的前提下爭取自己的權(quán)利。第三章反家庭暴力存在的法律問題第一節(jié)立法缺陷和司法不力雖然

20、我國已形成了一套針對家庭暴力的法律干預(yù)體系，但家庭暴力范圍不明晰，家庭暴力舉證難司法機(jī)關(guān)介入家庭暴力難等立法以及司法上的問題，仍然制約著反家庭暴力工作的推進(jìn)。一立法缺陷1我國現(xiàn)行法律針對家庭暴力雖有一些具體規(guī)定，但這些條款大都是從宏觀上立論的，如婦女權(quán)益保障法中規(guī)定禁止歧視、虐待、殘害婦女婦女生命健康不受侵犯等條文，在明確提到家庭暴力的婚姻法中也只是籠統(tǒng)的規(guī)定禁止家庭暴力.只有在最高院的司法解釋中明確了家庭暴力的概念，并且所采用的是嚴(yán)格的界定標(biāo)準(zhǔn)，這也導(dǎo)致了法庭認(rèn)定這一事實的比率低。2目前，我國憲法、刑法、婚姻法、婦女權(quán)益保障法、治安管理處罰條例等法律法規(guī)，雖然對家庭暴力行為都有禁止性規(guī)定，但

21、缺乏明確的認(rèn)定和制裁條款?？刹僮餍暂^差，對家庭暴力懲治不力。我國沒有針對家庭暴力的專門證據(jù)法規(guī)則。家庭暴力多發(fā)生在家庭內(nèi)部，很少有目擊證人，而相當(dāng)一部分當(dāng)事人在遭到暴力后，因缺乏法律常識沒有報案或去醫(yī)院開具診斷證明，這樣當(dāng)對方否認(rèn)有暴力行為時，便無據(jù)可查。單憑受害人陳述又不能作為定案依據(jù)，給法院認(rèn)定家庭暴力行為帶來困難，使很多家庭暴力案件因缺乏證據(jù)無法立案。家庭暴力受害者精神損害賠償無法可依。婚姻法明確規(guī)定，家庭暴力的受害方可以提出民事賠償，但受害婦女請求精神損害賠償仍然困難?，F(xiàn)行法律主要適用對施暴者進(jìn)行事后制裁，缺乏對家庭暴力正在發(fā)生及持續(xù)過程中的救濟(jì)措施。我國法律著重于制裁造成嚴(yán)重后果的暴

22、力行為，對于多發(fā)性的未造成嚴(yán)重后果的家庭暴力行為缺乏措施。另外，著重于行為發(fā)生后的制裁，缺乏預(yù)防行為發(fā)生和制止行為繼續(xù)的手段。二司法不力1社會公眾對家庭暴力認(rèn)識不足，其觀念仍停留在家務(wù)糾紛層面上。對向法院控告丈夫的妻子尤其難以理解，并因此責(zé)備受害婦女，受害婦女權(quán)利難以保障。2司法人員中對我國家庭暴力的定性、定量上認(rèn)識不一，仍有相當(dāng)一部分人因受中國傳統(tǒng)觀念的影響，對家庭暴力存在模糊甚至錯誤的認(rèn)識，這在一定程度上影響了司法人員對家庭暴力的法律干預(yù)力度。例如：公安人員缺乏社性別觀念，一些派出所以家庭糾紛不屬其工作范圍為由不予處理，立案不及時，直接導(dǎo)致鑒定難。派出所對家庭暴力案件不能及時立案偵查，不給

23、受害人出具委托鑒定函。而沒有法醫(yī)鑒定書，就無法追究施暴者的刑事責(zé)任。受虐人往往希望維持家庭，她們投訴的目的只是制止施暴而不是使對方被拘禁或罰款，更不想因此使婚姻關(guān)系破裂。如何確定司法機(jī)關(guān)的角色定位，使司法更積極更妥當(dāng)?shù)慕槿爰彝ケ┝σ彩秦酱鉀Q的問題。執(zhí)法機(jī)構(gòu)的干預(yù)是制止家庭暴力的最有效手段，而現(xiàn)在因家庭暴力的執(zhí)法主體部門雖然多但不夠明確，各個主體部門之間的執(zhí)法還需進(jìn)一步磨合，以及執(zhí)法程序不規(guī)范，也造成了對家庭暴力的制裁不力，致使家庭暴力總是游離于法律之外，受虐婦女也得不到有效的保護(hù)。第二節(jié)辦理家庭暴力案件的四項實際困難一社會公眾對家庭暴力認(rèn)識不足，導(dǎo)致取證難對于家庭暴力，社會公眾的觀念仍停留在

24、家務(wù)糾紛層面上，導(dǎo)致律師向受害婦女親朋鄰居乃至居委會工作人員取證時，他們含糊其詞，甚至拒絕作證，造成取證困難，受害婦女權(quán)利難以保障。二公安人員缺乏社會性別觀念，立案不及時，導(dǎo)致鑒定難多數(shù)派出所的公安人員對家庭暴力案件不能及時立案偵查，不給受害人出具委托鑒定函。律師說，因沒有法醫(yī)鑒定書，就無法追究施暴者的刑事責(zé)任。三家庭暴力立法不完善，對家庭暴力行為認(rèn)定難、刑事處罰難目前我國沒有針對家庭暴力的專門證據(jù)法規(guī)則，通常是適用普通案件的證據(jù)規(guī)則。而家庭暴力多發(fā)生在家庭內(nèi)部，很少有目擊證人，單憑受害人陳述又不能作為定案依據(jù)，給法院認(rèn)定家庭暴力行為帶來困難，使很多家庭暴力案件因缺乏證據(jù)無法立案。四對施暴者進(jìn)

25、行制裁難現(xiàn)行法律主要適用對施暴者進(jìn)行事后制裁，缺乏對家庭暴力正在發(fā)生及持續(xù)過程中的救濟(jì)措施。一些受害婦女希望，在遭受家庭暴力時法律能對丈夫采取一定的強(qiáng)制措施。而現(xiàn)在公安機(jī)關(guān)或居委會能做的只是讓施暴丈夫?qū)懕ＷC書，形不成任何約束力，有的丈夫可能前腳寫了保證書，后腳回家繼續(xù)施暴。第三節(jié)影響家庭暴力案件辦理的一些消極社會因素由于目前我國社會中，還存在一些消極的社會、道德、倫理因素，影響了家庭暴力案件辦理，主要包括：在中國的傳統(tǒng)社會中，認(rèn)為女性的理想角色就是局限丁家庭范圍內(nèi)，恪盡本分地做個賢妻良母，在家屮孝敬公婆、照顧子女、操持家務(wù)；男尊女卑的夫權(quán)思想仍殘留在一些人的腦海中，認(rèn)為男人是家庭的主人。而女性

26、則被認(rèn)為是男人的附屬品依附于男人而存在。在部分人的思想觀念中，當(dāng)男人運(yùn)用暴力手段從肉體上精神上統(tǒng)治奴役女性時，是被容忍和允許的，打老婆是天經(jīng)地義、理所當(dāng)然的事情。婦女在遭受家庭暴力后，為了維護(hù)家庭的面子而極力掩蓋，認(rèn)為那是家丑，同時懼怕遭來丈夫更大的暴力，于是默默忍受，不愿聲張。部分女性經(jīng)濟(jì)地位的相對低下，認(rèn)為fi己是靠丈夫而生活的，丈夫為了養(yǎng)家，在外面奔波勞累，回到家中發(fā)發(fā)脾氣是情理之中的事情。如此種種消極的社會、道德、倫理原因，導(dǎo)致家庭暴力案件辦理困難。盡管家庭暴力問題已成為社會關(guān)注的焦點，但從統(tǒng)計數(shù)字來看，法庭最終認(rèn)定構(gòu)成家庭暴力的卻是鳳毛麟角。1980年，以家庭暴力為由離婚的占18.6

27、%，2001年新婚姻法頒布后初期因該原因離婚的也比率相當(dāng)。第四章解決家庭暴力的法律對策第一節(jié)立法完善立法是提高法律干預(yù)效果和解決家庭暴力的根本辦法。法律干預(yù)家庭暴力的根本難點在于，我國沒有專門的反對家庭暴力的法律現(xiàn)有法律、法規(guī)的具體運(yùn)用也缺乏可操作性。一立法形式的選擇我們國家目前沒有專門用于制止家庭暴力的單項立法，有關(guān)家庭暴力的立法分散于憲法、民法、刑法、婚姻法、婦女權(quán)益保障法以及其它機(jī)關(guān)的法律法規(guī)之中。下一步，是根據(jù)反家庭暴力的實際與司法需要逐一修改現(xiàn)行各法的某一個方面，還是應(yīng)多采取專門立法的形式學(xué)界也有不同的意見。但是，我認(rèn)為在解決家庭暴力的法律改革的宏觀戰(zhàn)略上還是應(yīng)當(dāng)走專門法的道路。主耍

28、是因為：首先，用分散的各種法律適用甚至是套用反家庭暴力案件是片面的、有限的。將反家庭暴力納入婚姻法調(diào)整，而婚姻法性質(zhì)上是民事法律，它主要是從權(quán)利義務(wù)的角度對夫妻和家庭成員在家家庭生活中的行為予以調(diào)整、約束力救擠力有限。而套用刑法和治安處罰條例的故意傷害和虐待罪等條款，因為法律規(guī)定的籠統(tǒng)、具體操作措施的缺乏，使得司法實踐中由于證據(jù)不足或情節(jié)不夠惡劣達(dá)不到法定罪名的最低標(biāo)準(zhǔn)而使受害人得不到保護(hù)，施暴人受不到制裁的案例屢見不鮮。其次，反家庭暴力是一個社會系統(tǒng)工程，涉及到社區(qū)干預(yù)，行政干預(yù)和法干預(yù)諸多方而，不僅有民事法律問題，還涉及到行政法、刑法等實體和程序法的諸多方面。各個法律的結(jié)合適用不完全符合其

29、本身性質(zhì)對一個綜合法律的要求。同時，根據(jù)我國的實際情況，開展反家庭暴力的時間很短，而家庭暴力的情況在不斷上升的趨勢，逐一修改現(xiàn)行各相關(guān)法律，那么，這樣的修改會有很多，需要的時間也會很長。這很難適應(yīng)當(dāng)前反家庭暴力的實際需要，不利于對家庭暴力受害人的保護(hù)，也不利r對施暴者的教育矯治和懲處。一些地方立法己經(jīng)為國家專門立法做了有益的嘗試。從1996年湖南長沙市出臺關(guān)于預(yù)防和制止家庭暴力的若干規(guī)定至今，全國已有3省11市出臺了這樣地主性防止和制止家庭暴力的法規(guī)、條例或法規(guī)性文件，把過去比較零散的法律條文加以集中，并細(xì)則化、具體化，加強(qiáng)了可操作性，法律效果明顯，中國法學(xué)會反家庭暴力項目的法學(xué)家們也開始了家

30、庭暴力防治法的草擬工作。綜上，我認(rèn)為，一部對家庭暴力的定義、社會救助、行政措施、司法救濟(jì)、法律責(zé)任都做了具體規(guī)定的專門性法律家庭暴力防治法，可以為家庭暴力受害者提供最大限度的保護(hù)，最有效地預(yù)防暴力的再次發(fā)生。-立法內(nèi)容現(xiàn)階段要完善法律中關(guān)于家庭暴力的內(nèi)容，應(yīng)著重注意增強(qiáng)法律的可操作性和威懾力，主要是：1、細(xì)化家庭暴力的定義。目前主要是我國對家庭暴力的法律概念所采用的是嚴(yán)格的界定標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)定家庭暴力是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或其他手段，給家庭成員的身體精神等方面造成一定傷害后來的行為根據(jù)這一定義，我國是套用刑法的相關(guān)規(guī)定，以情節(jié)惡劣作為界限來判斷家庭暴力是否構(gòu)成犯罪及其程度，細(xì)

31、化家庭暴力的定義，明確、具體地規(guī)定何種程度的虐待或暴力行為為情節(jié)惡劣，構(gòu)成何種罪名，應(yīng)受何種懲罰。這就使定義家庭暴力更具可操作性，避免施暴者逃脫法律制裁。2、明確家庭暴力的法律干預(yù)機(jī)構(gòu)。我國現(xiàn)在的家庭暴力法律干預(yù)主體主要有法院、檢察院、公安、婦聯(lián)、居民委員會、村民委員會等機(jī)關(guān)，干預(yù)主體部門多，就更需耍根據(jù)反家庭暴力的實際需要及部門特點明確其分工，突出部門優(yōu)勢，整合部門資源，避免因干預(yù)主體不明確而造成對家庭暴力制裁不力。3、家庭暴力案件的取證、制裁辦法以及賠償?shù)纫捕夹枰唧w的更具操作性的法律規(guī)范。4、法律對施暴者的制裁應(yīng)更為科學(xué)。例如，我國治安管理處罰條例中對虐待行為進(jìn)行了三種處罰，一種是十五日

32、以下拘留，另一種是二百元以下罰款，還有一種是警告。罰款二百元對暴力的阻嚇作用十分有限，而警告更形不成約束力。實踐中，對施暴者最有威懾力的措施是拘留，但如果法律法規(guī)能夠更明確具體地規(guī)定出拘留的適用條件等，在對付家庭暴力特別是輕微的家庭暴力中就能起更積極的作用。5、通過立法，加大司法干預(yù)對家庭暴力的作用。這一點是我認(rèn)為是極為重要的。在司法實踐中，司法人員常不得不面對一種尷尬的局面，許多受暴婦女由于受到施暴者的求情、威脅或已經(jīng)與施暴者達(dá)成協(xié)議，而拒絕與警界合作，或者拒絕出庭作證，甚至不愿意施暴者受到處罰，家庭暴力的撤案率也一直較高。受暴婦女作出這樣的選擇是可以理解的，但我認(rèn)為，如果在那些已經(jīng)構(gòu)成犯罪

33、的家庭暴力案件中，完全尊重受害婦女的個人意愿，不僅是對施暴者行為的放縱，而且更會產(chǎn)生一系列的社會負(fù)面效果。而且即使這樣做，也根本不能保證婦女免遭再次的暴力侵襲，施暴者也不會因為受害人的寬恕，承擔(dān)起對妻兒和家庭的義務(wù)。因此，可以嘗試通過立法使司法干預(yù)即使在受害婦女撤消指控，公關(guān)和公訴機(jī)關(guān)在沒有受害人同意的情況下，也可以對施暴者提起訴訟。家庭暴力的犯罪比陌生人暴力犯罪具有更為惡劣的社會效果，在立法中該體現(xiàn)這一點，以立法的形式向社會表明，家庭暴力不僅是犯罪，而且是嚴(yán)重的犯罪這將有利于法律對家庭暴力的威懾力和約束力。第二節(jié)改進(jìn)司法措施從一定意義上講，完善的司法比完善的立法更為重要，因為再完善的法律也需

34、要通過司法來實施，而且完善司法和對于完善立法而言見效更快。一用足現(xiàn)有法律，創(chuàng)造成功判例，推進(jìn)立法完善由于我國沒有專門的反家庭暴力法，現(xiàn)在法律、法規(guī)的具體運(yùn)用也缺乏可操作性，所以，在司法實踐中，就更要用足用好現(xiàn)有法律法規(guī)中對人民權(quán)益的保護(hù)規(guī)定。現(xiàn)價段，我國處理家庭暴力案件是有法可依的。在現(xiàn)有的法律條件下，司法人員只耍有法必依，執(zhí)法必嚴(yán)，裁判公正，就可以極大地提高反對家庭暴力措施的有效性，使家庭暴力受害者得到充分的法律救濟(jì)。要在現(xiàn)行的法律、法規(guī)及有關(guān)司法解釋的基礎(chǔ)上，以反家庭暴力這條主線將散在各種法律、法規(guī)中的規(guī)定串起來，融會貫通。充分運(yùn)用每一個可能用上的法律條款，將家庭暴力的多種情況納入法律的調(diào)

35、整范圍，可以彌補(bǔ)現(xiàn)行立法的空白和不足，進(jìn)而推動我國反家庭暴力專門立法的出臺和完善。二有效運(yùn)用舉證責(zé)任制度家庭暴力案件的證據(jù)不足、取證難、認(rèn)證難，是司法實踐中普遍面臨的困難。這一方面是由于家庭暴力本身有明顯的封閉性、隱私性特點，一方而是當(dāng)事人證據(jù)意識不強(qiáng)，沒有充分注意收集證據(jù)。同時也在于現(xiàn)行的證據(jù)規(guī)則在證據(jù)的采信，認(rèn)定方面沒有充分考慮家庭暴力案件的特點。因此，在不違反法律的基本原則的前提下，在司法實踐中可對有關(guān)家庭暴力的民事訴訟所涉及到的證據(jù)的采信、證明標(biāo)準(zhǔn)、反正責(zé)任、司法鑒定程序等方面的規(guī)定進(jìn)行靈活的運(yùn)用，適當(dāng)減輕家庭暴力受害人的取證責(zé)任。這既符合家庭暴力案件自身的特點八、和規(guī)律，也充分體現(xiàn)了

36、法律關(guān)懷弱者，保障人權(quán)的特點。在收集證據(jù)時要講究方法，要及時，要多擇，例如：多依靠當(dāng)?shù)鼐用裎瘑T會、派出所、醫(yī)院取證；要注意動機(jī)、原因方面的證據(jù)，提取證人證言要講究方法，并要區(qū)別丁其它案件對人證的要求，只要確實親歷見聞，無論有無親屬關(guān)系仍可擔(dān)任證人；對不愿公開姓名，身份的控告人，檢舉人應(yīng)當(dāng)為其保密，對其中需要加以保護(hù)的，應(yīng)采取妥善的安全措施予以保護(hù)。三建立及時規(guī)范的司法鑒定對于嚴(yán)重的家庭暴力侵害，應(yīng)對受害人盡快進(jìn)行活體檢驗，取得法醫(yī)的傷情鑒定。目前有不少地方成立了家庭暴力法醫(yī)鑒定中心，專門為家庭暴力的受害者提供法醫(yī)鑒定。使得在暴力行為中處丁弱勢的受害人，在法律上得到較為有利主動的地位。同時也可以

37、提高刑事訴訟程序在反對家庭暴力問題的敏感度。四做好反家庭暴力案件的登記、統(tǒng)計與管理可以考慮將家庭暴力案件納入疑難雜險案件重點審理，并進(jìn)行專門的登記和統(tǒng)計。通過對家庭暴力案件及處理情況的統(tǒng)計，對其數(shù)量、表現(xiàn)形式和特點、發(fā)生原因、處理困難等進(jìn)行調(diào)查研究，可以進(jìn)一步認(rèn)識家庭暴力發(fā)生的規(guī)律，尋找有效的解決辦法，為完善防治家庭暴力的有關(guān)法律和司法實踐提供有利的資料。同時，通過對家庭暴力分性別的統(tǒng)計可以全面真實的把握家庭暴力的狀況，從社會性別的視角深刻認(rèn)識家庭暴力是如何基于性別不平等而產(chǎn)生的，挖掘其產(chǎn)生的更深層次有原因，探討更有效的防治方法。家庭暴力案件檔案（指人民法院的訴訟檔案）是人民法院審理活動的真實

38、記錄，具有決定的法律效力。為了有效處理家庭暴力案件，不斷積累經(jīng)驗，家庭暴力案件的檔案應(yīng)專門統(tǒng)計和管理，便于查閱，分析、研究和追蹤。有利于家庭暴力案件統(tǒng)計的制度化，規(guī)范人辦案文書的規(guī)范化。五加強(qiáng)培訓(xùn)加強(qiáng)對司法人員的各種培訓(xùn)，特別是有關(guān)社會性別和家庭暴力干預(yù)的培訓(xùn)使司法人員增強(qiáng)社會性別意識，徹底改變對家庭暴力認(rèn)識上的誤區(qū)，理解受虐婦女的困難和處境，掌握防治家庭暴力的相關(guān)法律、法規(guī)的工作原則、處理程序和方法等，更公正地審理各種侵害婦女合法權(quán)益的案件。第三節(jié)綜合治理增加社會對家庭暴力的重視程度，提倡全社會綜合治理，構(gòu)建整個社會防控和制裁家庭暴力的體系。將它納入社會綜合治理范疇，開展一個社會系統(tǒng)工程。全

39、社會耍從輿論、道德到法律、機(jī)制，從司法機(jī)關(guān)、社區(qū)、單位到家庭編織一個反家庭暴力之網(wǎng)。要健全社會控制機(jī)制，防微杜漸。單位和社區(qū)要關(guān)心每一個可能發(fā)生家庭暴力的家庭，一有事件發(fā)生即妥善處理。執(zhí)法機(jī)構(gòu)要重視家庭暴力的處理，完善執(zhí)法監(jiān)督系統(tǒng)，把預(yù)防、制止和制栽家庭暴力視為自己份內(nèi)事。報刊、電視、廣播等傳播媒體要加強(qiáng)宣傳教育，將一些家庭暴力案件曝光，增加公眾監(jiān)督作用。加強(qiáng)婦聯(lián)等社會團(tuán)體的作用，使這些組織成為反家庭暴力基地。以期形成一個各部門協(xié)作、齊抓共管的社會網(wǎng)絡(luò)。第四節(jié)開展法律援助和救助充分利用現(xiàn)有的法律框架來制止和處罰家庭暴力行為。我國現(xiàn)有關(guān)于維護(hù)婦女、老人、兒童權(quán)益的法律法規(guī)散見于憲法、民法通則、刑

40、法、治安管理處罰條例、婦女權(quán)益保障法、老年人權(quán)益保障法、未成年人保護(hù)法、婚姻法等法律法規(guī)中，要消除家庭暴力就是要逐步完善這些相關(guān)的法律、法規(guī)體系，為受害者提供充分有效的法律救濟(jì)手段。例如：設(shè)立分居制度，它作為同居制度的一種補(bǔ)充，不僅可以緩解夫妻雙方的矛盾，避免草率離婚，還可以對防止婚內(nèi)暴力以及由此引發(fā)的刑事案件有積極作用；在民法上，因從侵權(quán)的角度看待家庭暴力，賦予受害方民事賠償請求權(quán)，受害方有權(quán)要求停止侵害，賠禮道歉，賠償損失（包括精神賠償）。其次，建立多層次多機(jī)構(gòu)的社會支持體系：充分發(fā)揮基層居委會等組織的調(diào)解作用；強(qiáng)調(diào)執(zhí)法機(jī)關(guān)及時介入，有效制止的職責(zé)；建立類似于國外婦女庇護(hù)所性質(zhì)的社會救助機(jī)

41、構(gòu)，以幫助受害人及時擺脫家庭暴力。第五節(jié)加強(qiáng)道德教育，提高全民法律意識消除封建殘余思想，通過各種教育活動形式加強(qiáng)國民的道德教育，提高社會道德水準(zhǔn)，制止、減少直至消滅家庭暴力。通過多種教育活動形式加強(qiáng)國民的道德和法律教育，促高社會道德水準(zhǔn)和法律意識，制止、減少甚至消除對婦女的家庭暴力。通過教育，借助輿論的力量，倡導(dǎo)良好的婚姻道德風(fēng)尚等以制止和消除對婦女的家庭暴力，使不道德者受到應(yīng)有的輿論譴責(zé)，同時也通過教育使每個人懂得彼此尊重對方的人格和尊嚴(yán)的重要，充分認(rèn)識到只有尊重別人的人，才能獲得別人對自己人格尊嚴(yán)的尊重。另外，通過多種渠道對弱勢群體婦女進(jìn)行自尊、自信、自立、自強(qiáng)的教育，使她們提高自身素質(zhì)，擁有獨立的人格和尊嚴(yán)，從根本上擺脫家庭暴力。教育受害人利用法律武器保護(hù)自己，維護(hù)自身的合法權(quán)益。第六節(jié)借鑒國外的法律和司法實踐經(jīng)驗實際上，從20世紀(jì)70年代以來，家庭暴力問題日益受到國際社會關(guān)注，許多國家和地區(qū)已經(jīng)有了許多法律和司法實踐，制定了專門的家庭暴力法，例如1995年12月新西蘭國會