2019法考必備考點(diǎn)：生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪

1、2019 法考必備考點(diǎn)：生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪一、生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪概述（一）生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪的危害結(jié)果一個(gè)數(shù)額犯： 140條生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪，要求銷售金額5萬元以上。兩個(gè)抽象危險(xiǎn)犯：141 條生產(chǎn)銷售假藥罪、144 條生產(chǎn)銷售有毒有害食品罪。兩個(gè)具體危險(xiǎn)犯：143 條生產(chǎn)銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪、145 條生產(chǎn)銷售不符合標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)用器材罪。四個(gè)侵害犯： 142 條生產(chǎn)銷售劣藥罪、 146 條生產(chǎn)銷售不符合 安全標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品罪、 147 條生產(chǎn)銷售偽劣農(nóng)藥獸藥化胖種子罪， 148 條 生產(chǎn)銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的化妝品罪。（二）九個(gè)罪名之間的關(guān)系148 的八種罪名是特別法條，同時(shí)符合140 條規(guī)定的

2、犯罪的，擇一重定罪處罰。假藥劣藥、有毒有害食品與不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品二者屬于補(bǔ)充關(guān)系的法條競(jìng)合。假如出現(xiàn)事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤屬抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤， 在法律評(píng)價(jià)一致的范圍內(nèi)認(rèn)定犯罪。單位可以構(gòu)成本罪：雙罰制死刑規(guī)定有兩個(gè)罪名：生產(chǎn)銷售假藥罪、生產(chǎn)銷售有毒有害食 品罪。二、生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪（一）銷售金額是生產(chǎn)者、銷售者出售偽劣產(chǎn)品后所得和應(yīng)得的全部違法收入。銷售金額 5萬元以上。偽劣產(chǎn)品尚未銷售，貨值金額達(dá)到 15 萬元以上的，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪未遂定罪處罰。銷售金額不滿5萬元。（銷售金額x3）+貨值金額=15萬元，則 以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪未遂定罪處罰。（二）犯罪主體是生產(chǎn)者與銷售者生產(chǎn)者、銷售者

3、是否取得相關(guān)產(chǎn)品的生產(chǎn)許可證或營(yíng)業(yè)執(zhí)照， 不影響本罪的成立。同一偽劣產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者事先通謀的，成立共犯。生產(chǎn)者、銷售者不一定同時(shí)存有，可能只有一方主體。假如行為人向終端消費(fèi)者告知偽劣產(chǎn)品實(shí)情，消費(fèi)者同意接受，則行為人既不構(gòu)成詐騙罪，也不構(gòu)成銷售偽劣產(chǎn)品罪。假如行為人向批發(fā)商告知偽劣產(chǎn)品實(shí)情，對(duì)方同意接受，行為人仍構(gòu)成銷售偽劣產(chǎn) 品罪。（三）危害行為摻雜、摻假，以假充真，以次充好，以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。發(fā)生在市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)領(lǐng)域。共犯問題：知道他人生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，為其提供貸款、資金、賬號(hào)、發(fā)票、證明、許可證件，或者提供生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所或者運(yùn)輸、倉(cāng)儲(chǔ)、保管、郵寄等便利條件，或者提供制假生產(chǎn)技

4、術(shù)的，以本罪的共犯論處。（四）罪過形式：故意“獲取非法利潤(rùn)的目的”不是本罪的構(gòu)成要素。罪數(shù)問題：生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品，同時(shí)構(gòu)成侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)、非法經(jīng)營(yíng)、 （ 合同 ） 詐騙等犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。犯本罪，又以暴力、威脅方法抗拒查處，構(gòu)成妨害公務(wù)罪的，數(shù)罪并罰。三、生產(chǎn)銷售假藥罪屬于抽象危險(xiǎn)犯、行為犯。（一）假藥的范圍假藥不是藥，指不能用于人體的藥品和非藥品。藥品所含成份與國(guó)家藥品標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的成份不符的 ; 以非藥品冒充藥品或者以他種藥品冒充此種藥品的 ; 國(guó)務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門規(guī)定禁止使用的 ; 依照藥品管理法必須經(jīng)過批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)生產(chǎn)、進(jìn)口，或者依照藥品管理法必須經(jīng)過檢驗(yàn)而未經(jīng)檢驗(yàn)即

5、銷售的 ; 變質(zhì)的 ; 被污染的 ; 使用依照藥品管理法必須取得批準(zhǔn)文號(hào)而未取得批準(zhǔn)文號(hào)的原料藥生產(chǎn)的：所標(biāo)明的適應(yīng)癥或者功能主治超出規(guī)定范圍的。生產(chǎn)、銷售假農(nóng)藥、假獸藥的，不構(gòu)成本罪。假如將獸藥等物品假冒為對(duì)人體使用的藥品標(biāo)為人用藥品出售，亦為假藥?！咀⒁狻侩m具有藥效，但未在我國(guó)取得批準(zhǔn)文號(hào)的外國(guó)藥品，在進(jìn)行經(jīng)營(yíng)性的生產(chǎn)、銷售時(shí)，也屬生產(chǎn)、銷售假藥。“假藥”“劣藥”難以確定的，司法機(jī)關(guān)可以依據(jù)地市級(jí)以上藥品監(jiān)督管理部門出具的認(rèn)定意見等相關(guān)材料進(jìn)行認(rèn)定。必要時(shí)，可以委托省級(jí)以上藥品監(jiān)督管理部門設(shè)置或者確定的藥品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)進(jìn)行檢驗(yàn)。（二）生產(chǎn)、銷售行為生產(chǎn)行為：一切制造、加工、配制、采集、收集某種

6、物品充當(dāng)合格或特定藥品的行為：合成、精制、提取、儲(chǔ)存、加工炮制藥品原料的行為 ; 將藥品原料、輔料、包裝材料制成成品過程中，進(jìn)行配料、混合、制劑、儲(chǔ)存、包裝的行為 ; 印制包裝材料、標(biāo)簽、說明書的行為。銷售行為：包括醫(yī)療機(jī)構(gòu)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)工作人員明知是假藥、劣藥而有償提供給他人使用，或者為出售而購(gòu)買、儲(chǔ)存的行為。銷售少量依據(jù)民間傳統(tǒng)配方私自加工的藥品，或者銷售少量未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)口的國(guó)外、境外藥品，沒有造成他人傷害后果或者延誤診治，情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪。無照經(jīng)營(yíng)藥品、生產(chǎn)、銷售不合藥用標(biāo)準(zhǔn)的原料輔料，構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪違反國(guó)家藥品管理法律法規(guī)，未取得或者使用偽造、變?cè)斓乃幤方?jīng)營(yíng)許可證，非法經(jīng)

7、營(yíng)藥品，情節(jié)嚴(yán)重的 ; 以提供給他人生產(chǎn)、銷售藥品為目的，違反國(guó)家規(guī)定，生產(chǎn)、銷售不符合藥用要求的非藥品原料、輔料，情節(jié)嚴(yán)重的。（三）法定刑升格基本犯：妨害藥品管理秩序、法定犯升格刑：侵犯公民身體和生命，自然犯，認(rèn)定為嚴(yán)重情節(jié)、特別嚴(yán)重情節(jié)。按照司法解釋，包含數(shù)額巨大、數(shù)額特別巨大的情形。但生產(chǎn)、銷售假藥罪的基本犯是妨害藥品管理秩序，屬于法定犯; 而法定刑升格條件是侵犯公民的身體和生命，屬于自然犯。故只有危害公民身體和生命方面的事實(shí)或者結(jié)果，才能認(rèn)定為“嚴(yán)重情節(jié)”或者“特別嚴(yán)重情節(jié)”。共犯問題。知道或者應(yīng)當(dāng)知道（ 推定已知 ） 他人生產(chǎn)、銷售假藥、劣藥，有下列情形之一的，以生產(chǎn)、銷售假藥罪的共

8、犯論處：提供資金、貸款、賬號(hào)、發(fā)票、證明、許可證件的 ; 提供生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、設(shè)備或者運(yùn)輸、倉(cāng)儲(chǔ)、保管、郵寄等便利條件的 ; 提供生產(chǎn)技術(shù)，或者提供原料、輔料、包裝材料的 ; 提供廣告等宣傳的。（四）罪數(shù)問題生產(chǎn)銷售假藥劣藥罪同時(shí)構(gòu)成生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品、侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)、非法經(jīng)營(yíng)、非法行醫(yī)、非法采供血等犯罪，擇一重處罰。未取得或使用偽造變?cè)斓乃幤方?jīng)營(yíng)許可證，非法經(jīng)營(yíng)藥品的，成立非法經(jīng)營(yíng)罪。為提供他人生產(chǎn)銷售藥品，生產(chǎn)銷售不符合藥用要求的非藥品原料輔料，情節(jié)嚴(yán)重的，成立非法經(jīng)營(yíng)罪。（五）處罰在自然災(zāi)難、事故災(zāi)難、公共衛(wèi)生事件、社會(huì)安全事件等突發(fā)事件發(fā)生時(shí)期，生產(chǎn)、銷售用于應(yīng)對(duì)突發(fā)事件藥品的假藥、劣藥的

9、，從重處罰。適用緩刑的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)宣告禁止令，禁止其緩刑期間生產(chǎn)銷售藥品。四、生產(chǎn)銷售劣藥罪（一）劣藥的范圍劣藥是不合格的藥，藥品成分含量不合標(biāo)準(zhǔn)：未標(biāo)明有效期或者更改有效期的; 不注明或者更改生產(chǎn)批號(hào)的; 超過有效期的 ; 直接接觸藥品的包裝材料和容器未經(jīng)批準(zhǔn)的 ; 擅自添加著色劑、防腐劑、香料、矯味劑及輔料的; 其他不符合藥品標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的。（二）生產(chǎn)銷售劣藥屬于侵害犯對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害 （輕傷以上 ）才成立犯罪。醫(yī)院銷售假藥、劣藥，構(gòu)成銷售假藥罪、銷售劣藥罪。醫(yī)院對(duì)患者使用假藥、劣藥，患者需付藥費(fèi)，因此也屬于銷售假藥、劣藥。具有藥品經(jīng)營(yíng)資質(zhì)的企業(yè)，通過非法渠道從私人手中購(gòu)進(jìn)藥品后銷售：認(rèn)定

10、屬于假藥、劣藥的，定銷售假藥罪、銷售劣藥罪。定銷售劣藥罪還要符合實(shí)害結(jié)果這個(gè)要件。無法認(rèn)定屬于假藥、劣藥的，給予行政處罰，不應(yīng)定非法經(jīng)營(yíng)罪，因?yàn)槠溆兴幤方?jīng)營(yíng)資質(zhì)。假藥劣藥產(chǎn)生認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的，按照劣藥處理。五、生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪生產(chǎn)銷售有毒有害食品罪是抽象的危險(xiǎn)犯，造成實(shí)害后果是其結(jié)果加重犯。投放危險(xiǎn)物質(zhì)是具體的危險(xiǎn)犯，二者不對(duì)立，二者可能成立想象競(jìng)合從一重處罰。在非食品 (如藥品 ) 中摻入有毒、有害的原料的，不構(gòu)成本罪，可能成立生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪、投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪等犯罪?！笆称贰钡姆秶?，應(yīng)作規(guī)范的解釋。 (1) 商店出售的食物和自己制造的食物 ;(2) 加工制作的食物和沒有經(jīng)過加工的食物

11、(打撈的水產(chǎn)品);(3) 活著的動(dòng)物 (如活豬 );(4) 不適合人食用的物品 (如工業(yè)酒精 )。有毒有害關(guān)鍵詞： ( 摻入、使用 ) 有毒、有害的非食品原料或者物質(zhì)，使用禁用農(nóng)藥、獸藥等禁用物質(zhì)或者其他有毒、有害物質(zhì)，非法添加國(guó)家禁用藥物等有毒、有害物質(zhì)，用“瘦肉精”喂養(yǎng)、屠宰、銷售牲畜及其制品，用“地溝油”加工、銷售食用油。【注意】無法查明“食用油”是否系利用“地溝油”生產(chǎn)、加工，但明知該“食用油”來源可疑而予以銷售的： (1) 經(jīng)鑒定，檢出有毒、有害成分的，成立銷售有毒、有害食品罪 ;(2) 屬于不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品的，成立銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪 ;(3) 屬于以假充真、以次充好、以

12、不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品或者假冒注冊(cè)商標(biāo)，構(gòu)成犯罪的，成立銷售偽劣產(chǎn)品罪或者假冒注冊(cè)商標(biāo)罪、銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪。不符合本罪構(gòu)成，可能符合生產(chǎn)銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪。本罪是生產(chǎn)銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪的特別法條，法條競(jìng)合關(guān)系。行為人在有毒、有害食品與不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品之間出現(xiàn)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的，屬于抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，在重合的范圍內(nèi)認(rèn)定為生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)食品罪。生產(chǎn)、銷售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品添加劑，或者用于食品的包裝材料、容器、洗滌劑、消毒劑，或者用于食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的工具、設(shè)備等，可以定生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。銷售者為了殺害特定人而故六、生產(chǎn)銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪具體的危險(xiǎn)犯，要求足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或其他嚴(yán)重食源性疾患的。經(jīng)省級(jí)以上衛(wèi)生行政部門確定的機(jī)構(gòu)鑒定，食品中含有可能導(dǎo)致嚴(yán)重食物中毒或者其他嚴(yán)重食源性疾病的超標(biāo)準(zhǔn)的有害細(xì)菌或者其他污染物。生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪中的“不符合安全標(biāo)準(zhǔn)食品”認(rèn)定的關(guān)鍵詞：屬于病死、死因不明或檢驗(yàn)檢疫不合格的牲畜肉制品 ; 超限量、超范圍濫用食品添加劑、農(nóng)藥、獸藥等; 明令禁止生產(chǎn)的食品 ; 嬰幼兒食品中生長(zhǎng)發(fā)育所