梁慧星：合同法講座(絕對經(jīng)典)

1、wordatx：合阿出講座（絕對經(jīng)典丿主講人：中國祝令科學(xué)紀比學(xué)研兗所氏法研丸圭主任揣惹星研克員中國祝令科學(xué)紀比學(xué)研克所氏出研丸蚩韓世遠悽士ri999 年5月 25 日.2 6 q）（殺慧星救授：丿同志們，現(xiàn)在開始講課。我丸介紹怎么講。這個課按照離曉的安排是両天對間.舟求講 合同出的總則部分。因為總則部分在一部比律生中是呆重要的，全面地了解了總刪部分，對 我們?nèi)チ私夥謩t是至關(guān)重要，并且了解了總則我們勇去學(xué)分則也就彖易了。還冇一個理由呢， 就是分則部分它比較具體，冇些非常枝術(shù)化，在這里講也有困難，講起來比較枯燥，從學(xué)者 的角度來說呢，也不見得講得那么好。斯以舟重是講總刪。由我和另外一住同志兩個人

2、來 講，我講今天。這個另外一住同志.叫韓世運，是我?guī)У牟┦?他己經(jīng)華業(yè)両年，取得博士 學(xué)後己經(jīng)両年，疫我所A的研丸所民法研丸蚩從爭氏比研克。他是研丸合同比的，因此對這 個出律比較了鮮，亦.這個出律的臬些部分，是委托他起草的呆初的蘋秦。他明天講，我今天 講。這個課是這揮，同志們手上冇一個粹義.我晟本上按腮這個條丈來講。如果是新的條丈. 雖然是舊的但A這次立出過程中作了重要的修敵，我就詳細講。如果這個條丈基本上是慮來 的,慮封未動.這擇的條丈我就不講。生然冇一些彖不it建于講的，血會石咯。同志們的書 上講到了有關(guān)于立法的過程.立比理由和立比指導(dǎo)思想，A那個書上都冇介紹，我心這里不 專門地講。我在講

3、條丈的時侯，有的對候順帶要講刊立比的理由和立出描導(dǎo)思想。第一*:（合同的目的.it用田.慮則丿下而就正式開始，請同志們看笫一章。笫一章的汆分為三部分，弟一部分汆是規(guī)岌立出 目的，弟二部分家是規(guī)走調(diào)整謝,弟三部分就是底本慮則。立法目的A笫一條，這個條丈古 中規(guī)岌.為了鋒護合同生豐人的今出權(quán)益，維護社令經(jīng)濟秩序，促進初會主義觀代化建設(shè)， 制沱本比。這個立比n的的規(guī)屯,同志們馬上會想到81年頒布的經(jīng)濟合同比的笫一條， 81年頒布的經(jīng)濟合同比弟一條規(guī)沱的立比目的朗丈表述為保障計劃的軌行。而我們現(xiàn) 疫這個合同出的笫一條關(guān)于立法目的絲亳沒冇提列保障計劃的執(zhí)行，這反映了本比是垠蕊市 場經(jīng)濟的要求而制岌的，反

4、映了不同的體制的姜別。心計劃經(jīng)濟體制之下.社會的經(jīng)濟生活. 從生產(chǎn).流通.分配.一直刊弟費，都是按照所制岌的計劃來軌行的。那個指令性計劃對一 個企業(yè)的生產(chǎn)安排得非常具體.生廣多少產(chǎn)為，生產(chǎn)什么.什么規(guī)格.空號，生產(chǎn)出來賣給 誰，乃至價格等等都己經(jīng)作了規(guī)走。請費領(lǐng)城也是一擇的。每個月諂條多少檢僉，這些糧食 是大耒多少，雜檢多少，都是預(yù)丸給你安排的。因此疫計劃絞濟的條件之下，指令性計劃的 兜成至關(guān)重要。如果我們兜成了.蛻行了經(jīng)濟計劃.那整個祝會經(jīng)濟生活就能正常運無。計 劃經(jīng)濟體制，就是靠指令性計劃來指押.來安排.來執(zhí)行的。在審場經(jīng)濟條件下就不同了。 市煬經(jīng)濟條件下冇沒有這樣無所不包的指冬性計劃呢？

5、沒有。A 1998年7月初在北京開了 一個專家討論會.討論合同出草親。會上，立出機關(guān)的負貴同志介紹，他說在1997年 我國按照指令性計劃來妥排的商醃是11科，1998年按腮指令性計劃來管理的商品衣.10科 以下。這一點就說刖了，我們現(xiàn)艮這個市場絞濟中.商的種類至少A數(shù)萬科，好多萬種的 商品僅僅10種以下是指令性計劃管理的?？梢娬麄€社會的商黑流通，商呂交換，它沒冇一 個指令性計劃，靈不用說芳務(wù)的澆通、服務(wù)的提供。商呂的流通，芳務(wù).服務(wù)的提供，邊些 都兜全是按腮今同來迸.行的。生爭人勺愿地簽訂金同.甌行合同來兜成。這些合同得列了執(zhí) 行，整個祝令的經(jīng)濟生活就能夠正常運轉(zhuǎn)。因此.在市場經(jīng)濟條件下什么呆

6、重要？合同最重 要。市場經(jīng)濟是喬合同關(guān)糸來連接、來保障軌行的。因此，一些經(jīng)濟學(xué)家說市場經(jīng)濟社會是 合同祝會。這些今同，不是生爭人按照什么計劃.按照上級的克志來簽訂的，丸全是裟腮1 己的需要.勺己利益的考慮，自愿地來簽訂合同。心這個今同生中，首丸體現(xiàn)的是生芋人自 己的利蓋。生事人的利益在合同上規(guī)岌下來，出律上朵認它.保護它，那生事人的利益生煞. 是合出的利盜。如果這個合同實現(xiàn)了，那首丸是實現(xiàn)了生爭人的fl的，實現(xiàn)了古爭人角己的 合出權(quán)益。其結(jié)采呢.由于今同得刊了軌行，祝令的經(jīng)濟生活就能夠正常地運轉(zhuǎn)，社會經(jīng)濟 血就發(fā)7 ,也就詢進了.這是市場經(jīng)濟的本施所決岌的。因此我們看到本法弟一條規(guī)定的 關(guān)于立

7、比1的，它朗丈規(guī)沱保護合同生事人合比權(quán)益。把對仝同生爭人合比權(quán)益的侏護放在 祈住，這一點只冇從審場經(jīng)濟的本質(zhì)來看才能理解。如果不從審場經(jīng)濟的本質(zhì)以及市場經(jīng)濟 和計劃經(jīng)濟的臭異來看，我們就難以理解。冇的同志可能令說.你看，參爭人合出權(quán)益不過 是個人的利益，我們不是從來就冇一句話，個人服從集體，集體服從。參爭人的合比權(quán)益， 盡管它合法，不過是個人的利益；那后而說到T社會經(jīng)濟狄序.說刊7社會主義現(xiàn)代化建設(shè). 這才是利益，這才是整體利益。要按照我們過去的那個傳統(tǒng)的思維方丸，就應(yīng)該例過來，把 社會主義現(xiàn)代化建很放在祈伐，把經(jīng)濟秩序放心看住，把保護出爭人的參比權(quán)益放心后而。 這是說列我們少數(shù)同志拘泥手傳統(tǒng)

8、的脛維誤式，這個思維核丸在計劃經(jīng)濟體制之下是冇道理 的,可是A市場經(jīng)濟體制下就沒有道理。所以學(xué)習(xí)本由我們就要了鮮，市場經(jīng)濟的本質(zhì)決主 了我們這個法律鋒護生爭人合法權(quán)益瘙心首住。這是市場絞濟的本質(zhì)決岌的，這個笫一條是 符合出律的逆輯，符合市場經(jīng)濟的逆輯的。這個逆輯表現(xiàn)疫，如果一個合同得到正確的執(zhí)行. 它的目的賣現(xiàn)，生事人的合法權(quán)益得刊保護，不僅這個合同的步爭人他荻得了利益，整個社 會也同時得刊了利益，因為整個社合是由冬些冬揮的合同連接起來的，一環(huán)一環(huán)地相互連接。 其中一個合同生爭人的參比權(quán)益得到了保障，其他的合同關(guān)糸也合順利地塊行。及過來，其 中一個合同生爭人的合出權(quán)益沒有得列鋒護，這個合同沒有

9、得列正確的蛻行，不僅影響缶爭 人1身的利益，迄彩響其他的今同，其他那些與它有關(guān)糸的合同都要受刊障礙，都不能夠正 確賣現(xiàn)，其結(jié)果整個祝會的經(jīng)濟生活就受到了皿埒，不能侈順利地進行，經(jīng)濟秋序也合受列 障礙，出現(xiàn)混亂，祝會主義現(xiàn)代化建設(shè)也不能修得到促進。這是說，個人利釜雖煞是個人的， 它和整體利蓋.利蓋是溼切聯(lián)糸的。根據(jù)市場經(jīng)濟的沒輯，我們首丸應(yīng)孩保護它，侏護合同 生事人的利益，其結(jié)果勺然地就維護了社會絞濟秋序，結(jié)果就旬然地促迸.社會主義現(xiàn)代化龍 設(shè)的發(fā)展.市場經(jīng)濟就發(fā)喪了。這個逆輯關(guān)糸，我們不兌許側(cè)過來，如果例過來就要得刊相 反的結(jié)果?？紤]刊一段肘間以來，我們的出fit在軌出過程生中經(jīng)常受刊一些出律

10、外因索的瞬 響，比律外的因素彩響比觥彩響出它不是赤棟棟的,它總冇一定的理由.提出的這些 理由往往是冇道理的。例如要鋒護地方經(jīng)濟，冇利于地方經(jīng)濟的發(fā)展，有利于維護社令經(jīng)濟 狄序，冇利于維護整個社令的妥:t，要顧全乂周,要顧全全扇的利盜，這些d號，這些理由 出然都冇一岌的道理。但是如采我們的法曉，我們的申判庭真的接受了這樣的彩響，AK/i 親件的對候我們例過來，以保護地方經(jīng)濟，什么經(jīng)濟秩序，地方安岌為標，就丟掉了保護 務(wù)事人合法權(quán)益這個立出目標的話，生豐人的今比利益沒冇得列保護，共結(jié)果會是什么樣的 一個場面呢？是那個經(jīng)濟狄序也不能侈維特，祝令主義現(xiàn)代化建很要受列障畔，出現(xiàn)各種不 安定，這對出曉來說

11、至關(guān)貢要。因此笫一條規(guī)岌這個立法目的，這個立出目的決走了這部出 律的起草.冬部分出律的設(shè)計起草押要緊扣這個立法tl的，以維護出爭人合出權(quán)益為目標來 設(shè)計各個條丈.各頊制度。這個立比目的決沱了，我們士紀我判燒件，我們法倉的耿責(zé)就是 保護生豐人的合法權(quán)益。其他任何1標都不能夠凌駕于這個目標之上.這一點對出曉來說非 常求要，這一點不能動坯。一個法庭，一個我判庭串理親件的目的就是維護多爭人的合出權(quán) M,其他的目標赴笫二位.笫三佞的，我們保護了生豐人的今法權(quán)益，共他目標就能夠順理 成章地實現(xiàn)；不鋅護今同出爭人的合出利益，其他目標就生然都實現(xiàn)不了，就只能得到相反 的結(jié)果。這一點疫法律上規(guī)走下來非常重要。生

12、然要心號判生中徹底地貫徹這一條還有待 于我們司法體制的歡革.法紀地位的提離.出言素質(zhì)的提壽尋等冬方面歡革的紀套。這是介 紹弟條。下面請同志們看弟二條。第二條規(guī)主調(diào)整謝.A枝術(shù)上它是通過給合同下一個定義這 擇的辦比來規(guī)岌調(diào)整13。這個條丈說，本法所說的合同旻平尋主體的旬然人、法人和其他級 織之間謖立.變靈、終止民芋奴利義務(wù)關(guān)糸的協(xié)議。這個條丈和慮來氏出通刪的規(guī)沱是 小異，以氏法通則的規(guī)岌為基礎(chǔ)，作了 一些調(diào)整。我們現(xiàn)在來學(xué)習(xí)這一條，有三個要點 要注耘O一個.就是疫平等主體生中，把慮來所說的衣氏敵為f）然人。我們過去的出律生中， 從來是不分衣出和利出，一講到主體押叫公氏。疫制定氏出通則的對候，冇的

13、同志己經(jīng) 疑出來氏法上的主體不應(yīng)該叫必民。為什么不應(yīng)該叫公氏呢？因為公氏是希有中華人氏國國 籍的人，有中國的國箱才叫公氏。那些來華的奴游者.外國企業(yè).外國機構(gòu)駐華工作人員他 們是外國的衣民，但是在中國的市場上活動簽訂合同、更行合同，有的對侯還要起訴應(yīng)訴， 如果從公民的角度來講，他就不是公氏.因此提出應(yīng)該叫做勺欽人。這個意見民比通則 沒冇丸全采納，結(jié)果，A氏法通則上.在公氏后面用了 一個據(jù)號寫上了勺然人,現(xiàn)在就 把這個亦氏的概念徹底地取諂.直接表述為自然人。這眸符合經(jīng)濟生活，符合出律的要求。 我們可以看刊，在現(xiàn)在的祝會，整個妊令生話可以分為而個卻分。一部分是玫詒生話我們 平常所說的管理.參玫議政

14、，這擇的活動心政詒生活領(lǐng)城生中。A這個領(lǐng)域生中的主體叫做 公氏，只冇具冇中國國籍的人才能紗去協(xié)政議政.才能侈行使選舉奴，彼選舉相任的干部. 公務(wù)員等尋。你沒冇中國國籍那是不行的，一個來華的孤游者他不能修去行使這樣的權(quán)利。 另外，除了政詡生活，祝會生活還冇另外的一半，這另一半就是我們平時所說的市場經(jīng)濟. 經(jīng)濟生活.還有家庭生活。這個經(jīng)濟生活和家庭生活加疫一起，我們在出律上就把它叫做氏 事生活。在馬克思主義的箸作生中，杷它叫做市氏社會。馬克思所說的市氏社會就相生于我 們的經(jīng)濟生活和家庭生活.合在一起就叫氏爭生活。馬克脛疫他的箸作古中所說的政詡，就 是我們所說的歡彩生活。一個祝會分為這兩丸部分，是有

15、不同的，這両大部分it用不同的規(guī) 則。農(nóng)氏爭生活領(lǐng)戚，那生煞就旻氏法.合同法.婚姻家庭法這些規(guī)則。氏事生活生中的主 體，就不應(yīng)該再叫做亦民，它應(yīng)孩冇一個專門的名稱，叫做自然人。怎么杵理鮮這個自然人， f然人就是冇血由之軀的.能侈思考問題，冇欲望能夠從豐務(wù)動等等這些落動的人類。在 勺然人這個概念上.把人類的一切具體的特程都抽象掉了。什么氏族.科族.親敘傳仰.玫 治態(tài)度.丈化水平.財富多少還有農(nóng)玫焙統(tǒng)城擔(dān)任的什么干部.這一切全部取請，就是一個 非常平尋的,非常柚象的概念，叫做1然人。在勺然人這個規(guī)念上，是非常平*,看不刊什 么區(qū)別的。這一點，我們隨便舉一個例子。冇一伐同志在攻詡生活生中擔(dān)任禁一伐干

16、部，什 么司長啊.什么部長呵，這樣的職務(wù)。在政殆生活的領(lǐng)城生中.他是一個的公務(wù)員，是一個 干部，他有冬科的職權(quán)。一上班，報據(jù)他的級別，還冇冬種待遏，同志們要服從他等尋。這 擇一住干部，一旦下了班凹到衣，進入家門的肘候.丸疫他的妻子，北堆.他的兒子面祈的肘 候，這對侯還是不是一個什么部長，什么司長呢？不赴。這個肘候他只不過就是一個丈夫， 一個父宗.這就是一個自然人。他的那些耿權(quán)、級別，全部沒有，他就成了一個1然人。還 冇同揮這住同志.如果一遺入商場，他要去購洪東西的時候，丸疫那個僖貨員面祈，疫勺由 市場上丸諡?zāi)莻€小商販面術(shù)的肘候，別人是歩把他生作一個什么領(lǐng)導(dǎo)干部呢？不是。把他生 作一個平尋的交易

17、對方，就是一個句然人。句找人它是現(xiàn)代氏出上一個非常重要的概念，它 是真正平尋的我們現(xiàn)疫這個笫二條，不用公氏這個概念而用1然人的概念，這是及映了民主 法制發(fā)展的要求。符合出殆的要求，也符合市場經(jīng)濟的要求。這是笫一點。笫二點在笫二條生中發(fā)生的雯化是增加了一個其他組織。其他紐織是相對于法人來說 的，因為出人本身就是一個組釈。一個殂織體，取得了法人的姿格，它就叫比人.例如公司 法人.企業(yè)比人等等。同揮是一個級織體，它沒有取得法人脊格.沒有辦理比人醛記,這個 紐織體A這里就叫做其他紐織。這個其他組織，它首丸要有一個紐織體，還要有一沱的經(jīng)姦.財產(chǎn)，還要選擇一個負責(zé)人來對外簽訂合同.腹行仝同。這揮的俎織體可

18、以亦出曉起訴應(yīng)訴. 這樣的紐織體就是我們的教科書上所說的非出人俎織.非出人團體。所謂非比人紐織.非比 人團體，就是說沒有比人脊格的俎織.團體。這揮的紐織在我們現(xiàn)在的生活出中，它們可以 簽訂仝同.履行今同.起訴應(yīng)訴它們在工商行玫管理機關(guān)取得了一些卷業(yè)執(zhí)照.可以從爭 市場交易。這擇的組織我們亦出律上生然要承認它，亦出律上杞它規(guī)岌下來。這就是其他級 織這個概念。其他俎僅又分為其他歳濟俎僅衣其他非輕濟俎仮。其他絞濟俎織黃典應(yīng)的就是 合伙企業(yè).合伙級織，還有聯(lián)旁企業(yè)。那個朕巻企業(yè)沒有取得出人脊格的.它也就禺于賣他 經(jīng)濟級織。還右一個公司下面的分支機構(gòu)，沒冇取得比人資格，它也就是一個其他經(jīng)濟級織。 其他非

19、經(jīng)濟俎織，我們舉例來說，我們巧常生活中的什么聲會.協(xié)會，冇的學(xué)會、協(xié)會亦民 政部門辦理了出人蜃d 它就成了一個社會團體法人；如果它沒冇辦理法人蜃諂，那就成了 這里的其他非經(jīng)濟俎織。因為它不是為了味錢.不是為了螢利.因此它就叫其他非絞濟紐織。 這樣的紐織也可以簽訂仝同.履行合同，也可以起訴應(yīng)訴。呆后要說明的豐，這里所說的其 他絞濟紐織和出人的區(qū)別蠱什么地方。它們的區(qū)別僅僅疫于，如果作為其他紐織，它勺己的 財產(chǎn)不能夠淸褸債務(wù)，1己的財產(chǎn)不足以承擔(dān)責(zé)任，我們的法究就會把它的那些成員.令伙 人，戎者把它的上級請列祈臺來，讓他們來承擔(dān)夷任。一個仝伙企業(yè)，1匕的財產(chǎn)不足以請 褸債務(wù).并不就此罷休.我們的出

20、庭還要讓它的合伙人都來朵擔(dān)貴任。這一點和出人是不同 的,比人的財產(chǎn)不足以請儀債務(wù)，呆后破產(chǎn)就兜了并不找它的那些股東。其祂俎織，還要 找它的成員，如果是企業(yè)的分支機構(gòu)，品起訴應(yīng)訴生中，我們生然把你作為一個慮吿或者一 個彼告.你fl己的財廣不足以請佞債務(wù)，不足以承擔(dān)責(zé)任，這個肘候就不行，我們就要變靈 一下，我們就要把你的上級，把那個出人.戎者叫公司戎者叫總公司詒列法庭上來，讓它來 充古彼告.讓它來承擔(dān)夷任。務(wù)然話又說凹來，如采這擇的分支機構(gòu)它1匕的財產(chǎn)足以請褸 債務(wù)，那也就算了，迄就讓它承粗責(zé)任,它的財產(chǎn)侈了.就不必要找它的上級。一個合伙企 業(yè)勺乙的財產(chǎn)足以承粗債務(wù).足以承擔(dān)夷任，血就不必要找它的

21、成員.它的令伙人。這是墟 加了其他俎欽，給同志們作了個介紹。煞后要理鮮這一條的弟三個關(guān)鍵是氏事權(quán)利義務(wù)關(guān)條。本出所說的仝同是平等主體之間 設(shè)立.曼良、終止民事權(quán)利與義務(wù)關(guān)糸的協(xié)儀。這里的氏爭權(quán)利義務(wù)關(guān)糸疫慮來的氏出通 則上叫做氏事關(guān)糸，氏亭關(guān)糸和民爭權(quán)利義務(wù)關(guān)糸是一樣的，是同一個概念，沒冇什么差 別。疫這里我們理鮮弟二條的肘候，理解這個氏豐權(quán)利與義務(wù)關(guān)糸至關(guān)求要。我要告訴同志 們，在起草法律的整個過程生中，一直使用的是債權(quán)債務(wù)關(guān)糸，沒有用氏爭權(quán)利義務(wù)關(guān)糸。 為什么呢?考慮刊氏爭權(quán)利義務(wù)關(guān)糸的田丈寬，它包據(jù)了市場經(jīng)濟由中的市場交換關(guān)糸，也 包括了家庭生話生中的那些身份關(guān)糸。彖庭生話中的這些關(guān)糸不

22、受本比調(diào)整。同志們看弟二 條弟二獲朗丈規(guī)岌了家庭生活中的這些關(guān)糸雖錠釆用了協(xié)議的形丸，也不適用本比。因此民 豐權(quán)利有關(guān)糸這個概念就寬了一些，所以立出方崇和過去的草秦就朗丈規(guī)定為債權(quán)債務(wù)關(guān) 糸。什么是債權(quán)債務(wù)關(guān)糸呢？我們理聲，它就是市場交換關(guān)糸，是以市場交換為主的這些關(guān) 糸。什么商島的交換勞務(wù)的提供，提供服務(wù).中介尋尋這些關(guān)糸亦出律上就叫債權(quán)債務(wù)關(guān) 糸。但是理鮮這一點也不能絕對，還冇苗療的個別的情況它叫債權(quán)債務(wù)關(guān)糸，但不是市煬交 換，這一點在本法規(guī)定了贈與合同。一個人把自己的財產(chǎn)送給別人，無褸地轉(zhuǎn)移旬己的財產(chǎn) 這就叫做贈與。它不是直接的市場交換關(guān)條，但是它采取了和市場交換同樣的形式，贈與今 同與

23、市場經(jīng)濟有本質(zhì)的聯(lián)纟.因此心本出上也作了規(guī);t。除了贈與以外，其他的參同關(guān)糸可 以說都是市場交換.直接的市場交換關(guān)糸，戎者與市場交換密切相關(guān)的關(guān)糸。所以理解債權(quán) 債務(wù)關(guān)條要杷握住它的要點.它的本質(zhì)就是市場交換，商交換.券務(wù)的堤供。因此我們現(xiàn) 疫理鮮這個弟二條理解這個民爭權(quán)利義務(wù)關(guān)務(wù)，冇一個特別重要的意義就A于，我們決災(zāi) 一個親件是該本比管赫，該氏庭受理，還是不該氏庭受理，不孩本出管轄，這就往往要甫它 這個關(guān)條的本施。因為現(xiàn)在的社會生中，釆用仝同這個概念，用合同這科形式，用得非常廣.wordword非常滾。例如計劃生育也簽訂一個什么計劃生育的合同，還有什么責(zé)任丞包.什么殆安哪， 什么綜合治理的夷

24、任制仝同.我聽說右的地方還有什么反庸侶廉的責(zé)任制合同。同志們想這 些合同和市場經(jīng)濟根本就沒有直接的聯(lián)糸，但是它仍然用了令同這揮的形式我們不能修去 責(zé)備它.說你不能用合同這眸的概念，這是生爭人用了這樣的概念，我們管不舟。但是我們 應(yīng)該期確.這些關(guān)條雖然用了合同，叫什么什么今同.什么什么協(xié)議，但是它的本質(zhì)不是債 權(quán)債務(wù)關(guān)糸，不是氏豐權(quán)利義務(wù)關(guān)糸，因此也不it用本出.也不由氏庭.經(jīng)濟庭、知識產(chǎn)權(quán) 庭、房地產(chǎn)庭來受理.它應(yīng)該采取別的辦法鮮決?；蛘邞?yīng)該由法曉行玫庭去受理。所以這一 點至關(guān)重要。但還要聯(lián)糸列，心本出的制定過程由中，冇的人提出恚見，就是說我們冇一類合同是 行政仝同。什么是行玫合同呢？斯謂行政

25、合同，生豐人的一方是行政管理機關(guān).弟二點行歡 合同的8的是賣現(xiàn)社令公共利益，弟三就是說行歡合同的生豐人生中.作為行政管理機關(guān)的 那一方.他冇荼種特權(quán)，可以單方而地決定今同成立，決定仝同生敗，決災(zāi)合同解除，還可 以單方面地決岌追克對方的責(zé)任.對對方生爭人進行罰獲、沒收財產(chǎn).給予制軟尋等。因此 他們說根煽這三條就迸.行劃分了，符合這三條的就是行政令同。按照他們提出的標;隹，好些 合同就認認為是行政合同。看丸采購，采購什么戰(zhàn)備場資.軍用場資.什么備戰(zhàn)備瑩的場脊， 農(nóng)者采購政府機關(guān)辦公用芫的合同，他們認為這是行政仝同。還冇那個糧食.棉花.煙草的 訂購仝同他們&認為旻行政合同。重丸的工程的發(fā)包合同、孌丸

26、的科枝項0的開發(fā)今同等等， 他們都認為旻行政合同。這樣的克見，在本法的討論過程生中.A 1997年6月的專家討論 令上遺行了激勲的爭論，呆后學(xué)者和法言的一致的意見認為這擇的主這揮的觀點是錯諼的。 說它叫什么合同，生爭人是什么，不足以表朗它是行政合同。我們肴它赴行政合同還是民爭 合同，是不是該合同比管.氏庭受理.不A于它叫什么合同，也不在于那個主體是什么 機關(guān)，也不A于它的這個目的是不是為了社會公共利益，關(guān)鍵心于看那個關(guān)糸的本質(zhì)是債權(quán) 債務(wù)關(guān)糸呢，還是行玫管理關(guān)糸，還是行政比上的關(guān)糸。那個機關(guān)農(nóng).采購戰(zhàn)備楊資的時侯， 簽訂仝同形式冇持殊的要求，現(xiàn)淮.在和支政府采購比，玫府采購出規(guī)龍機關(guān)艮釆購戰(zhàn)備

27、場資. 罕用楊濟.辦公用品等等的肘候必須采用招標投標的方式。在訂立合同的形式上有特療的要 求，合同成立了以后它的麥靈、解除也有林殊的要求。政府采購比為什么要這樣規(guī)岌呢？就 是為了鮮決一個問幾，就是在這個活動生中那個凹扣.那個紅包，具體的經(jīng)辦人他接受了那 個凹扣.那個紅包，結(jié)果花了大的價錢.花了丸代價，采購的設(shè)備質(zhì)次價離，為了解決這揮 的問題。還有更重要的是收受紅乞.凹扣這樣的行為.直接壞了機關(guān)，敗壞了我們的公務(wù) 員隊伍令滋生爲(wèi)敗。所以必須制定專門的法律來加以規(guī)岌.規(guī)是了訂立合同形無。即使制 沱了這眸的政府釆購法，它改支不改變這個關(guān)糸的本質(zhì)呢？不改變。仍銚是一個市場交換關(guān) 糸。機關(guān)為一方.亂矢為

28、一為,向那個企業(yè).個人采購謖備.采的審品，仍然旻松照市場經(jīng) 濟的慮則.是市場交易關(guān)糸。與過去計劃經(jīng)濟體制下.那些指令性計劃是兜全不同的。因此 A 97年6月的這個令上，參加令議的同志達成了這眸一個認識，這些合同，政府采購，還 有煙蘋.核食.棉花的并的，還冇重丸工程.例如三尖工程的發(fā)色，這些都不是什么行政仝 同，它都是典空的氏事金同.發(fā)生了糾紛古妮應(yīng)孩由氏庭受理，應(yīng)孩適用本法的規(guī):t。為什么呢？就莊于它這個關(guān)糸的性質(zhì)，它是債權(quán)債務(wù)關(guān)余，它是氏爭權(quán)利義務(wù)關(guān)糸。 這里就詵.亦我們的祝會生活中冇沒有所謂的行政合同呢？疫我們的社令生活中冇的肘候， 淮.個別侑況下確空冇可以叫做行政今同的。例如在敵革開放的

29、過程中.請經(jīng)采取過一個州施 叫做財政包干。中央財歡和地方財政簽訂一個協(xié)議，規(guī)沱地方財政每年上交多少鋒爼多少。 這樣的包干協(xié)議，財玫包干合同，它就是一個典世的行政合同。它的汆賣際上是決支財政收 支的關(guān)糸.它是典型的財政出.行玫比上的關(guān)條。雖然叫做仝同.它不是氏爭關(guān)糸，不是氏 事權(quán)利義務(wù)關(guān)糸。還冇一類，禁些機關(guān)，它冇罰故.沒收財嚴的權(quán)限。罰獲、沒收來的這些 全頓，按照行政出的慮理，出然應(yīng)該全部上交，這個機關(guān)他的辦公絞婦它的工作人員的工 濟待遏尋等，應(yīng)該由統(tǒng)一劃拔，但是在敵革開放的荼些階段，也釆取了簽訂什么協(xié)議，簽訂 什么今同的形式，規(guī)岌這個機關(guān)的罰沒款收入上交多少，侏紆多少。它雖然采取了合同的形

30、,是公就變成了民爭仝同呢？沒有，它的本灰仍然是行政比上的關(guān)糸。像這樣的合同我們 可以把它叫做行政合同，在這樣的合同上發(fā)生糾紛，步找不it用今同比，生然不應(yīng)該由氏事 就判庭來受理，而應(yīng)孩用行政的手段去解決，或者由行政庭去受理。關(guān)于笫二條，我們理鮮 它.拿握它.關(guān)于氏豐權(quán)利義務(wù)關(guān)糸的協(xié)議這一點非沿重要.有非常重大的龕義。關(guān)糸刊決 沱是否追用本出，是去由氏爭申判庭受理。因為后來規(guī)定為氏爭權(quán)利義務(wù)關(guān)糸，就補充規(guī)岌 了弟二畝.把氏事權(quán)利義務(wù)關(guān)糸生中的嫦姻、收養(yǎng).監(jiān)護，以及遺贈、坎養(yǎng)協(xié)議等孑這些身 份關(guān)糸上的協(xié)議，家庭生話中的這些協(xié)議，杞它排徐疫外。它不it用本出.應(yīng)該迨用別的出 律。合同出的慮則平孑慮用

31、下面詒同志們看笫工條。笫三條就是我們平常所說的平尋廉則。平等慮則來源于笫二條， 我們這個笫二條說本由所稱的合同旻平尋主體之間設(shè)立.變靈終止氏爭權(quán)利義務(wù)關(guān)糸的協(xié) 議。生豐人赴平尋的，這一點就決災(zāi)了笫三條平尋慮則。平等慮則是本比調(diào)整的對象所決災(zāi) T的?，F(xiàn)在我們把平等廉則裹述A笫三條，合同生爭人的比律地佞平尋，一方不得桿旬己的 克志強加給另一方。我們現(xiàn)在學(xué)習(xí)這一條，要拿握兩個要點。笫一個要點是講平尋慮則的謝。 平等廉則講的是什么呢？講的是合同關(guān)糸上生爭人之間的關(guān)糸。亦一個合同生中.生豐人之 間關(guān)糸要求平等。不是講的令同生事人與其他人的關(guān)糸，不是講這個生爭人在祝令上生活中 平等不平等。祝會生活中的一些

32、參豐人，他亦祝令生活中，例如心政治領(lǐng)威很可能是不平等 的?？伤恍图尤肓艘粋€合同關(guān)糸.作為合同生豐人之一.他和對方就是平等的。因此，這 個弟三條所說的平尋是描合同關(guān)糸中生豐人之間的平等。不是講這個出爭人卷其他的社會關(guān) 糸中平孑不平等.不允許混淆。奉例來說，一個機關(guān)A管理祝令.管理市場的肘候，它和後 管理的企業(yè)，什么個體工商戶之間，生然是不平尋的。管理機關(guān)冇管理權(quán)，有行政權(quán)，它是 管理者，那個個體工商戶他是狄管理者，他們是一個不平等的關(guān)糸。但是.這不是本法所說 的合同關(guān)糸，而是政治生活領(lǐng)域，什么行政管理.管理市場那個領(lǐng)城中的關(guān)糸。這個機關(guān)， 如果行使行政管理權(quán)的肘候它是代裹行使行政管理權(quán)，它當(dāng)然

33、旻不平等的。如采這個機關(guān) 是為了釆購辦公用具，建一個辦公大揍，農(nóng)者建什么職工獪舍.疫這揮的關(guān)糸占中，和那些 企址.個體戶成立今同，采購什么辦公用具.和這個發(fā)包，朮立辦公大揍.職工窯舍，訂立 了這樣的合同，在這個合同中，這個機關(guān)就改變了身份。它不是以機關(guān)的身份出現(xiàn)，而是以 法人的身份出現(xiàn)。它A管市場的對候，它是機關(guān).有行政權(quán)；它參加市場，亦采購什么辦公 用具的對候，它就沒有行攻權(quán)。這個時候.那個相對方.那個企業(yè)杞它由作什么呢？把它由 作一個普通的氏李主體，不過叫做出人。只不過和公司法人不同，它只是一個機關(guān)法人。機 關(guān)法人是一個氏比的概念，只不過哀朗它和那個企業(yè)法人不同罷了。并不是說它冇什么行攻

34、權(quán)限，它是一個機關(guān)，一個組織，一個紐織體，作為一個比人來參加市場。因此，這擇的機 關(guān)疫訂立合同以及販行仝同的過程生中，和對方生豐人是丸全平等的。這是平等慮則要拿握 的弟一個要點。另外一個要點.平等慮則所說的平等是希比律地伐平等，不是其他的平等， 不是說合同生事人的經(jīng)濟實力平等。生豐人的經(jīng)濟實力千差萬別，生然不平等。還冇呢，不 是說這些生事人A政治生活緞域，疫金同關(guān)條之外的其他領(lǐng)城平尋不平尋.不允許混諭。A 合同關(guān)條上，僅僅指他們的出律地佞平等不平等。比律地後平孑表觀出來是什么呢？就是說 心淡劌的對候.簽訂合同.販行合同時候你應(yīng)該和對方平起平坐，共同地於商，你不能紗把 勺己的意志強加給對方。心這

35、樣的關(guān)糸生中，你不能紗強迫對方接受什么不公平的條獲。要 跟對方協(xié)商，玖方達成協(xié)議，玖方正丸地克思表總.然后才能成立仝同。因此這里所說的僅 僅是出律地後平尋。法律地伐平等的含義就是說，你要平等相椅,你不能夠強迫對方，不能 夠杞自匕的意志強加給對方，就是我們過去所說的什么”満王合同尋等。因此，笫三條我們 這揮來理解它，疫實戌出中冇重要的總義。A賣跋中有什么求要的意義呢？就是說我們的出 曉在決災(zāi)這個親件孩不該由法曉受理.該不孩民庭受理的肘候.也往往牽診刊對這個平等廉 則的理解和杞握。近年以來，有一些地方，冇一些小的親件該不該民庭受理，老是爭軌不下， 討論來討論去達不成一孜意見。這些親件其賣是很小的.

36、舉例來說.一個村氏委員令為後告. 一個村氏為慮告，他們爭執(zhí)的家是什么呢？那個廉告說，征收土地把我的那個承包地征收了 , 支付的那個補什么專苗費、補侯費.妥置冬全部交在那個村氏委員會手里，村民委員 會的干部.他拿提了這個補佞棗，沒有分給每一個村民。其中這個村氏，馳因為結(jié)娜，要嫁 列外縣或者嫁到外村，或者這個村氏農(nóng)轉(zhuǎn)非進入城市，他的戶D都遷列城市里面了，因此他 就提出來.向法曉起訴要求法究判決要求村氏委員令杞他生年征收他的那個承包葩的補 樓條給他。這擇的姿件.出曉受理了以后就爭執(zhí)不下，一部分孩同志說這眸的親件不孩法紀 受理，不孩氏庭受理.他的理由就是生爭人不平尋。另外的同志說，這眸秦件應(yīng)該由法睨受

37、 理，應(yīng)該由民庭受理，他的理由是什么呢？就是說這個關(guān)條非常簡單.它是氏事權(quán)利義務(wù)關(guān) 糸。這樣的案件鮮決不了，問題就A于我們的同志把平尋慮則混淆于社會生活生中其他領(lǐng)城 生中的平*。像這個親件，一個村氏委員會作為彼告，這個村氏委員會和村氏之間是不平等 的還是平*的，我們看它赴什么樣的關(guān)糸。如采說一個村氏委員會，接受了上級的委托，A 進行詡安管理的對候我們可以說疫禁科程度上它人冇了管理的權(quán)限，還冇呢，如采受了上級 政權(quán)機關(guān)的委托.讓它征收總科稅.禁科發(fā)的肘候.也可以認為，它具有了某科類彼于行攻 機關(guān)的總科行攻管理的權(quán)限。這是在別的關(guān)糸參中。在本親涉及的關(guān)糸生中，征收了土地， 把那個補褸條一并交給村氏

38、委員會拿管，A這個關(guān)糸生中，我們來分析，就沒有絲亳的管理 彼管理，什么上級下級這擇的成分，沒有這揮的性質(zhì)。只不過它代儀全村那些訟征收了土地 的村民接受了支付的補侯復(fù)。這筆補褸條是所有後征收了 土地的村氏，他們共同從得列的補 樓,應(yīng)該是大家的。村氏委員會的干部代表丸彖接收，代表丸家鋅管，這類似子一個什么保 管關(guān)糸.也可以說類似于一個金伙關(guān)務(wù)。就像一個合伏組織.金伙紐織的收入由合伙俎織推 選的一個負貴人拿管一揮，到了荼一個參伙人要退伙時候，他就應(yīng)該從這個財產(chǎn)生中把他的 那一份分給他。這是一樣的，同拝的性質(zhì)。不能夠把它快認為什么上級與下級的關(guān)糸。實施 上也不存疫什么上級下級.因此這樣的親件是一個典型

39、的今同關(guān)糸罷了.要求分11匕的那一 份，類似于合伙，戎者保管這樣的關(guān)糸。法兗受理了以后，決災(zāi)一個該分.不該分、分多少 不就鮮決了這揮的親件。這擇的親件為什么會產(chǎn)生分咬呢？就是我們老是把它牽扯到祝會生 活中其他絞城的平尋不平尋上。還4it4的余件，一個學(xué)生A學(xué)技里面受了錯諼的處分，懷 賤他倫了什么東西然后處分他，把他除右。這個學(xué)生不服，他受了冤右u列戲申訴.走后 他的材料經(jīng)過了石法免專門紐織的鑒主，認定不是這個學(xué)生偷的。己經(jīng)作出了這揮的荃定以 后，這個學(xué)生向屋層法究起訴，要求判決恢復(fù)右譽.恢復(fù)聲籍，要求判決校方給他感禮道歡。 我們出曉也遏刊麻煩，覺得這個親件不應(yīng)孩法俛.受理。為什么不應(yīng)該出曉受理

40、呢？冇的同志 就說，你看，一個學(xué)校，一個學(xué)生，他們的地住不平等。這樣的觀念旻傳規(guī)的觀念，我們心 過去計劃經(jīng)濟體制之下生活久了，那聲舊的觀念糾纏舟我們，老旻擺脫不了。在舊的計劃經(jīng) 濟體制下.我們習(xí)慣于用不平等來看待，什么主體他都是不平等的。因為計劃經(jīng)濟是用行玫 冬次.行政環(huán)節(jié)、行政手段來管理的社令。A這種情況下，把一切都看作是上下級，是管理 者和彼管理者。學(xué)校和學(xué)生我們迄認為赴一個管理和彼管理，領(lǐng)導(dǎo)和彼領(lǐng)導(dǎo)的上下級的關(guān)糸。 賣質(zhì)上，即使在計劃經(jīng)濟體制之下，也很難說它有什么尢分的理由。亦市場經(jīng)濟體制之下， 更不用說了，學(xué)校不是政權(quán)俎織，不是行政管理機關(guān).那是非常朗顯的。那學(xué)技對學(xué)生為什 么冇禁科管

41、理呢？是因為孚生加入了這.個學(xué)校.通過考試，通過入辛手塊進入這個學(xué)校，字 生與校方之間成立了一個合同關(guān)糸。A合同關(guān)系上，學(xué)較方而有總科權(quán)利.它可以收學(xué)條. 雜條，冇這樣的權(quán)利。它還冇維持教李秋序，維持學(xué)校狄序，這樣的類做管理的權(quán)利。學(xué)生 血冇權(quán)利啊。學(xué)生的權(quán)利就是使用這些設(shè)施，要求枚方提供知識，妥排仝適的老師來傳授教 學(xué)丸綱規(guī)沱的這些知識。學(xué)生也有義務(wù)，要連守這個敘學(xué)的秩序.學(xué)校的秩序。在這種關(guān)糸 上，我們看它的本質(zhì)，生煞是一個令同關(guān)糸罷了。我們看不到什么上下級，不平尋。我們的 法究受理了這樣的親件，豐賣己經(jīng)奩請，不是這個學(xué)生倫的東西，我們就讓這個學(xué)校給他黯 禮道歡，給他恢復(fù)學(xué)籍就鮮決了這個問

42、幾。我特別舉這兩個寺例.都是非常簡單的。笫一， 涉及到我們對平尋慮則的理解.生爭人之間平尋混淆于生事人在其祂領(lǐng)城中間平等不平等； 還冇呢，也涉及到我們的觀念轉(zhuǎn)變，計劃經(jīng)濟體制之下習(xí)慣了把一切人都看作是不平尋的， 管理放管理，上下級關(guān)糸，在審場經(jīng)濟條件下倩況發(fā)生了變化.徐了政治生活領(lǐng)城以外，在 市煬經(jīng)濟出中，疫家庭生中都旻平*的關(guān)糸.金同關(guān)糸。雖然我們的法律生中沒有規(guī)災(zāi)什么 救學(xué)仝同.堆訓(xùn)合同。順便提列，設(shè)計立比方姿的肘候，請經(jīng)設(shè)計了堪訓(xùn)令同.后來沒有起 草出來。這是弟三條，冇重要的盤義。*思勺詒慮耐下面詩同志們看弟B條。笫B條規(guī)定，生爭人依出享冇旬愿訂立合同的權(quán)利，任何單住 和個人不得非法干預(yù)

43、。這里所說的1愿訂立今同的權(quán)利就是學(xué)者A放科書中所說的合同句 由。什么叫合同角由呢？教科書中說，一個生爭人訂不訂今同.與誰訂合同，以什么形式訂 合同，合同規(guī)定一些什么擇的彖都取決于他的1愿。這與市場經(jīng)濟冇密切的關(guān)糸，它是市場 經(jīng)濟決災(zāi)了的。詢而己經(jīng)提刊，疫市場經(jīng)濟條件下，沒有那些嚴格的計劃.毎一個商怎.每 一個企業(yè).它丸全按腮自己目的去弓找對方，簽訂合同，諂條者也是一揮。在這種侑況下， 合同1由直接反映了市場經(jīng)濟的本朮，如果說沒冇合同f）由.就沒有審場經(jīng)濟。市場經(jīng)濟決 定了平孑的.自由的.歿立的生豐人絞過平等協(xié)高.然后達成一個協(xié)議，來妥排雙方的權(quán)利 和義務(wù)關(guān)糸，這就叫金同。因此，金同 ）由是合

44、同比的本質(zhì)，是市場經(jīng)濟的本質(zhì)。這一點非 常求要，在設(shè)計立比方變的肘候?qū)ｉT設(shè)計了 一個描導(dǎo)脛想，疫這個指導(dǎo)思想生中有專門一條, 本出要尢分尊重和侏護生爭人的合同旬由。立比指導(dǎo)思想上把仝同f）由提得那么嵩，那是不是說對這個合同fl由就一點限制都沒冇 啊，就是19世紀的勺由放任呢？也不是，這個合同1由也有一龍的限制。第一個限制就是 去律的限制。就是說在比律的限制田去勺由。在參加市場交換的活動過程中，不能侈適及出 律的強制性規(guī)岌。疫不逝及法律規(guī)岌的詢提下，充分地尊重和保護你的1由，出律的規(guī)沱就 是一個丸的囲。另外還有一個限制，在立去方素上表述為,如果說出于重大的正生挙由，A 立出肘候可以限制生事人的合

45、同1由。什么是重丸的正生爭由呢？在設(shè)計立法方親的時候設(shè) 想的是，椽護詭費*,保護券助倉，初會心矣劍益，it些是宣交的正古事由。出于這樣 的重丸的正古爭由.就令限制生事人一方的今同勺由，這疫我們的法律中間血冇好多體現(xiàn)。 為什么要鋒妒詭#4r,鋒爐勢動者.限制一方的合同旬由呢？這是認識刊現(xiàn)在的市場經(jīng)濟和 歷史上的市場經(jīng)濟不同。場史上的市場經(jīng)濟我們可以把它叫做不發(fā)達的市場經(jīng)濟，A 19世 紀.18世紀的市場經(jīng)濟生中，那個主體不過是農(nóng)戶.手工業(yè)者.小業(yè)主.小作坊主.小業(yè) 主.小作坊主找?guī)讉€雇工,就算經(jīng)濟賣力比軼強的。疫那時的社令生中，冇沒有現(xiàn)心這揮的 大衣司.大商場.跨國公司.跨國企業(yè)？沒冇。因此，A

46、那時候，卷那時的市煬條件之下， 我們假主由爭人都是平等的。一個小業(yè)主和一個農(nóng)氏，他們經(jīng)濟賣力姜別不丸，我們把他們 生作平尋的個人，亦簽訂合同的對候兜全是平等的。他們A簽訂今同的時候，一方力可能絞 濟賣力稍微強丸一乩他利用旬己的經(jīng)濟實力在金同的某個方面中規(guī)定得冇一點不公平。例 如小作坊主小業(yè)主和農(nóng)氏簽訂金同，農(nóng)氏要購洪什么工具.農(nóng)具，那個小業(yè)主小作坊主 利用農(nóng)氏的念需，田里的莊探要茅著收劉，這個肘候農(nóng)具的價格他就枱爲(wèi)一點，農(nóng)氏就吃了 一點虧.這也是常見的。疫那個不發(fā)達的市場經(jīng)濟的條件下，農(nóng)氏奚農(nóng)具吃了一點虧，下一 次小業(yè)主向浪氏洪核僉的時侯.浪氏也可能枱為 7、價格，小業(yè)主.小作坊主也吃一點虧。

47、 疫那樣不發(fā)達的市場經(jīng)濟條件下，生事人總是疫交換住置.今天是洪受人，朗天就是出賣人。 作為出賣人的肘候他好像占了一點便宜，朗天去作為洪受人的時候又吃了一點小虧，這樣的 從長期來說，他們之間得失相抵，這是差不多的。從法律上看，心那個不發(fā)達的市場經(jīng)濟條 件下，假定生爭人的經(jīng)濟地伐平等，懇本上苻金李實。即使冇一點不平等，他們在不新地交 換住置也可以得列填補?，F(xiàn)淮.的市場經(jīng)濟就不一擇了，在現(xiàn)疫的市場經(jīng)濟參中，一個走丸 的特征叫做而極分化。什么叫爲(wèi)奴分化呢？你看那個大公司.大企業(yè).大商場為一方，另外 諂條者為一諭、大企業(yè)作為生產(chǎn)者和那個諂復(fù)者，他們的經(jīng)濟實力相差非常懸球。諂發(fā)者是 分散的.弱、的個人，難

48、以和大企業(yè)相抗術(shù)。大企業(yè).丸公司他們右雄厚的經(jīng)濟賣力，爲(wèi)度 的科學(xué)技術(shù)，還有丸進的替鈉手段，它們結(jié)合起來.然后進行生產(chǎn)和銷僖。在這樣的關(guān)糸生 中，比律上雖然說平尋，出律地後平尋.不能紗以勢莊人，但是在現(xiàn)賣古中，笛棗者難以和 大企業(yè)抗街，不然為什么要搞一個詢費者協(xié)令來接受諂條者的投訴呢？這叫両奴分化，這是 一個現(xiàn)實。還有個兩奴分化呢，就是企業(yè)主.丸企業(yè)為為、第動者為另方，勢劫者同 樣是分故的和弱小的，券動者沒有其他的脊產(chǎn).只有袁出賣芳動力去諜取生活。一個農(nóng)村的. 山區(qū)的男唸子或者女唸子.刊了上海，到了.到了.路條己經(jīng)用兜，租不起房子，急于找一 個工作的對候，看刊一個招工r4去找一個老核的時候，他

49、敢不敢和這個去核討價還價？ 不敢和這個老板討價還價，他不敢說，按腮出律.你應(yīng)孩提供這個衛(wèi)生條件、符仝比律要求 的妥全條件，你應(yīng)該給我和別人相同的工姿，這就是現(xiàn)實。在這種伶況下.應(yīng)該由誰來保護 這些芳動者和請費者？應(yīng)該由！不保護誰還來保護呢？要保護術(shù)條者芳動者首丸是農(nóng)立比 的對候，在制定法律的對鎂就要注意保護訥費者和勢動者的利盜。A這種恃況下，出于保護 諂條者勢動者利益的需要，就要限制企業(yè)的今同勺由。這就是立出方親上所說的，出于竇 丸的正舌卓由要限*1合同旬由，it-AA立出過程中得到了貫徹。就是說禁一個法律規(guī)則， 它所莎及的生爭人都旻企業(yè).就盡量地保護合同勺由，只要嘆方赴平尋的協(xié)商、真實的意思

50、 表示，就使他們的那個合同力效，不干預(yù)它，不限制它。如采一亙這個規(guī)則涉及的一方是蘇 動*,是請奏者，馬上就改支態(tài)度，要優(yōu)九保步務(wù)動未和詢姿者。要優(yōu)丸保護勢動者.請費 者的利益.其結(jié)果缶欽要限制企業(yè)一方的合同勺由。立出生中一直連循這樣的脛想。這個條 丈后面說.任何單後和個人不得非法干預(yù)，這一點疫立由生中也有體現(xiàn)。A整個立比過程出 中，朗確了本法不規(guī)定什么仝同管理，不規(guī)岌今同管理機關(guān)，不規(guī)岌行政制軟捋旋，這一點 疫立出方親上就決岌下來。不是說本出的立法起蘋人主什么絕對的仝同 ）由，而是說市場經(jīng) 濟的本質(zhì).今同法的本質(zhì)不迨宜再艮合同比上規(guī)定什么合同管理機關(guān)。這一點，在立法過程 中一直冇分歧。以工商行

51、玫管理場為代表，堅決要求.一再地要求要恢復(fù)合同管理一章，規(guī) 岌合同管理機關(guān)，規(guī)岌合同管理機關(guān)管理合同的權(quán)限。他們疑出了好多好多理由。A整個起 草過程中一直爭論.呆后就采取了一個辦法，就是說工商局他們堤出的理由古中冇一個理由 是可以考慮的，我們的市場經(jīng)濟秋序比較混亂，利用合同進行的違比行為比較嚴重，常要冇 人來這揮就疫后來的草親生中增加了一條，這就是現(xiàn)在的127條（金同當(dāng)督機關(guān)丿。 工商行政管理機關(guān)奩處利用合同的違比行為，這一條規(guī)定了利用合同危窖利益苑會公共利 益的圭比行為由工商行歡管理機關(guān)冬處。但是工商行政管理機關(guān)他們還要求規(guī)沱一個監(jiān)督的 條丈，這個條丈規(guī)走工商行政管理機關(guān)有監(jiān)督的權(quán)限。在笫一

52、個常委會審議的草親出中，按 照他們的要求就增加了一個條丈。這個條丈規(guī)沱了，工商行政管理機關(guān)按腮比律.行政出規(guī) 規(guī)走的耿責(zé)，負責(zé)對今同的監(jiān)督。這個條丈規(guī)災(zāi)了以后，法工委剖主任康生同志亦向常委會 作說朗的時候，就說這一條所說的監(jiān)督赴爭后的監(jiān)督，這一點雖畝他說是爭后的監(jiān)督，可條 丈上看不出是什么事后的監(jiān)督。從條丈上看，那個監(jiān)督是廣泛的，是絕對的。因此淮.今年7 月的討論會上，參加令議的學(xué)者和法言一致的意見.認為規(guī)沱工商行政管理機關(guān)蠱督合同的 這一條要不得，這一條嚴重地逵反了本出的立法思想，違反了合同1由的慮則，它令導(dǎo)致對 出事人合同f）由的障礙和限制。個是玄比機關(guān)說，這一條如果不規(guī)定，可能得不刊通過

53、，因 此一直堅持。聶后列了大會通過之詢，按腮冇的參加者的轟L 把這兩個條丈結(jié)合起來，把”監(jiān)督”這而個乍移刊了現(xiàn)淮.的127條，放亦.了”處理之術(shù)，把盂督的那個條丈劭掉。名義上 說我們把這而個條丈結(jié)仝成了 一個條婦 賣際上把”監(jiān)督這鬲個字集到127條的”致理之祈， 就變成了對違出行為的蠱督。工商行玫管理機關(guān)依照法律規(guī)岌的權(quán)限.對冬科利用合同違出 行為遺行監(jiān)督，這生然旻應(yīng)孩的，是令理的，而對一般合同的廣眨蠱督就彼否災(zāi)了。我講的 這一個立法過程說朗，要貫徹合同自由這一廉則.一直有很重丸的爭論。公平慮則下面詩同志們看弟五條。笫五條規(guī)岌的是公平廉則，公平慮則在氏法通刪上規(guī)沱在 笫b條。氏出通則弟b條規(guī)定

54、，民爭活動應(yīng)該連循公平、戎賣信用的慮則。它將衣平與 減實傳用慮則一并規(guī)定在笫凹條。那什么旻公平凍則，公平廉刪迨用的ffih疫氏比通則 上不請楚?，F(xiàn)豈的弟五條把它作了期確的表述。笫五條規(guī)龍乜爭人應(yīng)生連循小平慮則確 岌冬方的權(quán)利和義務(wù)。鬲個要點。一個是公平廉刪迨用四。公平廉則的迨用附是疫合同的生事人之間，是在一 個合同關(guān)糸上。合同生爭人和生爭人之外的笫三人之間的關(guān)糸可不可以用公平慮則去管呢？ 不可以。公平慮則適用謝很窄，限于同一個合同關(guān)糸上生爭人之間的關(guān)糸。這是朗確表述公 平慮刪迨用的國，這一點對我們法究的戲判工作具有重要的意義，后而講笫六條的對候會結(jié) 合起來講。公平廉刪的弟二個要點是講什么是亦平

55、慮則呢？公平慮刪的作用是什么呢？公平慮則 的作用是用來衡量生事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)糸的，生豐人之間確岌的權(quán)利與義務(wù)要符合衣 平。公平就赴說玖方生爭人疫利窖關(guān)糸上大體平術(shù)。如果說一方生芋人只享受權(quán)利，不承擔(dān) 鳳險.根夫.虧根.而讓另一方生事人去承扭損失、風(fēng)金.虧掘，卻不享有權(quán)利，這就叫做 務(wù)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)糸嚴重不平術(shù)。公平慮則是從正面提出要求，要求生豐人簽訂的毎一個 合同的對侯都要符合必平廉則.維持雙方生爭人之間的利窖關(guān)糸平衡。公平慮則還冇一個反 面,適反了公平慮則，其結(jié)果就規(guī)：笫三章的笫54條。54條規(guī)災(zāi)顯夫公平，顯失公平的 規(guī)則和公平慮刪一個從正面.一個從及面規(guī)岌0正面規(guī)支要求生爭人連循公平

56、的慮則確定你 們的權(quán)利義務(wù)，反面呢，如采生豐人確主的權(quán)利與義務(wù)不公平.利窖關(guān)糸產(chǎn)重的不平衡，那 么就要迨用54條規(guī)沱的顯夫公平規(guī)則。54條規(guī)支.受損審的一為有權(quán)起訴出紀戎者潔求仲 栽庭雯更合同，或者揪希金同。這而個規(guī)則相互配合.一個從正面提出要求，一個從反而進 行叔濟.從而使合同生爭人能緲達到丸體上的公正.平街。這里順便講到.在立法的指導(dǎo)思想上說列，本法要兼顧經(jīng)濟敗半和社會的公正。那什么 叫經(jīng)濟效率呢？就是冇利于經(jīng)濟發(fā)展，有利于企業(yè)燎錢，有利于生產(chǎn)力提高。什么叫社令公 正呢？社會公正是從整個社會的（5來說的，不同的階層.行業(yè).工科，不同的人群之間的利 窖關(guān)糸上要維持丸體上的平街。祝會公正是對整

57、個祝合的丸謝靈出的打標，公平慮則是針對 每一個具體的今同關(guān)糸提出的要求。如果每一個合同都仔今了公平廉則的話，那么整個社令 的公正也就能夠得列丸體上的維持。這是順便說道，講社令公平，這是講軸象的,講社會全 體；將公平，旻針對每一個合同，在生豐人之間。戎余仕用下面請同志們看笫六條。笫六條規(guī)災(zāi)的旻誠實傳用。氏去通刪笫條將域賣信用與 公平今并規(guī)走淮.一條由中，這次合同比把誠賣信用和公平慮則分別規(guī)是。弟六條規(guī)走：”生 芋人行使權(quán)利.履行義務(wù)應(yīng)生運循誠實傳用慮則。邊里祈丸要提出一個問疑，什么叫誠實傳用？域?qū)嵶∮檬且粋€道徳要求，一個道綣規(guī)則。 戒實傳用是什么社會中的遒德規(guī)則呢？它是市場經(jīng)濟社會中的道徳規(guī)則。

58、心計劃經(jīng)濟社會中 講不講域賣信用呢？疫計劃經(jīng)濟條件下.總體上不發(fā)生誠賣傳用的問題。為什么？因為在計 劃經(jīng)濟條件下，一切生產(chǎn).流通、分配.諂條都是按照的指令性計劃進行的。只要嚴烙軌行 了指令性計劃，社會的經(jīng)濟生活就能夠正常地運轉(zhuǎn).維捋。亦那對侯，評價一個單住、個人， 呆離的標:隹.釆普遍的標準就旻兜成指令性計劃。一個勞動者能夠優(yōu)質(zhì)地兜成計劃，他就彼 評為優(yōu)秀工作者；一個企業(yè)能夠保質(zhì)鋒量地兜成計劃，就披評為丸進企址。甚至兜成計劃還 用來作為評價干部的標準，能夠兜成上級下達的任務(wù)，那就是丸進的千部。這個思維方式 這樣的觀念是計劃經(jīng)濟的本質(zhì)決定的。一直彩響到現(xiàn)疫，我們現(xiàn)A有的地方以判親的數(shù)字來 許價一

59、個審判庭，評價一個比苗，也與這個有關(guān)糸。疫計劃絞濟條件下兜成計劃認作為一 個走離的道德，我們冇沒冇聽說過什么域賣信用呢？沒冇。一個企業(yè).一個生產(chǎn)者，慮則上 不用誠實傳用去街量他。只是A很狹窄的領(lǐng)域，一個人下了班.和朋發(fā)的交往參中，荼個肘 侯家里有一點急需.向莖個朋友、荼個同豐供一6錢，供錢的對候他說.我家里母桌生了病， 急需一6錢，你借一點錢給我，列下個月發(fā)工脊的時候我就還你，結(jié)果到下個月發(fā)工濟的肘 侯他不還錢，同爭們就說這個人不講傳用。還冇.發(fā)現(xiàn)他借了錢不赴去給母親瓠藥，而是拿 去打牌用了，我們就講這個人不誠賣。A這揮很窄的國之，才稍微淡到誠賣傳用。但淮.市場 絞濟條件下兜全不同。市場經(jīng)濟條

60、件下，整個市場的生產(chǎn).克通.分配、諂條都沒冇嚴格的 指令性計劃，押喬生芋人筌訂參同。簽訂合同肘候，你說我的這個2如何好，有什么優(yōu)點， 冇什么效用對方洪凹去一用，實際上不是那凹事，就說你說了假話，你不域賣。簽訂合同 的對候傳誓型旦，說保證刊期交貸，到期付畝，結(jié)果刊合同的履行期滿了.他不交貨，不付 故,就說他不守傳用。因為相生一部分的合同簽訂了以后要經(jīng)過好長的肘期才販行，才付畝， 才交貨，這眸在簽訂了合同以后他不能紗按腮仝同的約岌來履行我們就說他不講信用，簽訂 合同的對候說假話.我們就說他不戒賣。這個問題疫市場經(jīng)濟條件下尤其重要，因為市場經(jīng) 濟祝會就是合同社會，疫簽訂合同.履行今同擊中走重要的一個