論虛擬聯(lián)合體及其法律地位

1、.PAGE ：.；PAGE 11論虛擬結(jié)合體及其法律位置摘要：虛擬結(jié)合體是一種便利、高效的經(jīng)濟主體組織方式。它的存在和開展對于經(jīng)濟生活有諸多裨益。同時，明晰其法律位置，也是規(guī)范和引導(dǎo)其安康開展的重要保證。一、虛擬結(jié)合體的概念、構(gòu)成和開展虛擬結(jié)合體，是指兩個或兩個以上法人或非法人經(jīng)濟組織在不改動原經(jīng)濟位置及財富一切權(quán)的前提下，以其部分或全部消費要素結(jié)合組成的利益共同體。虛擬結(jié)合體具有如下特征：第一，它的組成成員為兩個或兩個以上的法人或非法人經(jīng)濟組織包括合伙、個人獨資企業(yè)甚至其他虛擬結(jié)合體。個人也不用在法律上被排除在虛擬結(jié)合體之外，但由于這種情形較少，故未在概念中加以特別表述。第二，它的組成成員并

2、不因虛擬結(jié)合體的組建而改動其原有的經(jīng)濟位置和財富一切權(quán)，即其成員用以組成虛擬結(jié)合體的消費要素不為虛擬結(jié)合體所擁有。第三，它的組成成員按照合同商定，共同分享虛擬結(jié)合體所獲的利益。虛擬結(jié)合體這一表述，最初是由原山西省計委主任張奎教授在1997年初根據(jù)國有企業(yè)難以開展資產(chǎn)重組的情況提出的。其要義是：以適銷對路的產(chǎn)品為紐帶，挑選一些與產(chǎn)品的消費在設(shè)備、工藝、人員方面存在構(gòu)造類似、功能互補、利益一致但沒有市場、效益不佳的企業(yè)或企業(yè)的部門、車間，組成可以跨行業(yè)、跨部門的結(jié)合體。最早試行虛擬結(jié)合體的企業(yè)是山西壽陽安裝公司。年底至年初，該公司簽署了十倍于其消費才干的供貨合同，于是與多家企業(yè)組成了虛擬結(jié)合體共同

3、消費，順利履行了合同義務(wù)，獲得了可觀的收益。以后，太原東方物流設(shè)備、山西鼎澤環(huán)保產(chǎn)業(yè)公司、晉城鋼嶺稀土金屬、山西潔世實業(yè)也勝利的組建了虛擬結(jié)合體。年月日，“企業(yè)改革開展新方式虛擬結(jié)合體實際與實際研討會在京召開，茅于軾、趙振英、魏杰、常修澤等著名經(jīng)濟學家與會，虛擬結(jié)合體實際獲得了普遍的一定和關(guān)注。二、虛擬結(jié)合體的分類虛擬結(jié)合體按照不同的規(guī)范，可以有不同的分類。第一，按虛擬結(jié)合體結(jié)合的性質(zhì)和目的，可分為橫向結(jié)合和縱向結(jié)合。橫向結(jié)合是指業(yè)務(wù)一樣或近似的成員之間的結(jié)合。其目的在于減少本錢、加強競爭力。縱向結(jié)合是指處于消費、流通領(lǐng)域之不同階段，在業(yè)務(wù)上相互銜接或互補的成員之間的結(jié)合。比如產(chǎn)、供、銷結(jié)合體

4、，同一終極產(chǎn)品的零配件消費企業(yè)的結(jié)合體，上游企業(yè)和下游企業(yè)的結(jié)合體，供貨商、分銷商和零售商的結(jié)合體等。其目的在于節(jié)省投資和時間本錢。當然，實際中不排除此二者的交叉存在，即在橫向結(jié)合的某個環(huán)節(jié)含有縱向結(jié)合的要素，而在縱向結(jié)合的某個部分又有橫向結(jié)合的特征。第二，按虛擬結(jié)合體組成成員的性質(zhì)和在虛擬結(jié)合體中發(fā)揚的作用，可以分為企業(yè)與企業(yè)之間的結(jié)合以及企業(yè)與科研單位和高校之間的結(jié)合。第三，按虛擬結(jié)合體組成成員的相對或絕對實力，可分為強強結(jié)合、強弱結(jié)合、弱弱結(jié)合。第四，按虛擬結(jié)合體中心或主導(dǎo)成員之存否，可分為中心型和非中心型結(jié)合。在中心型結(jié)合中，擔當中心企業(yè)的經(jīng)常是終極產(chǎn)品的制造者、關(guān)鍵技術(shù)的一切者或供貨

5、商相對于分銷商和零售商而言。第五，按虛擬結(jié)合體組成成員中能否有三資企業(yè)和外國企業(yè)，可分為含有外資成分和不含外資成分的虛擬結(jié)合體。第六，按虛擬結(jié)合體組成成員的一切制性質(zhì)，可由國有、集體、私營、三資等各種企業(yè)陳列組合成多種方式的結(jié)合體。但這種劃分只具有政治和社會意義，不具有經(jīng)濟和法律意義。第七，按虛擬結(jié)合體之中真假對比可分為虛擬型和實體型虛擬結(jié)合體。其實，任一虛擬結(jié)合體均具有虛的特征，又具有實的成分，這種劃分只具有相對意義。所謂實體型虛擬結(jié)合體，是指曾經(jīng)構(gòu)成法人或合伙組織的虛擬結(jié)合體，這種虛擬結(jié)合體又可分為法人型和合伙型兩種方式。至于虛擬型虛擬結(jié)合體，就是指尚未構(gòu)成法人或合伙組織的虛擬結(jié)合體。第八

6、，按虛擬結(jié)合體設(shè)立的目的和作用，可分為消費運營型和效力型虛擬結(jié)合體。前者依字面含義很好了解。后者是指結(jié)合體成員將其福利工程整合起來，以實現(xiàn)優(yōu)勢互補，提高整體福利程度。比如食堂、接送車、幼兒園等。這是中小企業(yè)在吸引人才方面彌補本身優(yōu)勢的一種有效手段。三、虛擬結(jié)合體的存在意義虛擬結(jié)合體的實際最初是為處理國有企業(yè)脫困而提出的，但是它的存在和開展，并不局限于國有企業(yè)，不同序列上的各種不同方式的企業(yè)均可合理利用這一方式，使其向著對己有利的方向開展。第一，為國企改革提供了一條真實可行的新思緒。我國的國有企業(yè)，即使在姿態(tài)尚未突顯的年代，其工業(yè)產(chǎn)值的增值率也遠遠低于興隆國家。現(xiàn)今，在國企困難重重的情形下，喧囂

7、多年的資產(chǎn)重組亦毫無效果。其實，國企困難的癥結(jié)在于產(chǎn)權(quán)不清，而資產(chǎn)重組同樣依托于產(chǎn)權(quán)關(guān)系，只需產(chǎn)權(quán)問題不處理，國企脫困就永世不得超生。何況特定國企之間的兼并還要抑制地方、部門利益和心思上的妨礙，由之而更加舉步維艱。但許多不景氣的國有企業(yè)，卻有著特定的廠房、設(shè)備、人員、品牌等優(yōu)勢，既然以產(chǎn)權(quán)為紐帶進展資產(chǎn)重組在現(xiàn)實上不可行，何不以產(chǎn)品為紐帶將企業(yè)具有優(yōu)勢的消費要素結(jié)合起來實現(xiàn)整體優(yōu)勢？這是虛擬結(jié)合體在實際上被提出和在實際中被試行的歷史起點和邏輯起點。以此挽救一部分國有企業(yè)，對減少失業(yè)率、緩和社會矛盾和社會動蕩的間接意義亦自不待言。第二，是企業(yè)規(guī)模擴張的一種有效途徑。傳統(tǒng)的企業(yè)規(guī)模擴張有兩種方式，

8、一是投資新建，一是兼并收買。前者需求大量、繼續(xù)的資金支持，同時需求一定的建立周期。后者那么需在投入現(xiàn)金和稀釋股權(quán)之間有所取舍，假設(shè)進展敵意收買，那么還要承當收買失敗的風險。而虛擬結(jié)合體為企業(yè)擴張?zhí)峁┝艘粭l新途徑。這只是一種以協(xié)議為根底的結(jié)合，幾乎不需求任何投資。而且不改動原企業(yè)的產(chǎn)權(quán)關(guān)系和人事隸屬，不會出現(xiàn)目的企業(yè)中管理層與股東和職工的矛盾。第三，節(jié)省時間本錢?！凹に玻劣谄?，勢也。現(xiàn)代競爭在很大程度上是時間的競爭，由于商品更新?lián)Q代的平均周期逐漸縮短，以及通訊產(chǎn)業(yè)的飛速開展，一個新的經(jīng)濟增長點往往在短期內(nèi)就會有大量企業(yè)蜂擁而至。所以競爭的勝負就取決于企業(yè)能否盡能夠節(jié)省建立周期、消費周期

9、以及市場開發(fā)周期，盡快搶占市場份額。虛擬結(jié)合體由于繞過了產(chǎn)權(quán)和債務(wù)這道關(guān)隘，可以以較快的速度整合資本，齊心協(xié)力的塑造品牌，在競爭中獲得優(yōu)勢。第四，中小企業(yè)可據(jù)此加強整體實力。中小企業(yè)由于規(guī)模、資金的限制，在競爭中經(jīng)常處于優(yōu)勢位置。虛擬結(jié)合體可以將中小企業(yè)整合起來，為其提供一條自強之路。中小企業(yè)經(jīng)過組建虛擬結(jié)合體，可以集中力量上工程、實現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟、防止惡性競爭、綜合各自的營銷網(wǎng)絡(luò)占領(lǐng)市場、經(jīng)過集中購銷降低本錢而擴展收益、共同打造品牌而樹立商譽。有論者提出虛擬結(jié)合體就是整合優(yōu)勢構(gòu)成整體優(yōu)勢。其實，假設(shè)運作得好，優(yōu)勢經(jīng)過合理整合也能產(chǎn)生整體優(yōu)勢。我們且用Xi(X1,X2Xn)表示中小企業(yè)獨立形狀時所

10、具有的屬性的數(shù)目，用C表示虛擬結(jié)合體構(gòu)成后，所具有的新屬性的數(shù)目，用S表示虛擬結(jié)合體所具有的屬性數(shù)目。那么也可用公式表示為：S= +當顯然 這是“整體大于部分之和的著名原理。第五，促進知識成果向消費力轉(zhuǎn)化，同時提高產(chǎn)品的技術(shù)含量。我國科技成果轉(zhuǎn)化率僅有56，而興隆國家那么高達5060。另一方面，我國企業(yè)產(chǎn)品普遍技術(shù)落后，工藝粗糙。呵斥這一現(xiàn)狀的直接緣由是科研機構(gòu)與企業(yè)間存在宏大的鴻溝，由產(chǎn)、學、研共同構(gòu)成的虛擬結(jié)合體正式填充這一鴻溝的有效方式。第六，促進學生創(chuàng)業(yè)的安康開展。學生創(chuàng)業(yè)是近年來產(chǎn)生的新惹事物，學生企業(yè)除與普通小企業(yè)面臨共同的問題外，還由于學生閱歷的淺薄，經(jīng)常只能掌握一個或少數(shù)幾個而

11、缺失大多企業(yè)勝利的要件。虛擬結(jié)合體是在保證學生創(chuàng)業(yè)熱情的前提下，促使其走向勝利的有效途徑，由之而產(chǎn)生的對教育、對社會的積極意義又與普通小企業(yè)不可同日而語。第七，虛擬結(jié)合體的靈敏性是無可比較的。企業(yè)在規(guī)模大小方面，存在這樣一種沖突：一方面，大規(guī)模消費能為企業(yè)帶來規(guī)模經(jīng)濟性，使這些企業(yè)的單位本錢不斷下降、市場占有率不斷提高。3另一方面，大企業(yè)也存在轉(zhuǎn)型困難的問題，受國際環(huán)境和國家產(chǎn)業(yè)政策等外在要素影響較大，因此對投資者而言風險也較大。虛擬結(jié)合體在一定程度上處理了這一矛盾。因其具有達那么合、窮那么散的優(yōu)勢，可以抓住市場機遇，又不會被動的抱殘守缺，投資者可以僅投資于中心企業(yè)以集中利潤，同時分散投資以分

12、散風險。第八，加強內(nèi)資企業(yè)的競爭力。隨著中國參與世界貿(mào)易組織，跨國公司和國外巨型企業(yè)紛紛槍灘中國市場，同時內(nèi)資企業(yè)也要順應(yīng)客觀情勢的需求走向世界參與國際競爭。但目前內(nèi)資企業(yè)的競爭力普遍較弱，在短期內(nèi)又難以經(jīng)過動大手術(shù)使之脫胎換骨。虛擬結(jié)合體可以迅速集中內(nèi)資企業(yè)的優(yōu)勢，構(gòu)成具有較強競爭力的共同體。第九，虛擬結(jié)合體可以作為企業(yè)購并的序曲。近年來，企業(yè)購并風起云涌，不論自動或被動，情愿或無法，自愿或強迫。但許多企業(yè)在購并完成后，卻發(fā)現(xiàn)對方并不適宜本人。此時再欲分開，那么還要費一番周折。在友好并購中，虛擬結(jié)合體可以作為企業(yè)購并的前奏，假設(shè)經(jīng)過一段時間的磨合，雙方以為購并有利于彼此的開展，那么進入現(xiàn)實的

13、并購程序；否那么，分道揚鑣，彼此皆無虧欠，亦不需向?qū)Ψ綋?。當然，虛擬結(jié)合體也同時存在缺乏穩(wěn)定性、權(quán)責不明、意志不一致等消極方面，這與其積極意義共同構(gòu)成一個問題的兩個方面。在此兩者之間籠統(tǒng)地爭辯孰優(yōu)孰劣是沒有價值的，應(yīng)將這一選擇權(quán)交由以追求經(jīng)濟利益最大化為終極目的的經(jīng)濟主體來行使。三、虛擬結(jié)合體的法律位置1、 虛擬結(jié)合體該當具有民事主體資歷民事主體資歷，是民事主體經(jīng)過本人的民事活動，或者借助他人的民事活動，參與民事法律關(guān)系，獲得和行使民事權(quán)益，承當和履行民事義務(wù)的資歷。民事主體資歷是民事主體在民法上的法律人格，民法正是經(jīng)過賦予不同民事主體的不同主體資歷來確定它們不同的法律位置的。4虛擬結(jié)合體雖

14、然有時并不具有獨立的財富或其他財富性權(quán)益，但是，在許多情況下，讓渡和轉(zhuǎn)手商品一切權(quán)的人并不是商品的一切者，只需它可以作為一個獨立的商品交換者，自主地處分一定的商品一切權(quán)時，就應(yīng)以為它是具有民事主體資歷的。5虛擬結(jié)合體正是符合這一條件的經(jīng)濟組織，何況他有時可以對成員企業(yè)的終極產(chǎn)品享有一切權(quán)。但是，我國法律尚未確認虛擬結(jié)合體的民事主體資歷，然而虛擬結(jié)合體在運作中又可以采用合法途徑躲避這一法律空白，而躲避的結(jié)果不僅不經(jīng)濟而且易起紛爭。因此，以法律的方式確認虛擬結(jié)合體的民事主體資歷是必要和必需的。2、 虛擬結(jié)合體的民事權(quán)益才干和民事行為才干民事主體資歷包括民事主體的權(quán)益才干和行為才干，是民事主體具有一

15、定民事法律位置的集中表達。民事權(quán)益才干包括民事權(quán)益才干和民事義務(wù)才干兩方面。虛擬結(jié)合體的權(quán)益才干，是經(jīng)過其可享有的詳細的權(quán)益表達出來的。不同序列和類型的虛擬結(jié)合體擁有享用不同的詳細權(quán)益的才干，這也是其實現(xiàn)民事權(quán)益才干的結(jié)果。1一切權(quán)虛擬結(jié)合體在組建時，通常不享有對任何物的一切權(quán)，各消費要素仍為其成員擁有。但如有成員自愿將其名下的財富轉(zhuǎn)移為虛擬結(jié)合體一切例如中心企業(yè)為獲得非中心企業(yè)信任而為之，法不應(yīng)為此做出制止性規(guī)定。此外，虛擬結(jié)合體存續(xù)期間的孳息，按照其成員的合同商定，也能夠為虛擬結(jié)合體一切例如其成員希望籍此到達建立企業(yè)集團的目的。2他物權(quán)他物權(quán)包括用益物權(quán)和擔保物權(quán)兩方面。虛擬結(jié)合體可以以本

16、人的名義行運營、承包之權(quán)，亦可享有抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)以及船舶優(yōu)先權(quán)。假設(shè)虛擬結(jié)合體的成員均為國有企業(yè)或國有單位，那么其只能享有財富權(quán)而不是一切權(quán)。3債務(wù)虛擬結(jié)合體可因買賣、借貸、承包等合同行為而享有債務(wù)，也可因侵權(quán)、無因管理、不當?shù)美惺箓鶆?wù)。知識產(chǎn)權(quán)虛擬結(jié)合體可以擁有商標權(quán)，這對同業(yè)中小企業(yè)組成的非中心型虛擬結(jié)合體尤為具有意義，這也是此種虛擬結(jié)合體構(gòu)成的主要動因之所在。同時，對于虛擬結(jié)合體任務(wù)人員的職務(wù)發(fā)明，按合同商定，其專利權(quán)歸虛擬結(jié)合體一切的，虛擬結(jié)合體得享有專利權(quán)。5稱號權(quán)稱號權(quán)是虛擬結(jié)合體特定化的標志，是其以本人的名義參與經(jīng)濟生活的先決條件。虛擬結(jié)合體除享有上述民法上的權(quán)益外，還

17、享有訴訟法上的訴權(quán)。虛擬結(jié)合體的民事義務(wù)才干是其對本人的行為承當義務(wù)的資歷。除與其他主體的對世權(quán)相對應(yīng)存在的義務(wù)外，獨一值得討論的是虛擬結(jié)合體的債務(wù)承當問題。在法人型虛擬結(jié)合體中，顯然其債務(wù)應(yīng)由法人以其全部資產(chǎn)對外承當無限責任，而不能涉及成員企業(yè)的財富，包括由虛擬結(jié)合體支配的那部分。在合伙型虛擬結(jié)合體中，其債務(wù)應(yīng)首先用虛擬結(jié)合體的財富清償，缺乏部分由其成員承當連帶責任。此二者依法人和合伙的相關(guān)法律規(guī)定可也。但在虛擬型虛擬結(jié)合體中，其債務(wù)承當在無商定的情形下，應(yīng)由其成員各自承當本身的債務(wù)，而與虛擬結(jié)合體無涉，即使虛擬結(jié)合體擁有財富。這是出于保證虛擬結(jié)合體穩(wěn)定運營的思索。在中心型虛擬結(jié)合體中，如有

18、商定，中心企業(yè)可為非中心企業(yè)承當連帶責任，而后者不用對前者承當連帶責任。由于相對而言，中心企業(yè)實力雄厚，主導(dǎo)虛擬結(jié)合體的運營，非中心企業(yè)那么勢單力薄，處于從屬位置。要求中心企業(yè)承當較多的責任，對于非中心企業(yè)也是比較公平的。四、虛擬結(jié)合體與其他經(jīng)濟組織的區(qū)別虛擬結(jié)合體與其他經(jīng)濟組織在現(xiàn)實中不可防止的要發(fā)生交叉，但其仍與其他經(jīng)濟組織存在一定程度的區(qū)別，這是虛擬結(jié)合體這一組織方式獨立存在的先決條件。1、虛擬結(jié)合體與法人的區(qū)別在于：法人必需有獨立的財富權(quán)，即其財富與其成員的財富嚴厲分開，并獨立承當民事責任。而虛擬結(jié)合體那么沒有這一要求，它可以有財富權(quán)，也可以沒有，而只是協(xié)調(diào)分屬其成員的消費要素共同消費

19、。虛擬結(jié)合體可以是法人，也可以不是，但即使以法人的方式存在，仍應(yīng)具有虛擬結(jié)合體的特征，即除擁有獨立的財富權(quán)外，還可以支配其成員享有一切權(quán)的消費要素。、虛擬結(jié)合體與合伙組織的區(qū)別在于：合伙要集中合伙人的出資，一致合伙人的意志；而虛擬結(jié)合體可以堅持各自為政的形狀比如中小企業(yè)只是出于大批量集中購料及共同塑造品牌的思索而組建的非中心型虛擬結(jié)合體。同時，虛擬結(jié)合體的進入、退出和解散也可由合同的商定而較合伙靈敏。、虛擬結(jié)合體與合同關(guān)系的區(qū)別。特定的虛擬結(jié)合體與企業(yè)間的買賣合同、供用電、水、氣、熱力合同、承攬合同、委托合同有很多類似之處。但他們的區(qū)別也是很明顯的：虛擬結(jié)合體可以在這些合同之外另有一個實體存在

20、，同時虛擬結(jié)合體成員可以按照各自產(chǎn)品效力等奉獻的價值或份額分享利潤，其成員還可共同擁有一個商品品牌。、虛擬結(jié)合體與特許連鎖運營的區(qū)別：特許連鎖運營的運營權(quán)高度集中于總部，且各加盟店之間沒有橫向聯(lián)絡(luò)。7而且，加盟店的運營范圍經(jīng)常局限于總部特許的范圍內(nèi)。而虛擬結(jié)合體運營權(quán)可以分散于各成員企業(yè)，各成員之間可以有橫向聯(lián)絡(luò)，其營業(yè)范圍除一部分融入虛擬結(jié)合體之外，還可有其他運營。、虛擬結(jié)合體與企業(yè)集團的區(qū)別：企業(yè)集團是由假設(shè)干具有獨立法人位置的企業(yè)在一致管理根底上組成的經(jīng)濟結(jié)合組織。8虛擬結(jié)合體成員并不以具有獨立法人位置為要件，也并不以一致管理為特征雖然有些虛擬結(jié)合體也有一致管理，但這種一致只限于成員企業(yè)

21、用以構(gòu)成虛擬結(jié)合體的部分消費要素，而不是整個企業(yè)都要服從一致管理，這與企業(yè)集團根本不同。而且企業(yè)集團的主要連結(jié)方式是控股公司與子公司之間的股權(quán)占有，虛擬結(jié)合體成員之間通常沒有控股關(guān)系。虛擬結(jié)合體必需至少有一個同上述經(jīng)濟組織相區(qū)別的特征，才有獨立存在的價值，否那么就應(yīng)歸入上述經(jīng)濟組織之一。五、虛擬結(jié)合體其他相關(guān)問題、組建運營型虛擬結(jié)合體，必需首先進展資產(chǎn)剝離。資產(chǎn)剝離的過程分為兩個階段：第一階段是運營性資產(chǎn)與非運營性資產(chǎn)的剝離，第二階段是運營性資產(chǎn)中，盈利和不盈利資產(chǎn)的剝離。不實行資產(chǎn)剝離，公平和效率都無從談起。、虛擬結(jié)合體的治理構(gòu)造。虛擬結(jié)合體可以由成員企業(yè)選派代表組成虛擬結(jié)合體理事會，根據(jù)合同商定和各成員的的共同授權(quán)，一致支配虛擬結(jié)合體內(nèi)各消費要素的運營，執(zhí)行其成員的共贊同志，代表各成員進展商事洽談和組織、參與其他商事活動，協(xié)調(diào)各成員之間的關(guān)系。在中心型虛擬結(jié)合體中，假設(shè)其成員贊同，也可不用組成虛