法理學(xué)第三版筆記講義整理超全

1、法的本體法的本體就是法的存在及其本質(zhì)、關(guān)系、規(guī)律和內(nèi)在聯(lián)系法的概念法、法律的語義分析一、漢語中的“法”及相關(guān)概念二、西文中的“法”及相關(guān)概念三、學(xué)術(shù)意義上的“法”的概念A(yù)、法：由國家制定、認可并由國家保障實施的，反映由特定物質(zhì)生活條件決定的統(tǒng)治階級（或人民）意志，以權(quán)利義務(wù)為基礎(chǔ)，以確認、保護和發(fā)展統(tǒng)治階級（或人民）所期望的社會關(guān)系和社會秩序為目的的行為規(guī)范體系。B 、法律經(jīng)常是指規(guī)范性文件，法律體系即規(guī)范性文件的體系，即法律淵源體系，而法經(jīng)常是指這些文件所包含的內(nèi)容，即法律規(guī)范的集合。法的基本特征一、法是調(diào)整人的行為的社會規(guī)范（一）在社會體系中，法屬于社會規(guī)范的范疇。法的規(guī)范性體現(xiàn)在：（1

2、）法對人們?nèi)绾涡袨樘岢隽嗣鞔_的指向；法的內(nèi)容具有一般性和概括性；法是反復(fù)適用的。法律的規(guī)范性，是指法律所具有的規(guī)定人們行為模式、指導(dǎo)人們行為的性質(zhì)。它表現(xiàn)在:法律規(guī)定了人們的一般行為模式，從而為人們的交互行為提供了一個模型、標準或方向。法律所規(guī)定的行為模式包括三種人們可以怎樣行為（可為模式）;人們不得怎樣行為（勿為模式 ）;人們應(yīng)當或必須怎樣行為（應(yīng)為模式）。從效力上看，具有規(guī)范性的法律，不是為某個特定的人而制定的，它所適用的對象是不特定的人（不特定性）；它不僅僅適用一次，而是在其生效期間內(nèi)反復(fù)適用的（反復(fù)適用性）。 法律的規(guī)范性將法律文件分為了規(guī)范性文件和非規(guī)范性文件。（二）人的行為是法的調(diào)

3、整對象。法調(diào)整人的外部行為，不調(diào)整人的內(nèi)心思想，但可以通過調(diào)整人的外部行為來影響人的思想觀念。二、法是出自國家的社會規(guī)范（一）國家創(chuàng)立法的方式有兩種：（ 1 ） 制定：國家機關(guān)通過立法活動制定新法。認可： 國家機關(guān)賦予某些既存的社會規(guī)范以法律效力，或賦予先前的判決所確認的規(guī)范以法律效力。（二）法由國家制定或認可，因此具有高度統(tǒng)一性和普遍適用性（ 1 ） 高度統(tǒng)一性：首先指各法律之間的根本原則一致；其次指除特殊情況外，一國只能有一個總的法律體系，且體系內(nèi)部各規(guī)范不能相互矛盾。普遍適用性：法作為一個整體在本國主權(quán)領(lǐng)域內(nèi)具有普遍約束力，所有國家機關(guān)、社會組織和個人都必須守法。三、法是規(guī)定權(quán)利和義務(wù)的

4、社會規(guī)范法是通過規(guī)定人們的權(quán)利義務(wù)，以權(quán)利義務(wù)為機制，影響人們的行為動機，指引人們的行為，調(diào)整社會關(guān)系的。A 權(quán)利意味著人們可以作為或不作為，以及要求他人作為或不作為。法律通過規(guī)定權(quán)利，使人們獲得一定利益和自由。B 義務(wù)意味著人們必須作為或不作為，分為作為義務(wù)和不作為義務(wù)，前者指必須為一定行為，后者指不得為一定行為。正是由于法是通過規(guī)定人們的權(quán)利和義務(wù)來調(diào)整人們的行為的，因此人們在法律上的地位體現(xiàn)為一系列的權(quán)利和義務(wù)。四、法是由國家保證實施的社會規(guī)范法律是一種特殊的社會規(guī)范，即具有規(guī)范性、國家意志性、國家強制性、普遍性和程序性的社會規(guī)范或行為規(guī)范。法的強制性體現(xiàn)：（1 ）法對違法行為的否定和制

5、裁；法對合法行為的肯定和保護；國家機關(guān)依法行使權(quán)力；公民可依法請求國家保護其合法權(quán)利。是否具有國家強制性，是衡量一項規(guī)則是否是法的決定性標準法的本質(zhì)A、 法的本質(zhì)是法的根本性質(zhì)，是指法這一事物自身組成要素之間相對穩(wěn)定的內(nèi)在聯(lián)系，是由法本身所具有的特殊矛盾構(gòu)成的。B 、法的現(xiàn)象是指能夠經(jīng)驗的、憑借直觀的方式可以認識的法的外部聯(lián)系的總和，是直觀的感性對象，即法本身。一、法的現(xiàn)象和本質(zhì)= 現(xiàn)象 VS 本質(zhì) 二、法的本質(zhì)的兩個層次（一）法是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)（1 ）法是“意志”的體現(xiàn)法是“統(tǒng)治”階級意志的體現(xiàn)法是統(tǒng)治“階級”意志的體現(xiàn)法是“被奉為法律”的統(tǒng)治階級的意志（二）法的內(nèi)容由統(tǒng)治階級的物質(zhì)生活

6、條件決定.這個物質(zhì)條件主要是生產(chǎn)力和生產(chǎn)關(guān)系，尤其是后者。例如公有制就體現(xiàn)一種生產(chǎn)關(guān)系。.這個物質(zhì)條件是統(tǒng)治階級的物質(zhì)條件。.物質(zhì)生活條件不是唯一的決定因素，還包括政治、道德、文化、傳統(tǒng)等因素。.因此物質(zhì)條件大致相似的國家，其法律制度的性質(zhì)可能不同。法的階級性與社會物質(zhì)生活條件制約性是統(tǒng)一的：1 ） 社會物質(zhì)生活條件都是由統(tǒng)治階級來代表的社會物質(zhì)生活條件只有通過統(tǒng)治階級及其國家意志才能體現(xiàn)在法律中馬克思主義關(guān)于階級和階級斗爭的學(xué)說正是通過分析社會物質(zhì)生活條件得出的法的本質(zhì)所揭示的并不是某個惟一的、終極的要素，而是法內(nèi)在的一種矛盾關(guān)系。這一矛盾關(guān)系包括兩個相關(guān)的方面:其一，從主觀方面看，法是國家

7、意志和統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn);其二，從客觀方面看，法的內(nèi)容是由一定的社會物質(zhì)生活條件所決定的。前者是法的國家意志性和階級意志性，后者是法的物質(zhì)制約性。法的物質(zhì)制約性和法的階級意志性是法的不同層次的本質(zhì)屬性，法的這兩個方面是矛盾的統(tǒng)一體，兩者具有辯證統(tǒng)一的關(guān)系，不能把二者割裂開來、截然對立起來。若片面強調(diào)法的階級意志性，則可能導(dǎo)致法律的“唯意志論”; 若片面強調(diào)法的物質(zhì)制約性，甚至以物質(zhì)制約性否定階級意志性，則將導(dǎo)致法律的“宿命論 ”。 只有全面理解它們之間的矛盾關(guān)系，才能正確理解法的本質(zhì)。關(guān)于法律的本質(zhì)的幾個問題：法律的意志性與規(guī)律性：法律是意志與規(guī)律的結(jié)合。法由人來制定，他不能不表現(xiàn)人的意志。馬

8、克思主義法學(xué)認為法的內(nèi)容是由物質(zhì)生活條件決定的，是受客觀規(guī)律制約的。不能把法律與規(guī)律簡單的等同起來。規(guī)律是客觀的，而法律不完全是客觀的。法律的階級性與共同性：法律是階級統(tǒng)治和社會管理的手段。階級性，即法是在經(jīng)濟、政治和文化方面占統(tǒng)治地位的階級意志的體現(xiàn)，是統(tǒng)治階級進行階級統(tǒng)治的工具。共同性，即指某些法律內(nèi)容、形式、作用效果并不以階級為界限，而在不同的國家?guī)в邢嗤蛳嗨菩?。法律的利益性與正義性：法律是通過利益調(diào)整來實現(xiàn)社會目標的工具。從應(yīng)然意義上講，法律是為實現(xiàn)社會正義而調(diào)整各種利益關(guān)系的工具。馬克思主義法學(xué)認為法的制定必然反應(yīng)特定的利益，法的意志內(nèi)容就是由統(tǒng)治階級的利益所決定的。無論從“實然”

9、還是從“應(yīng)然”來說，法都具有利益性?？傊?，從本質(zhì)上說，法律意志與規(guī)律的結(jié)合，法律是階級統(tǒng)治和社會管理的手段，法律是通過利益調(diào)整來實現(xiàn)社會目標的工具。法的作用一、法的作用釋義（一）概念：法對人的行為和社會關(guān)系所產(chǎn)生的影響。（二）分類：對法的作用的期待與法的實際效果：預(yù)期作用與實際作用，是否對人與社會有益：積極作用與消極作用、人們行為和社會關(guān)系的形式與內(nèi)容的區(qū)別：規(guī)范作用與社會作用（三） 規(guī)范作用VS 社會作用：手段與目的的關(guān)系，即法通過其規(guī)范作用而實現(xiàn)其社會作用。法律的作用的實質(zhì)可以從兩方面來認識：（ 1） 法律的作用是國家權(quán)力運行和國家意志實現(xiàn)的具體表現(xiàn)。（ 2） 法律的作用是社會經(jīng)濟狀況的

10、具體表現(xiàn)，或者說， 法律的作用是經(jīng)濟基礎(chǔ)即生產(chǎn)關(guān)系自身力量的體現(xiàn)。定義對象分類作用和特點告示作用法代表國家向整個 社會傳達人們可能 過必須如何行為的 信息。整個社會的 行為為指引作用提供必要 前提指引作用法通過規(guī)定人們的 權(quán)利義務(wù)和違反法 律規(guī)定應(yīng)負法律責 任來調(diào)整人們的行 為。本人的行為確定性指引（義務(wù)性）和不確定指引（有選擇的指引（權(quán)力性） ，是一種自律作用。評價作用法作為一種行為的 標準、尺度，具有 判斷、衡量人們行 為的功能。他人的行為合法與否預(yù)測作用根據(jù)法的規(guī)定，人 們可以預(yù)知人們之 間將如何行為，特 別是國家機關(guān)及其 工作人員如何對待 人們的行為，以此 作出行動安排。人們相互之 間

11、的行為對行為的預(yù)測和對行為后果的預(yù)測，它是一種他律作 用。使用最小的代價和風 險取得最有效的結(jié)果教育作用通過法的制定和普 及，即向人們灌輸 或滲透某種價值觀 念。本人和一般 人的行為反面教育和正 面教育示范和示警強制作用對違法行為加以懲 罰，保障法律所確 認的道德、價值觀 念、行為模式得以 推行、違法犯罪的 行為其他作用的保障，加強法的權(quán)威性知識產(chǎn)權(quán)法律制度社會價值觀約束公權(quán)公民的基本權(quán)利法律的規(guī)范作用vs 社會作用它是經(jīng)過法律的規(guī)范作用社會作用是指法律作為社會關(guān)系調(diào)整器對社會所產(chǎn)生的影響，而產(chǎn)生的。兩者的區(qū)別在于：（ 1）兩者的考察基點不同。（ 2）兩者的作用對象不同。（ 3）兩者的存在方式

12、不同。（ 4）兩者所處的層面不同。（ 5）兩者發(fā)揮作用的前提不同。四、法的局限性（ 1 ）法只是許多社會調(diào)整方法的一種。（ 2）法并不能有效地干預(yù)和解決所有社會問題。（ 3）法具有保守性、僵化性和限制性。（ 4）法的運作成本巨大。（ 5）法的作用充分發(fā)揮需要依賴于一系列社會條件。（ 1 ）良好的政治法律體制，專業(yè)的立法機關(guān)、守法的行政、獨立的司法。（ 2）良好的法律體系依賴立法者的認識能力。（ 3）高素質(zhì)的法律職業(yè)群體。（ 4）良好的法律文化氛圍。民主觀念、權(quán)利義務(wù)觀念等。（ 5）充足的物質(zhì)基礎(chǔ)。法律在建構(gòu)和諧社會中的作用一、當代中國法律在建構(gòu)和諧社會中的地位無論從邏輯還是事實上看，和諧社會的

13、建構(gòu)都必須借助于法律制度的推動和保障。二、當代中國法律在建構(gòu)和諧社會中的作用（一 ）法律對于社會主義民主的實現(xiàn)具有重要作用（二 ）法律通過確認并保障正義標準的實現(xiàn)，協(xié)調(diào)主體之間的利益關(guān)系，實現(xiàn)公平正義（三 ）法律可以為誠信友愛的實現(xiàn)提供良好的制度環(huán)境（四 ）法律為激發(fā)主體的活力創(chuàng)造制度條件（五 ）法律為維護社會的安定和秩序提供有力保障（六 ）法律協(xié)調(diào)人與自然的關(guān)系，為經(jīng)濟發(fā)展與自然環(huán)境的和諧提供制度支持法的淵源、形式和效力法的淵源法的淵源可以指法的實質(zhì)淵源、效力淵源、材料淵源、形式淵源、歷史淵源一、法的淵源釋義法的淵源：又稱“法源”，由資源、進路和動因三個基本要素構(gòu)成的綜合事物。1）資源性要素

14、來源最基本要素2）進路性要素途徑途徑性要素3）動因性要素動力和原因根本性要素二、當代中國主要法的淵源除香港特別行政區(qū)以外，判例在原則上不屬于我國的法律淵源。（ 1 ）立法（ 2）國家機關(guān)的決策和決定（ 3）司法機關(guān)的司法判例和法律解釋（ 4）國家和有關(guān)社會組織的政策（ 5）習(xí)慣6）道德規(guī)范和正義觀念7）社團規(guī)章和民間合約8）國際法9）外國法10 ）理論學(xué)說特別是法律學(xué)說法的形式一、法的形式概述A 法的形式：法的具體外部表現(xiàn)形態(tài)，即法由何種國家機關(guān)制定或認可，具有何種表現(xiàn)形式。B 、價值：（ 1 ）是區(qū)分法和其他社會規(guī)范的一個重要標志。（ 2）不同法的形式由不同國家機關(guān)或主體產(chǎn)生。（ 3）不同法

15、的形式表現(xiàn)為不同的法的效力等級。（ 4）不同法的形式適用于不同的社會關(guān)系。二、法的形式和法的淵源界分（一）未然和已然、可能和現(xiàn)實的界分法的淵源主要指法的來源，表明法由哪些原料構(gòu)成，出自何種途徑，基于何種動因而形成， 是法的半成品和預(yù)備庫，是未然的法、可能的法。法的形式是提取、升華法的淵源的實際結(jié)果，是經(jīng)由法的淵源這一未然、可能的階段，而成為已然、現(xiàn)實的法。（二）多元和統(tǒng)一的界分法的淵源既是多樣化又是多元的，多元地存在于一國法的淵源體系。法的形式是多樣化但不是多元的，法律、 法規(guī)和其他規(guī)范性法律文件共同統(tǒng)一于國家權(quán)力體系。三、當代中國主要法的形式（ 1 ）憲法：國家最高權(quán)力機關(guān)制定或修改的，綜合

16、性地規(guī)定國家、社會和公民生活的根本事項，具有最高法的效力的一種法。（ 2）法律：由全國人大及其常委會制定或修改的，規(guī)定國家、社會和公民生活帶有根本性的事項的一種法。（ 3）行政法規(guī)：有最高國家行政機關(guān)即國務(wù)院制定和修改的，事關(guān)行政管理和管理行政兩方面事項的規(guī)范性法律文件的總稱。（ 4）地方性法規(guī)：特定地方國家機關(guān)依法制定和變動的，效力不超過本行政區(qū)域范圍，在法的形式中具有基礎(chǔ)作用的規(guī)范性法律文件的總稱。（ 5）自治法規(guī)：民族自治地方的權(quán)力機關(guān)制定的自治條例和單行條例的總稱。（ 6）行政規(guī)章：有關(guān)行政機關(guān)依法制定的事關(guān)行政管理的規(guī)范性法律文件的總稱。（ 7）國際條約：兩個或兩個以上國家或國際組織

17、之間締結(jié)的，確定相互之間權(quán)利和義務(wù)的各種協(xié)議。其他法的形式：中央軍事委員會制定的軍事規(guī)章；特別行政區(qū)的規(guī)范性法律文件；被授權(quán)機關(guān)制定的規(guī)范性法律文件（一）規(guī)范性法律文件的規(guī)范化1、概念：指立法主體應(yīng)以統(tǒng)一的規(guī)格和標準，制定和修改各種規(guī)范性法律文件，使一國在法的形式范圍內(nèi)的各種規(guī)范性法律文件成為效力等級鮮明、結(jié)構(gòu)嚴謹、協(xié)調(diào)統(tǒng)一的整體。2、意義：（ 1）有利于法的實行；（ 2）有利于法的形式與法的體系和諧統(tǒng)一；（ 3）有利于立法的科學(xué)化和良法的產(chǎn)生；（ 4）有利于法制的協(xié)調(diào)發(fā)展。3、方法：（ 1 ）只有特定國家機關(guān)依法定權(quán)限和程序制定（ 2）各種法的效力、地位及相互關(guān)系應(yīng)明確規(guī)定（ 3）應(yīng)有專有名

18、稱（ 4）應(yīng)有統(tǒng)一的表達方式，文字簡練明確，術(shù)語嚴謹統(tǒng)一（二）規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化1、概念：指對已制定的規(guī)范性法律文件加以系統(tǒng)整理和歸納加工，使其完善化和科學(xué)化的活動。2、意義：（ 1）有助于查閱，確定范圍；（ 2）有助于明確有效失效；（ 3）有助于發(fā)現(xiàn)缺陷、空白3、規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化的方法：法的清理法的匯編法的編纂概念有權(quán)國家機關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi)，以一定方式，對一定范圍的規(guī)范性法律文件進行審查，確定其或存或廢或修改的專門活動。在法的清理基礎(chǔ)上， 按一定順序?qū)⒏鞣N法 或有關(guān)法集中起來， 加以系統(tǒng)編排、匯編 成冊。立法主體在法的清理和法的匯編基礎(chǔ)上，將現(xiàn)存法或同一部門法進行審查，確定其存廢，

19、對其加以修改、補充，最終形成集中、統(tǒng)一、系統(tǒng)的法。特點梳理法階段不是立法活動； 處理法階段是立法活動不是正式的立法活 動，不產(chǎn)生新法是正式的立法活動， 產(chǎn)生新法主體享有立法權(quán)的國家機關(guān)或其授 權(quán)機關(guān)立法主體和其他機 關(guān)、組織、個人享有立法權(quán)的國家機 關(guān)目的對現(xiàn)存法加以研究、分析、分 類、處理任務(wù)梳理法階段厘清現(xiàn)存法基本情況，確定或存或廢或修改 （非立法活動）處理法階段對可繼續(xù)適用的，列為現(xiàn)行法；對應(yīng)于廢止的，予以廢止；對需要修改的， 提上修改日程。（立法活動）將法集中化、系統(tǒng)化刪除過時法，統(tǒng)一同 類法，形成系統(tǒng)法過程編輯、出版發(fā)行意義助于法同社會需求的和諧； 有助于總結(jié)立法經(jīng)驗以促進 立法發(fā)展

20、；有助于實現(xiàn)法的 系統(tǒng)化、科學(xué)化。法集中化、系統(tǒng)化，便于人們了解相關(guān)法的規(guī)定；使法的清理得到反映，便于人們發(fā)現(xiàn)優(yōu)缺點，了解有助于實現(xiàn)法的科學(xué)化、系統(tǒng)化；有助于法的體系的完善，形成基礎(chǔ)法；有助于各種法、法律立改廢的任務(wù)；為 法的編纂打基礎(chǔ)。規(guī)范間協(xié)調(diào)統(tǒng)一；有助于法的貫徹實 行。分類集中清理、定期清理、專項清 理單項匯編、綜合匯編法的分類一、法的分類界說法的分類：以一定的標準，將法和法之間的界限廓清。二、法的一般分類概念：法律的一般分類是指世界上所有國家都可適用的法律分類（一）依法的創(chuàng)制和適用范圍國內(nèi)法：國內(nèi)有立法權(quán)的主體制定，效力范圍不超過本國主權(quán)范圍的法律、法規(guī)和其他規(guī)范性文件。國際法： 參與

21、國際關(guān)系的兩個或兩個以上國家或國際組織之間締結(jié)的，確定相互之間權(quán)利和義務(wù)的法。（二）依法的表現(xiàn)形式成文法：有權(quán)機關(guān)制定或認可的以規(guī)范化成文形式出現(xiàn)的規(guī)范性法律文件。不成文法：有權(quán)機關(guān)制定或認可的不具有文字形式或雖有文字形式但不具有規(guī)范化成文形式的法，一般指習(xí)慣法。（三）依法的地位、效力根本法：在整個法的形式體系中居于最高地位的一種規(guī)范性法律文件。普通法：憲法以外所有法的統(tǒng)稱。（四）依法的適用范圍一般法：對一般主體、一般事項、一般時間、一般空間范圍有效的法。特別法：對特定主體、特定事項、特定時間、特定空間范圍有效的法。（五）依法規(guī)定的內(nèi)容實體法：以規(guī)定主體權(quán)利義務(wù)關(guān)系或職權(quán)職責關(guān)系為主要內(nèi)容的法

22、。程序法：以保證主體權(quán)利義務(wù)實現(xiàn)或職權(quán)職責履行所需程序或手段為主要內(nèi)容的法。（六）依法所保護的利益公法：保護國家公益的法。私法：保護私人利益的法。法的效力一、法的效力釋義A、法的效力：指法對其所指向的人們的強制力或約束力，是法必不可少的要素。這種約束力不以行為主體的意志為轉(zhuǎn)移，并以國家強制力為最終保障手段。B 、法的效力不同于法的實效：法的效力是靜態(tài)的法的實效，法的實效是動態(tài)法的效力。前者是后者的邏輯基礎(chǔ)，后者是前者的社會基礎(chǔ)。（一）概念：指法對什么對象、在什么時間、什么空間有效。明確法的效力范圍，是法的遵 守和適用的一個前提。（二）法的對象效力1、概念：法的適用對象有哪些，對什么樣的人和組織

23、有效。2、原則：（ 1 ）屬人原則（ 2）屬地原則（ 3）保護原則（ 4）綜合原則3、中國綜合原則（ 1 ）對本國公民、法人、其他組織，在中國領(lǐng)域內(nèi)一律適用中國法；在國外仍適用中國法，并遵守所在國法。（ 2）對外國人、無國籍人，在中國領(lǐng)域內(nèi)享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的，不適用中國法；在國外對中國或中國公民、法人、其他組織犯罪的，3 年以上適用。適用問題，按中國法或國際法有關(guān)沖突規(guī)范來處理。（三）法的空間效力1、概念：法在什么樣的空間范圍或地域范圍有效。2、法的空間效力范圍主要由國情、法的效力等級、法的調(diào)整對象或內(nèi)容等因素決定。通常有 4 種類：（ 1 ）全國范圍憲法及許多重要法律。（ 2） 一定區(qū)域

24、地方性法律、 法規(guī) 最高國家立法機關(guān)或最高國家行政機關(guān)專為某區(qū)域制定的法某區(qū)域有特殊情況，如特別行政區(qū)（ 3）域外效力刑法規(guī)定，中國公民在域外犯中國刑法規(guī)定之罪的，其最高刑為3 年以上尤其徒刑的適用中國刑法（ 4）國際法適用于締約國和參加國，聲明保留除外（四）法的時間效力1、概念：法的效力的起止時限及對實施前的行為和事件有無溯及力。2、種類：（ 1 ）生效時間自公布之日起生效；公布后經(jīng)過一段時間或具備一定條件生效；到達期限生效（ 2）終止生效新法取代舊法完成歷史任務(wù)后自然失效有關(guān)機關(guān)發(fā)布專門文件宣布廢止某項法法本身規(guī)定終止生效時間同一機關(guān)中的新法改廢舊法（ 3）法的溯及力又稱法的溯及既往的效力

25、：是指新的法律頒布后，對其生效前的事件和行為是否適用的問題，如果適用，則具有溯及力；如果不適用，則不具有溯及力。各國法溯及力大體規(guī)定：1.從舊原則，即新法沒有溯及力；2.從新原則；3，從輕原則；4.從新兼從輕原則；5.從舊兼從輕原則。各國包括我國通常采用最后一個。1 ）上位法下位法2）此類法彼類法3）新法舊法法律實效，法律實效是指發(fā)生法律效力的法律在實際生活中被執(zhí)行、適用和遵守，并由此實現(xiàn)法的目的、法的功能的程度和狀態(tài)，是文本上的應(yīng)然效力向生活中的實然效力的轉(zhuǎn)化。影響法律實效的因素：立法與法律環(huán)境因素，制定法本身的因素，主體因素法的要素法的要素釋義一、法的要素定義（一）概念：法的要素指法的基本

26、成分，即構(gòu)成法律的基本元素。（二）特征：（ 1）個別性和局部性（ 2）多樣性和差別性（ 3）整體性和不可分割性二、法的要素分類（一）西方：1.命令模式2.規(guī)則模式3.規(guī)則、政策、原則模式4.律令、技術(shù)、理想模式（二）中國：法律規(guī)范說- 多要素說我們：法律概念、法律規(guī)則、法律原則法律概念一、法律概念釋義（一） 概念：有法律意義的概念，是認識法律和表達法律的認識之網(wǎng)上的紐結(jié)，即對各種有關(guān)法律的事物、狀態(tài)、行為進行概括而形成的法律術(shù)語。法律概念是法律的構(gòu)成要素之一（二）來源：（ 1）法律人吸納（ 2）法律人創(chuàng)設(shè)（三）功能：（ 1）認識功能（2）表達功能（ 3）提高法律合理化功能二、法律概念分類（一）

27、依涉及內(nèi)容涉人概念：關(guān)于人（自然人、團體）的概念涉事概念：關(guān)于法律事件和法律行為的概念涉物概念：關(guān)于物品及其質(zhì)量、數(shù)量和時間、空間的概念（二）依功能描述性概念：對外在事物進行描述的概念規(guī)范性概念：對人的行為進行規(guī)范的概念（三）依確定程度相對確定性概念：外延與內(nèi)涵相對確定的概念相對不確定性概念：外延與內(nèi)涵相對不確定的概念（四）依涵蓋面大小 一般法律概念：適用于整個法領(lǐng)域的概念 部門法律概念：僅適用于某一法領(lǐng)域的概念法律規(guī)則一、法律規(guī)則釋義（一）概念：規(guī)定法律上權(quán)利、義務(wù)、責任的準則、標準，或是賦予某種事實狀態(tài)以法律意義的指示、規(guī)定。法律規(guī)則是構(gòu)成法律的主要因素（二）邏輯結(jié)構(gòu)1、三要素說假定：法律

28、規(guī)則中指出適用這一規(guī)則的前提條件或情況的部分。處理：法律規(guī)則中指出人們應(yīng)當做什么、禁止做什么的部分。制裁：法律規(guī)則中指出行為要承擔法律后果的的部分。2、二要素說A 行為模式：法律規(guī)則中指出人們應(yīng)當做什么、禁止做什么的部分。分為：可以行為、應(yīng)該行為、不得行為、B 法律后果：法律規(guī)則中指出行為要承擔法律后果的的部分。分為合法后果、違法后果（三）兩大特色：可重復(fù)適用性、普遍適用性（四）法律規(guī)則特點（與法律原則相比）：（ 1 ）微觀的指導(dǎo)性：（ 2）較強的操作性：（ 3）較高的確定性：二、法律規(guī)則的分類（一）依內(nèi)容（ 1 ）授權(quán)性規(guī)則：指示人們可以作為、不作為或要求他人作為、不作為的規(guī)則。分為權(quán)利性規(guī)

29、則和職權(quán)性規(guī)則（ 2）義務(wù)性規(guī)則：直接要求人們作為、不作為的規(guī)則。它也分為兩種：命令性規(guī)則，是指規(guī)定人們的積極義務(wù)，即人們必須或應(yīng)當作出某種行為的規(guī)則。禁止性規(guī)則，是指規(guī)定人們的消極義務(wù)（不作為義務(wù)），即禁止人們作出一定行為的規(guī)則。三大特征：強制性、必要性、不利性（ 3）權(quán)義復(fù)合性規(guī)則：兼具授予權(quán)利、設(shè)定義務(wù)兩種性質(zhì)的法律規(guī)則。大多是有關(guān)國家機關(guān)組織和活動的準則。分為：委任規(guī)則、組織規(guī)則、審判規(guī)則、承認規(guī)則（二）依形式特征規(guī)范性規(guī)則：規(guī)則內(nèi)容明確具體，可直接適用的規(guī)則。標準性規(guī)則：規(guī)則內(nèi)容具有一定伸縮性，可適當裁量的規(guī)則。（三）依功能 調(diào)整性規(guī)則：調(diào)整已有行為的規(guī)則。構(gòu)成性規(guī)則；組織人們按規(guī)則

30、規(guī)定行為的規(guī)則。（四）依強制性程度強行性規(guī)則：行為主體必須作為、不作為的規(guī)則。指導(dǎo)性規(guī)則：行為主體可自由決定作為、不作為的規(guī)則。法律原則一、法律原則釋義（一）概念：是法律的原理，或是為其他法的要素提供基礎(chǔ)的綜合性原理。（二）功能：（1）為法律概念和法律規(guī)則提供基礎(chǔ)（2）作為審判依據(jù)（3）作為斷案依據(jù)二、法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別（一）對人對事的覆蓋面上，法律原則具有宏觀指導(dǎo)性；法律規(guī)則具有微觀指導(dǎo)性。（二）變化速率上，法律原則具有較強的穩(wěn)定性；法律規(guī)則具有較強的操作性、易變性。（三）確定性上，法律原則較模糊；法律規(guī)則具有較高的確定性。（四）沖突處理方面，原則可同時適用，規(guī)則必選其一但法律原則和法

31、律規(guī)則同為法律規(guī)范三、法律原則的分類（一）依產(chǎn)生基礎(chǔ)：政策性原則、公理性原則（二）依覆蓋面：基本法律原則、具體法律原則（三）依內(nèi)容：實體性原則、程序性原則四、法律原則的適用（一）適用特點：（1）存在與法律運作全過程（2）有分量問題，可“部分”適用，當兩個法律原則發(fā)生碰撞時，可將兩個法律原則不同程度的適用。（3）可以排斥規(guī)則的適用（二）遵循規(guī)則：（1）只能適用法律原則，禁止適用道德原則、政治原則等非法律原則。（2）法律規(guī)則優(yōu)先適用。（ 3）嚴格說明理由。法律體系法律體系的釋義一、法律體系的概念和特點（一）（1 ）概念：一國全部現(xiàn)行法律規(guī)范按照不同的法律部門分類組合而形成的呈體系化的有機聯(lián)系的統(tǒng)一

32、整體。（2）理解法律體系概念時應(yīng)注意法律體系是一國國內(nèi)法構(gòu)成的體系，不包括完整意義的國際法即國際公法。不包括歷史上廢止的不再有效的法律，也不包括尚待制定、還沒有制定生效的法律。法律體系是一種客觀存在的社會生活的現(xiàn)象，反映了法的統(tǒng)一性和系統(tǒng)性法律體系是內(nèi)部和諧一直的有機整體（二）特點：（ 1 ）一國全部現(xiàn)行法律規(guī)范形成的整體（ 2）按照不同的法律部門分類組合而形成的呈體系化的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體（ 3）理想化要求：門類齊全、結(jié)構(gòu)嚴密、內(nèi)在協(xié)調(diào)（ 4）是客觀法則和主觀屬性的有機統(tǒng)一二、法律體系與相關(guān)概念之異同（ 1 ）法律體系VS 法制體系：法制體系包容著法律體系，而法律體系則組合在法制體系中。法律

33、體系是法制體系的三要素之一。（ 2）法律體系VS 法學(xué)體系：法律體系是法學(xué)體系形成、建立的前提和基礎(chǔ)，構(gòu)成一國法學(xué)體系的主要內(nèi)容。法律體系的發(fā)展也是法學(xué)體系發(fā)展、完善的推動力量。法學(xué)體系的發(fā)展也會促進法律體系的發(fā)展完善。法學(xué)體系的范圍比法律體系要廣泛得多；法律體系在一個國家中一般只有一個，而法學(xué)體系在一個國家中會出現(xiàn)多個體系并存的情況。（ 3）法律體系VS 立法體系：立法體系側(cè)重于法的調(diào)整的外部形式，而法律體系側(cè)重于法的調(diào)整的內(nèi)在內(nèi)容。二者是內(nèi)容與形式的關(guān)系。立法體系反映法律體系，以法律體系為基礎(chǔ)，但并不等于法律體系。法律部門及其劃分標準一、法律部門釋義法律部門：亦稱部門法，根據(jù)一定標準和原則

34、，按照法律規(guī)范自身不同性質(zhì)、所調(diào)整的社會關(guān)系的不同領(lǐng)域和不同方法等所劃分的同類法律規(guī)范的總和。（ 1 ）每個法律部門又可以劃分為若干個子部門（ 2）有些法律部門和子部門是一部法律或法典為軸心而建立起來的（ 3）法律部門和子部門的構(gòu)成要素是法律制度及其相應(yīng)的法律法規(guī)二、法律部門的劃分標準和原則（一）劃分標準（客觀標準）（ 1 ）法律規(guī)范調(diào)整的社會關(guān)系，即調(diào)整對象（ 2）法律規(guī)范的調(diào)整方法（二）劃分原則（ 1 ）整體性原則，將所有的法律規(guī)范納入。（ 2）均衡性原則，在不同法律部門之間保持規(guī)模的均衡。（ 3）以現(xiàn)行法為主，兼顧即將制定的法律當代中國的法律體系A(chǔ) 劃分方案：三分法：公法、私法、社會法八

35、分法：十分法：B 中國特色社會主義法律體系劃分為個法律部門：一、憲法及憲法相關(guān)法二、民商法三、行政法四、經(jīng)濟法五、社會法六、刑法七、訴訟與非訴訟程序法權(quán)利和義務(wù)歷史上的權(quán)利觀和義務(wù)觀一、西方思想史上的權(quán)利和義務(wù)概念. 自然法學(xué)派的權(quán)利.分析法學(xué)派的權(quán)利觀二、中國思想史上的權(quán)利和義務(wù)概念權(quán)利和義務(wù)概念一、權(quán)利和義務(wù)是法學(xué)的核心范疇（ 1 ） 權(quán)利和義務(wù)是從法律規(guī)范到法律關(guān)系在到法律責任的邏輯關(guān)系的各個環(huán)節(jié)的構(gòu)成要素。（ 2）權(quán)利和義務(wù)貫穿于法的一切部門。（ 3）權(quán)利和義務(wù)通貫法律的運行和操作的整個過程。（ 4）權(quán)利和義務(wù)全面地表現(xiàn)和實現(xiàn)法的價值。二、權(quán)利和義務(wù)的釋義（一）釋義（馬克思）A 法律權(quán)

36、利：規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中，實現(xiàn)于法律關(guān)系中，主體以相對自由的作為或不作為方式獲得利益的一種手段。B 法律義務(wù)：規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中，實現(xiàn)于法律關(guān)系中，主體以相對抑制的作為或不作為方式保障權(quán)利主體獲得利益的一種約束手段。（二）本質(zhì)、特征、作用.權(quán)利和義務(wù)是法律規(guī)范明文規(guī)定的，或是隱含在法律規(guī)范中，或至少可以從法律精神和法律原則中推定出來。.任何法律的權(quán)利和義務(wù)都是社會上占支配地位的統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)。.權(quán)利和義務(wù)都有明確的界限以社會承受力為限互為界限行使權(quán)利和履行義務(wù)受程度上的限定.權(quán)利和義務(wù)歸根結(jié)底都是工具，而不是目的。.相比于義務(wù)，權(quán)利具有能動性和可選擇性。權(quán)利和義務(wù)的分類（ 1 ）依存

37、在形態(tài)應(yīng)有權(quán)利義務(wù)、習(xí)慣權(quán)利義務(wù)、法定權(quán)利義務(wù)、現(xiàn)實權(quán)利義務(wù)（ 2）依體現(xiàn)社會內(nèi)容的重要程度，即在權(quán)利義務(wù)體系中的地位、功能、價值基本權(quán)利義務(wù)普通權(quán)利義務(wù)（ 3）依對人們的效力范圍一般權(quán)利義務(wù)特殊權(quán)利義務(wù)（ 4）依因果關(guān)系第一性權(quán)利義務(wù)第二性權(quán)利義務(wù)（ 5）依權(quán)利主體實現(xiàn)意志和利益的方式行動權(quán)利VS 消極義務(wù)接受權(quán)利 VS 積極義務(wù)（ 6）依權(quán)利主體不同個體權(quán)利義務(wù)、集體權(quán)利義務(wù)、國家權(quán)利義務(wù)、人類權(quán)利義務(wù)權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系（結(jié)構(gòu)、數(shù)量、功能、價值意義）一、結(jié)構(gòu)上的相關(guān)關(guān)系權(quán)利和義務(wù)是對立統(tǒng)一的關(guān)系1、對立：一個表征利益，一個表征負擔；一個是主動，一個是受動。權(quán)利和義務(wù)是法這一現(xiàn)象兩個分離的、相

38、反的成分和因素，是兩個相互排斥的對立面。2、統(tǒng)一：相互依存、相互貫通相互依存：權(quán)利和義務(wù)不可能孤立的存在和發(fā)展，一方的存在和發(fā)展以另一方的存在和發(fā)展為條件。相互貫通：權(quán)利和義務(wù)相互滲透、相互包含，并在一定條件下相互轉(zhuǎn)化。二、數(shù)量上的等值關(guān)系1、一個社會的權(quán)利總量和義務(wù)總量是相等的。2、在具體法律關(guān)系中，權(quán)利和義務(wù)相互包含。三、功能上的互補關(guān)系1、權(quán)利直接體現(xiàn)法律的價值目標，義務(wù)保障價值目標和權(quán)利的實現(xiàn)。2、權(quán)利提供不確定指引，義務(wù)提供確定指引。3、義務(wù)的約束機制有助于建立秩序，權(quán)利的導(dǎo)向和激勵機制有助于實現(xiàn)自由。四、價值意義上的主次關(guān)系現(xiàn)階段，應(yīng)以權(quán)利為本位。權(quán)利本位的法律特征：（ 1 ）法律

39、面前人人平等。（ 2） 權(quán)利義務(wù)關(guān)系范圍內(nèi)，權(quán)利是目的，義務(wù)是手段，法律設(shè)定義務(wù)的目的在于實現(xiàn)權(quán)利；權(quán)利是第一性因素，義務(wù)是第二性因素，權(quán)利是義務(wù)存在的依據(jù)和意義。（ 3）在法律沒有明文禁止和強制的情況下，可作出權(quán)利推定。（ 4） 權(quán)利主體在行使權(quán)利時，只受法律規(guī)定的限制，限制的目的在于遵照和保障他人權(quán)利。（ 5）人們在享有權(quán)利、成為權(quán)利主體前提下，應(yīng)承擔相應(yīng)義務(wù)，在行使權(quán)利和履行義務(wù)的實踐中實現(xiàn)權(quán)利義務(wù)的一致性。法律行為法律行為的概念一、行為與法律行為的界定法律行為：人們所實施的、能夠發(fā)生法律效力、產(chǎn)生法律后果的行為。二、法律行為的基本特征（ 1 ）社會意義（2）法律性（ 3）意志性法律行為

40、的結(jié)構(gòu)法律行為的構(gòu)成要件：法律規(guī)定或法律解釋確定的構(gòu)成法律行為的要素。一、法律行為的內(nèi)在方面1、動機：直接推動行為人去行動以達到一定目的的內(nèi)在動力和動因。2、目的：人們通過實施行為以達到一定結(jié)果的主觀意圖。3、認知能力：人們對自己行為的法律意義和后果的認識能力。（ 1 ）認識錯誤。第一，手段認識錯誤：毒藥、槍。第二， 對象認識錯誤：深夜入室床上刺人、深山老林獵人向一群羊開槍、第三， 法律認識錯誤：網(wǎng)上跳脫衣舞、安樂死等。（ 2）無認識能力。二、法律行為的外在方面1、行為：人們通過身體或語言或意志表現(xiàn)與外在的舉動。 2、手段：認為為實現(xiàn)預(yù)設(shè)的目的而實施一定行為所采取的各種方式方法。 3、結(jié)果：人

41、們通過實施行為所引起的社會影響。法律行為的基本分類一、法律行為分類的標準二、法律行為的具體分類（一）依行為主體的性質(zhì)和特點分類1、依行為主體的特點，分為個人行為、集體行為、國家行為 2、依主體意思表示形式，分為單方行為、多方行為 3、依主體參與行為的狀態(tài)，分為自主行為、代理行為（二）依行為的法律性質(zhì)分類1、依行為是否符合法律的內(nèi)容要求，分為合法行為、違法行為 2、依行為具有公法性質(zhì)還是私法性質(zhì)，分為公法行為、私法行為（三）依行為的表現(xiàn)形式和相互關(guān)系分類1、依行為的表現(xiàn)形式，分為積極行為、消極行為 2、依行為的主從關(guān)系，分為主行為、從行為（四）依行為的構(gòu)成要件分類1、依行為是否通過意思表示，分為

42、表示行為、非表示行為 2、依行為成立是否需要特定法律要件，分為要式行為、非要式行為 3、依行為的有效程度，分為完全行為、不完全行為法律關(guān)系的概念和分類一、法律關(guān)系釋義（一） 概念：法所構(gòu)建調(diào)整的，以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系。法律關(guān)系通常由主體、內(nèi)容與客體三要素組成。（二）特征：（ 1 ）是由法律調(diào)整的社會關(guān)系（ 2）以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容（ 3）由國家強制力保障二、法律關(guān)系的分類（一）依發(fā)生方式調(diào)整性法律關(guān)系：已經(jīng)存在創(chuàng)設(shè)性法律關(guān)系：后才出現(xiàn)（二）依法律主體在法律關(guān)系中的地位縱向法律關(guān)系：不平等主體間，法律主體之間的權(quán)利與義務(wù)具有強制性，既不能隨意轉(zhuǎn)讓，也不能任意放棄。橫向法律關(guān)系：平等主體間，權(quán)利

43、和義務(wù)的內(nèi)容具有一定程度的任意性。（三）依法律主體的數(shù)量雙邊法律關(guān)系：特定雙方多邊法律關(guān)系：三個或三個以上（四）依法律關(guān)系間因果關(guān)系第一性法律關(guān)系：基礎(chǔ)第二性法律關(guān)系：補救法律關(guān)系的主體和客體一、法律關(guān)系的主體（一）概念：法律關(guān)系中享有權(quán)利和履行義務(wù)的個人或組織。（二）種類：個人、組織、國家（三）資格：公民和法人要能夠成為法律關(guān)系的主體，必須具有權(quán)利能力和行為能力（ 1 ）權(quán)利能力：法律關(guān)系主體享有權(quán)利和負擔義務(wù)的法律資格。是法律關(guān)系主體實際取得權(quán)利、承擔義務(wù)的前提條件。根據(jù)享有權(quán)利能力的主體范圍：分為一般權(quán)利能力和特殊的權(quán)利能力按照法律部門：分為民事權(quán)利能力、政治權(quán)利能力、行政權(quán)利能力、勞動

44、權(quán)利能力、訴訟權(quán)利能力等（ 2）行為能力：法律關(guān)系主體能以自己的行為實際行使權(quán)利和履行義務(wù)的能力。確定公民有無行為能力有兩個標準：一是能否認識自己行為的性質(zhì)、意義和后果；二是能否控制自己的行為并對自己的行為負責根據(jù)其內(nèi)容不同分為權(quán)利行為能力、義務(wù)行為能力和責任行為能力一般都把本國公民劃分為完全行為能力人、限制行為能力人和無行為能力人權(quán)利能力與行為能力的關(guān)系是：有權(quán)利能力的人不一定有行為能力，而有行為能力的人一定有權(quán)利能力。二、法律關(guān)系的客體（一） 概念：法律關(guān)系主體發(fā)生權(quán)利義務(wù)聯(lián)系的中介，是法律關(guān)系主體權(quán)利義務(wù)所指向、影響、作用的對象。它一般指物質(zhì)財富、智力成果、人身利益和行為結(jié)果等。（二）特

45、點：（ 1 ）客觀性（ 2）可控性（ 3）有用性（三）種類：（ 1 ）物 （ 2）人身、人格（ 3）行為：作為：撫養(yǎng)、表演、施工等不作為：保密義務(wù)、競業(yè)禁止義務(wù)（ 4）精神產(chǎn)品：著作、商標、專利法律事實概念 ：是法律規(guī)范所規(guī)定的、能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的情況或現(xiàn)象。一、法律關(guān)系形成、變更與消滅的條件（一）法律規(guī)范，法律規(guī)范是法律關(guān)系形成、變更和消滅的法律依據(jù)（二）法律事實：法律規(guī)范所規(guī)定的，能夠引起一定法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的客觀情況或現(xiàn)象。二、法律事實的種類（一）依是否以人們意志為轉(zhuǎn)移A 法律事件：法律規(guī)范規(guī)定的，不以人們的意志為轉(zhuǎn)移而引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的客觀情況或現(xiàn)象

46、。法律事件又分成社會事件和自然事件兩種。B 法律行為：法律規(guī)范規(guī)定的，以人們的意志為轉(zhuǎn)移而引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的客觀情況或現(xiàn)象。人的行為可以分為善意行為、合法行為與惡意行為、違法行為（二）依存在形式肯定式法律事實：存在才引起否定式法律事實；不存在才引起法學(xué)上， 人們常常把兩個或兩個以上的法律事實所構(gòu)成的一個相關(guān)的整體，稱為 “事實構(gòu)成”。法律責任法律責任釋義一、法律責任的語義（一） 責任的詞義（二）法律責任的定義學(xué)說：否定評價說、不利后果說、特殊義務(wù)說法律責任：由特定法律事實所引起的對損害予以補償、強制履行或接受懲罰的特殊義務(wù)，亦即因違反第一性義務(wù)而引起的第二性義務(wù)。（三）法律責任的本

47、質(zhì)：學(xué)說：道義責任說、社會責任說、規(guī)范責任說結(jié)論：法律責任的本質(zhì)屬性主要體現(xiàn)在：1） 法律責任是居于統(tǒng)治地位的階級或社會集團依據(jù)法律標準對行為給予的否定性評價。2）法律責任是自由意志支配下的行為引起的合乎邏輯的不利法律后果。3）法律責任是社會為維護自身生存條件而強制性地分配給某些社會成員的負擔。（四）法律責任（與道義責任或其他社會責任相比），法律責任有兩個特點：1）承擔法律責任的最終依據(jù)是法律；（2）法律責任具有國家強制性。二、法律責任的構(gòu)成（一）概念：認定法律責任時必須考慮的條件和因素。（二） 要素：（ 1 ）責任主體：因違反法律、違約或法律規(guī)定的事由而承擔法律責任的人。（ 2）違法行為或違

48、約行為：法律責任的核心構(gòu)成要素，包括作為和不作為。（ 3）損害結(jié)果：違法行為或違約行為侵犯他人或社會的權(quán)利和利益所造成的損失和傷害。（ 4）主觀過錯：行為人實施違法行為或違約行為時的主觀心理狀態(tài)。注： 某些法律責任的構(gòu)成僅要求這四個方面中的若干要素而非全部。三、法律責任的種類承擔責任的主體：自然人責任、法人責任、國家責任責任程度呢內(nèi)容：財產(chǎn)責任、非財產(chǎn)責任的承擔程度：有限責任、無限責任實現(xiàn)形式：懲罰性責任、補償性引起責任的法律事實與責任人的關(guān)系：直接責任、連帶責任、替代責任法律實踐中最基本 的分類為根據(jù)法律責任的類型：（ 1 ）民事法律責任（ 2）刑事法律責任（ 3）行政法律責任（ 4）違憲責

49、任法律責任的認定與歸結(jié)一、法律責任的認定與歸結(jié)的涵義（ 1 ）法律責任的認定與歸結(jié)：對因違法、違約或法律規(guī)定的事由而引起的法律責任，進行判斷、認定、追究、歸結(jié)以及減緩和免除的活動。（ 2）歸責：即法律責任的歸結(jié)，是指由特定國家機關(guān)或國家授權(quán)的機關(guān)依法對行為人的法律責任進行判斷和確認注 ： 責任是歸責的結(jié)果，但歸責并不必然導(dǎo)致責任的產(chǎn)生。不同的法律責任具有不同的責任構(gòu)成要件。責任的成立與否，取決于行為人的行為及其后果是否符合相應(yīng)的責任構(gòu)成要件。二、法律責任的認定與歸結(jié)的原則：（ 1 ）責任法定原則：1. 法無明文規(guī)定不為罪，2.不得溯及既往。（ 2）因果聯(lián)系原則：1.行為與損害之間的關(guān)系，2.主

50、觀意志與行為之間的關(guān)系。（ 3） 責任與處罰相當原則：1.責任的性質(zhì)與違法行為的性質(zhì)相當，2.責任輕重與違法行為情節(jié)相當，3.責任輕重與主觀惡性相適應(yīng)。（ 4）責任自負原則：禁止株連。法律責任的承擔一、法律責任承擔與法律責任的實現(xiàn)二、法律責任承擔的方式（ 1 ）懲罰：即法律制裁，國家強制責任主體的人身、財產(chǎn)和精神實施制裁的責任方式。民事制裁、行政制裁、刑事制裁、違憲制裁（ 2）補償：通過國家強制力或當事人要求，責任主體以作為或不作為形式彌補或賠償所造成損失的責任方式。民事補償、國家賠償（ 3）強制：國家通過國家強制力迫使不履行義務(wù)的責任主體履行義務(wù)的責任方式。對財產(chǎn)的強制：強制扣繳、強制拆除。

51、對人身的強制：強制戒毒、強制傳喚。法律責任的競合： 由于某種法律事實的出現(xiàn)，導(dǎo)致兩種或兩種以上的法律責任同時產(chǎn)生，而這些責任之間又存在相互沖突的現(xiàn)象。特點：同一主體、一個行為、符合數(shù)個法律責任構(gòu)成要件、數(shù)個法律責任之間相互沖突、不能相互吸收三、法律責任的減輕與免除（一）概念比較A 免責： 以法律責任的存在為前提，指雖然違法者事實上違反了法律，并具備承擔法律責任的條件，但由于法律規(guī)定的某些主客觀條件，可被部分或全部免除法律責任。存在被免除B 不負責任（無責任）：雖然違法者事實上或形式上違反了法律，但并不具備承擔法律責任的條件，故沒有法律責任。自始不存在（二）免責的條件和方式.時效免責.不訴免責.

52、自首、立功免責.補救免責.協(xié)議免責或意定免責.自助免責.人道主義免責法律責任的實現(xiàn)方式（一）懲罰懲罰 法律制裁，指國家通過對責任主體的人身、財產(chǎn)和精神利益進行強行剝奪而實現(xiàn)法律責任的手段。法律制裁是實現(xiàn)法律責任的最為嚴厲的方式，在數(shù)量上可以大于法律責任主體所造成的損害。法律制裁一般分為如下四類：（ 1 ）刑事制裁（ 2）民事制裁（ 3）行政制裁（ 4）違憲制裁（二）賠（補）償賠 （補） 償是當事人自行或者通過國家強制力要求責任主體以作為或者不作為的方式彌補或者賠付所造成的損失的法律責任實現(xiàn)方式。一般來說，賠償用于過錯行為所引起的法律責任，而補償用于無過錯的情況下所造成的損害。賠（補）償主要表現(xiàn)

53、為財產(chǎn)上的補償或賠償，包括民事賠（補）償和國家賠償兩種。（三）強制強制是國家通過強制力迫使不履行義務(wù)的責任主體履行義務(wù)的法律責任實現(xiàn)方式，主要體現(xiàn)在行政法律責任和訴訟法律責任的實現(xiàn)中。通過強制，可以迫使義務(wù)人履行法律義務(wù)，從而實現(xiàn)權(quán)利人的權(quán)利。強制包括對人身的強制和對財產(chǎn)的強制，前者如拘傳，后者如強制劃撥、強制扣繳、強制拆除等。法的起源和發(fā)展法的起源 一、原始社會的調(diào)控機制 原始社會沒有階級分化，不可能有國家和法律，一切糾紛都是通過原始習(xí)慣調(diào)整的。二、法的起源的一般規(guī)律（ 1 ）根本原因：社會生產(chǎn)力的發(fā)展（ 2）經(jīng)歷過程：氏族習(xí)慣習(xí)慣法成文法（ 3）深刻影響：宗教規(guī)范、道德規(guī)范法原始習(xí)慣產(chǎn)生方

54、式國家有意識地制定、認可自發(fā)形成，世代相傳和演變體現(xiàn)本質(zhì)體現(xiàn)統(tǒng)治階級意志體現(xiàn)氏族全體成員共同意志適用范圍國家權(quán)力管轄范圍內(nèi)（屬地）本氏族、本部落調(diào)整內(nèi)容權(quán)利義務(wù)的分離依習(xí)慣行事，無所謂行使權(quán) 利、履行義務(wù)實施方式暴力機關(guān)國家社會輿論、首領(lǐng)威信、傳統(tǒng)力量、內(nèi)心驅(qū)使歷史使命維護有利于統(tǒng)治階級的社會 關(guān)系和社會秩序維系氏族血緣關(guān)系，原始人間相互團結(jié)、平等互助的社會關(guān)系和社會秩序第二節(jié)法的歷史類型一、法的歷史類型的釋義（一）法的歷史類型的概念1 法的歷史類型：是將人類歷史上存在過的以及現(xiàn)存的法律，根據(jù)經(jīng)濟基礎(chǔ)和階級本質(zhì)所做的分類。2人類歷史上迄今主要有：奴隸制法；封建制法；資產(chǎn)階級法；社會主義法。3凡

55、建立在同一經(jīng)濟基礎(chǔ)上，反映同一階級的意志的法，不論是否同一國家的法，屬于法的同一歷史類型。（二）法的歷史類型的更替規(guī)律1 社會基本矛盾運動是法的歷史類型更替的根本原因2社會革命是法的歷史類型更替的基本條件二、前資本主義社會的法律制度（一）奴隸制法律制度：是由奴隸社會的物質(zhì)生活條件所決定的奴隸主階級意志的體現(xiàn)。特征： 1、公開保護奴隸制生產(chǎn)關(guān)系2、用宗教迷信和極端野蠻而隨意的刑罰維護奴隸主階級的政治統(tǒng)治3、公開確認人與人之間的等級劃分與不平等地位4、明顯帶有原始公社行為規(guī)范的殘余（二） 封建社會法律制度：封建制法就是經(jīng)封建制國家制定、認可，并依靠封建制國家強制 力保證實施的行為規(guī)則的總和，是維護

56、封建地主階級統(tǒng)治的重要工具。共同特征：1 、嚴格維護封建土地所有制和農(nóng)民對封建主的人身依附關(guān)系2、確立封建等級關(guān)系 3、維護專制王權(quán)4、訴訟具有形式主義的色彩5、刑法殘酷野蠻中西方差別1 、儒家思想倫理性，基督教神學(xué)宗教性2、一開始就以統(tǒng)一成文法典形式出現(xiàn)，封閉性；法律極為分散，開放性3、君權(quán)至上；君主權(quán)力至封建社會末期才處于最高地位4、公法文化的特征；私法文化的特征5、司法行政不分；一般設(shè)有專門司法機關(guān)三、資本主義的法律制度：A 資本主義法的原則：（一）私有財產(chǎn)神圣不可侵犯原則（二）契約自由原則（三）法律面前人人平等原則B 資本主義國家兩大法系：法系：根據(jù)世界上各個國家和地區(qū)的歷史傳統(tǒng)和外部

57、特征，將形式上具有一定特點、屬于同一歷史類型的若干國家和地區(qū)的法律體系劃為同一類別。兩大法系大陸法系英美法系定義以古羅馬法為基礎(chǔ)，以法國民法典德國民法典為代表的法律，以及在其影響下形成的各個國家和地區(qū)法律體系的總稱。中世紀以來至今的以 英國普通法為基礎(chǔ)， 以及在其影響下形成 的各個國家和地區(qū)法 律體系的總稱。別名也稱羅馬日耳曼法系、民 法法系、法典法系又稱英國法系、普通 法系、判例法法系范圍法國、德國、意大利、西班牙等歐 洲大陸國家，也包括曾是法國、西 班牙、荷蘭、葡萄牙四國殖民地的 國家和地區(qū)、中國澳門、日本、土 耳其、蘇格蘭等除英國（不包括蘇格蘭） 、美國外、主要是 曾是英國殖民地、附 屬

58、國的國家和地區(qū)如 印度、巴基斯坦、新 加坡、緬甸、加拿大、 澳大利亞、新西蘭、馬來西亞等、中國香 港支系法國法系和德國法系英國法系和美國法系特點（ 1）全面繼承羅馬法；實行法典化，法律規(guī)范抽象化概括化；明確立法與司法的分工，強調(diào)制定法的權(quán)威，一般不承認法官的造法功能；1）以英國為中心，以英國普通法為基礎(chǔ)；（2）以判例法為主要表現(xiàn)形式，遵循先例；（3）變革相對緩慢，具有保守性，反映 “向（ 4） 法學(xué)在推動法律發(fā)展中起著重 要作用后看”的思維習(xí)慣；（ 4）在法律發(fā)展中，法官具有突出作用；（5）體系龐雜、缺乏系統(tǒng)性；（6）注重程序的“訴訟中心主義”。淵源正式的法的淵源只是指制定法。法 院的判例、法

59、理等，沒有正式的法 律效力制定法和判例法都是 正式的法的淵源法律分類公法和私法普通法和衡平法判例地位除了行政法院系統(tǒng)外，基本不存在 判例法判例法是一種重要的 法律形式制定法編纂觀念襲古代羅馬法的傳統(tǒng)，一般采用法 典形式制定法往往是單行法 律、法規(guī)，而不是法 典形式，且受到判例 法解釋的制約司法訴訟制度訴訟制度演繹法推理方式歸納法推理方式訴訟模式職權(quán)主義“對抗式”或“庭辯 式”法官作用嚴格依法行事主導(dǎo)地位，決定法律 的效力，可以造法相同法的本質(zhì)相同，歷史類型上都屬于資本主義法律，根本指導(dǎo)思想和基本原則一致，都大體以自由主義作為意識形態(tài)1 ）階級屬性：體現(xiàn)工人階級及其領(lǐng)導(dǎo)下的廣大人民的意志 2）產(chǎn)

60、生方式、存在方式：產(chǎn)生于民主立法程序、存在于法律淵源 3）生產(chǎn)方式：根本使命是解放、發(fā)展生產(chǎn)力，消滅剝削，消除兩極分化，實現(xiàn)共同富裕 4）社會作用：保障社會主義建設(shè)順利發(fā)展1 ）階級性與人民性的統(tǒng)一2）國家意志與客觀規(guī)律的統(tǒng)一3）權(quán)利確認與權(quán)利保障的統(tǒng)一4）強制實施與自覺遵守的統(tǒng)一5）一國與兩制的統(tǒng)一6）國情與公理的統(tǒng)一法律演進與法律發(fā)展法律的演進與發(fā)展的歷史規(guī)律一、內(nèi)涵A、 法律演進：某一個國家或社會的法律制度從落后狀態(tài)向先進狀態(tài)長期而緩慢發(fā)展的過程。B 、法律發(fā)展：與社會經(jīng)濟、政治、文化全面發(fā)展相適應(yīng)、相協(xié)調(diào)的，包括了法律制度的變遷、法律精神的轉(zhuǎn)換、法律體系的重構(gòu)等在內(nèi)的法律進步過程與趨勢