重慶警院刑法法考輔導(dǎo)講義

1、刑法法考輔導(dǎo)講義第1章刑法概說第一節(jié)刑法的概念、性質(zhì)和體系一、刑法的概念與分類一般來說，刑法是以國家名義頒布的，規(guī)定犯罪及其法律后果(主要是刑罰)的法律規(guī)范的總和。1979年7月1日，全國人民代表大會第二次會議通過了新中國第一部刑法典，該法典自1980年1月1日起施行。此后，立法機(jī)關(guān)先后頒布了20多個單行刑法，非刑事法律中也有許多罪刑規(guī)范。經(jīng)過17年的實踐，總的來看，1979年制定的刑法所規(guī)定的任務(wù)和基本原則是正確的，許多具體規(guī)定也是可行的；但也存在一些問題，不能適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)條件下保護(hù)合法權(quán)益、懲罰犯罪行為的需要。1997年3月在第八屆全國人民代表大會第五次會議上對舊的刑法典進(jìn)行了修訂，形成了

2、新的刑法典。這次修訂刑法的指導(dǎo)思想主要有以下幾點：(1)要制定一部有中國特色的、統(tǒng)一的、比較完備的刑法典?；谶@一考慮，所有單行刑法均納入新刑法；附屬刑法的一些規(guī)定也改為刑法的具體條款；對一些新類型的犯罪也作了規(guī)定。(2)注意保持刑法的連續(xù)性與穩(wěn)定性。對刑法的原有規(guī)定，原則上沒有什么問題的，盡量不作修改。(3)對原來比較籠統(tǒng)的規(guī)定，盡量作出具體規(guī)定。制定新刑法典，是進(jìn)一步完善我國刑事法律制度和司法制度的重大步驟，對于進(jìn)一步實行依法治國，具有重要意義。新的刑法典頒布后，出現(xiàn)了大量危害嚴(yán)重的騙購?fù)鈪R、逃匯與非法買賣外匯的行為，于是全國人大常委會于1998年12月29日頒布了關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和

3、非法買賣外匯犯罪的決定，對新刑法作了補(bǔ)充規(guī)定。此后，立法機(jī)關(guān)多次以修正案的方式對刑法典進(jìn)行了修改，其中既有新類型犯罪的增加，也有構(gòu)成要件的修改和法定刑的調(diào)整。通過修正案(截至2006年年底共有六個刑法修正案)在刑法典中增加條文時，在相關(guān)的條文后采取第條之一、之二的編號方式?！靶谭ā币辉~有廣義與狹義之分。在我國，狹義的刑法是指刑法典，即國家以刑法名稱頒布的、系統(tǒng)規(guī)定犯罪及其法律后果的法律(現(xiàn)行刑法典為中華人民共和國刑法)。廣義的刑法，包括刑法典、單行刑法與附屬刑法。單行刑法是國家以決定、規(guī)定、補(bǔ)充規(guī)定、條例等名稱頒布的、規(guī)定某一類犯罪及其后果或者刑法的某一事項的法律，如上述關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯

4、和非法買賣外匯犯罪的決定。附屬刑法，是指附帶規(guī)定于經(jīng)濟(jì)法、行政法等非刑事法律中的罪刑規(guī)范；不過，我國目前的附屬刑法一般只是重申刑法典的內(nèi)容，沒有特別內(nèi)容。此外，民族自治地方的省級人民代表大會根據(jù)當(dāng)?shù)孛褡宓恼巍⒔?jīng)濟(jì)、文化的特點和刑法典的基本原則制定的變通或補(bǔ)充規(guī)定，也屬于廣義刑法的內(nèi)容，但這種規(guī)定只在特定地域適用，沒有普遍效力。刑法典通常被稱為普通刑法，單行刑法與附屬刑法是特別刑法。當(dāng)一個行為同時觸犯普通刑法條文與特別刑法條文時，應(yīng)適用特別刑法優(yōu)于普通刑法的原則；當(dāng)一個行為同時觸犯兩個特別刑法的條文時，則應(yīng)適用新法優(yōu)于舊法的原則。二、刑法的性質(zhì)與任務(wù)刑法具有區(qū)別于其他法律的特有屬性，這主要表現(xiàn)

5、在：(1)刑法是規(guī)定犯罪及其法律后果的法律規(guī)范，而其他法律規(guī)定的都是一般違法行為及其法律后果。(2)一般部門法都只是調(diào)整和保護(hù)某一方面的社會關(guān)系，而刑法所調(diào)整和保護(hù)的社會關(guān)系相當(dāng)廣泛。(3)一般部門法對一般違法行為也適用強(qiáng)制方法，但其嚴(yán)厲程度輕于刑法所規(guī)定的刑罰。(4)刑法具有補(bǔ)充性，即只有當(dāng)一般部門法不能充分保護(hù)某種社會關(guān)系時，才由刑法保護(hù)；只有當(dāng)一般部門法還不足以抑制某種危害行為時，才能適用刑法。(5)刑法是其他法律的保障法，即其他法律調(diào)整的社會關(guān)系和保護(hù)的合法權(quán)益，也都借助于刑法的調(diào)整和保護(hù)。根據(jù)刑法第2條的規(guī)定，刑法的任務(wù)有以下四個方面：一是保衛(wèi)國家安全、人民民主專政政權(quán)和社會主義制度

6、；二是保護(hù)社會主義經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)；三是保護(hù)公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利；四是維護(hù)良好的社會秩序。上述刑法的任務(wù)可概括為保護(hù)合法權(quán)益，保護(hù)的主要方法是禁止和懲罰侵犯合法權(quán)益的犯罪行為。懲罰與保護(hù)密切聯(lián)系：不使用懲罰手段抑制犯罪行為，就不可能保護(hù)合法權(quán)益；為了保護(hù)合法權(quán)益，必須有效地懲罰各種犯罪；懲罰是手段，保護(hù)是目的。我國刑法的任務(wù)是明確的、全面的。明確性表現(xiàn)在，它清楚地告訴人們，刑法的任務(wù)是保護(hù)各種合法權(quán)益；全面性表現(xiàn)在，它全面保護(hù)各種重要的合法權(quán)益，刑法任務(wù)的全面性，是由刑法調(diào)整和保護(hù)范圍的廣泛性決定的。三、刑法的體系與解釋廣義的刑法體系，是指刑法的各種淵源及其相互關(guān)系；狹義的刑法體系，是指

7、刑法典的組成和結(jié)構(gòu)。刑法典由兩編組成，第1編為總則，第2編為分則，此外還有一條附則；總則為一般規(guī)定，分則為具體規(guī)定；總則規(guī)定不僅適用于分則，而且適用于其他有刑罰規(guī)定的法律(但其他法律有特別規(guī)定的除外)。編下為章?？倓t共5章，分則共10章。刑法解釋是指對刑法規(guī)定的真實意義的說明。刑法解釋有助于人們正確理解刑法規(guī)定的含義與精神；有利于刑法的統(tǒng)一正確實施；有利于克服刑法的某些缺陷；有利于刑法的發(fā)展和完善。刑法的解釋對象是刑法規(guī)定，刑法又是以文字作出規(guī)定的，因此，刑法解釋不能超出刑法用語可能具有的含義，否則便有違反罪刑法定原則之嫌。刑法以保護(hù)合法權(quán)益為目的，所以，刑法解釋不能違背保護(hù)合法權(quán)益的目的。刑

8、法解釋按其效力分為三種：(1)立法解釋，即由立法機(jī)關(guān)所作的解釋，具有與法律同等的效力。通常認(rèn)為立法解釋包括三種情況：一是在刑法或相關(guān)法律中所作的解釋性規(guī)定；二是在“法律的起草說明”中所作的解釋；三是在刑法施行過程中對發(fā)生歧義的規(guī)定所作的解釋。嚴(yán)格意義上的立法解釋是指第三種解釋，這種立法解釋不能采取類推解釋的方法。(2)司法解釋，即最高人民法院和最高人民檢察院就審判和檢察工作中如何具體應(yīng)用法律的問題所作的解釋，具有普遍適用的效力。司法解釋必須遵守解釋原理，不得進(jìn)行類推解釋。(3)學(xué)理解釋，即未經(jīng)國家授權(quán)的機(jī)關(guān)、團(tuán)體、社會組織、學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)以及公民個人對刑法所作的解釋，它們雖然沒有法律效力，但對于刑事

9、司法乃至立法活動具有重要參考價值。刑法解釋方法分為兩大類，即文理解釋與論理解釋。文理解釋是指根據(jù)刑法用語的文義及其通常使用方式闡釋刑法意義的解釋方法。文理解釋的根據(jù)主要是語詞的含義、語法、標(biāo)點及標(biāo)題。文理解釋是一種基本的但并非簡單的解釋方法。如果文理解釋的結(jié)論合理，則沒有必要采取論理解釋的方法；如果文理解釋的結(jié)論不合理或者產(chǎn)生多種結(jié)論，則必須進(jìn)行論理解釋。論理解釋是指參酌刑法產(chǎn)生的原因、理由、沿革及其他相關(guān)事項，按照立法精神，闡明刑法真實含義的解釋方法。論理解釋主要有以下幾種：(1)擴(kuò)大解釋，即刑法條文字面的通常含義比刑法的真實含義窄，于是擴(kuò)張字面含義，使其符合刑法的真實含義。例如，將刑法第3

10、41條中的“出售”，解釋為“包括出賣和以營利為目的的加工利用行為”，屬于擴(kuò)大解釋。擴(kuò)大解釋是對用語通常含義的擴(kuò)張，不能超出用語可能具有的含義；如果完全超出用語可能具有的含義，則是違反罪刑法定原則的類推解釋。應(yīng)否作出擴(kuò)大解釋，還必須考慮處罰的必要性；對于一個行為而言，其處罰的必要性越大，將其解釋為犯罪的可能性就越大，但如果行為離刑法用語核心含義的距離越遠(yuǎn)，則解釋為犯罪的可能性就越小。(2)縮小解釋，即刑法條文的字面通常含義比刑法的真實含義廣，于是限制字面含義，使其符合刑法的真實含義。例如，將刑法第111條規(guī)定的“情報”限定為“關(guān)系國家安全和利益、尚未公開或者依照有關(guān)規(guī)定不應(yīng)公開的事項”，就是縮小

11、解釋。(3)當(dāng)然解釋，即刑法規(guī)定雖未明示某一事項，但依形式邏輯、規(guī)范目的及事物屬性的當(dāng)然道理，將該事項解釋為包括在該規(guī)定的適用范圍之內(nèi)。例如，刑法第201條規(guī)定，“因偷稅被稅務(wù)機(jī)關(guān)給予二次行政處罰又偷稅的”，構(gòu)成偷稅罪，認(rèn)為因偷稅被給予三次、四次行政處罰又偷稅的構(gòu)成偷稅罪，則是當(dāng)然解釋。(4)反對解釋，即根據(jù)刑法條文的正面表述，推導(dǎo)其反面含義的解釋方法。例如，刑法第50條前段規(guī)定，判處死緩在緩期執(zhí)行期間沒有故意犯罪的，“二年期滿后，減為無期徒刑”。據(jù)此，緩期執(zhí)行期間沒有滿2年的不得減為無期徒刑，此即反對解釋。反對解釋只有在以下兩種情況下才能采用：一是法條所確定的條件為法律效果的全部條件；二是法

12、律規(guī)定所確定的條件為法律效果的必要條件。(5)補(bǔ)正解釋，即在刑法文字發(fā)生錯誤時，統(tǒng)觀刑法全文加以補(bǔ)正，以闡明刑法真實含義的解釋方法。例如，認(rèn)為刑法第63條中的“以下”不包括本數(shù)，則是補(bǔ)正解釋。補(bǔ)正解釋必須符合立法目的，符合刑法的整體規(guī)定。在刑法解釋中，補(bǔ)正解釋不意味著將刑法沒有明文規(guī)定的犯罪解釋為犯罪。這是罪刑法定原則所決定的。(6)體系解釋，即根據(jù)刑法條文在整個刑法中的地位，聯(lián)系相關(guān)法條的含義，闡明其規(guī)范意旨的解釋方法。體系解釋的目的在于避免斷章取義，以便刑法整體協(xié)調(diào)。對于一個條文的解釋結(jié)論必須能夠得到其他條文的印證；遇到不明確的規(guī)定時，應(yīng)當(dāng)通過明確的規(guī)定來闡釋不明確的部分；不能使刑法條文之

13、間產(chǎn)生矛盾與沖突。體系解釋并不意味著對刑法中的任何用語都必須作出完全一致的解釋，更不意味著刑法用語必須與其他法律用語的含義相吻合。由于語言的特點等原因，刑法中的許多用語具有相對性，即同一用語在不同條款甚至在同一條款中可能具有不同含義。肯定刑法用語的相對性是為了實現(xiàn)刑法的協(xié)調(diào)與正義，所以，對用語作相對解釋，實質(zhì)上也是體系解釋。(7)歷史解釋，即根據(jù)制定刑法時的歷史背景以及刑法發(fā)展的源流，闡明刑法條文真實含義的解釋方法。歷史解釋并不意味著只是探討立法原意，而是要根據(jù)歷史參考資料得出符合時代的結(jié)論。歷史解釋也不意味著必須永遠(yuǎn)按照過去的觀念解釋現(xiàn)行刑法或?qū)εf刑法的解釋必須仍然適用于新刑法，而是應(yīng)注重刑

14、法變更的歷史原因。(8)比較解釋，即將刑法的相關(guān)規(guī)定或外國立法與判例作為參考資料，借以闡明刑法規(guī)定真實含義的解釋方法。在進(jìn)行比較解釋時，不可忽視中外刑法在實質(zhì)、內(nèi)容、體例上的差異，不能只看文字上的表述與犯罪的名稱，而應(yīng)注重規(guī)定某種犯罪的條文在刑法體系中的地位，從而了解相同用語在不同國家的刑法中所具有的不同含義。任何解釋結(jié)論都必須符合刑法的目的。所謂目的解釋，就是指根據(jù)刑法規(guī)范的目的，闡明刑法條文真實含義的解釋方法。任何解釋都或多或少包含了目的解釋；當(dāng)不同的解釋方法得出多種結(jié)論或不能得出妥當(dāng)結(jié)論時，就以目的解釋來最終決定；刑法分則中規(guī)定具體犯罪與刑罰的條文，都有其特定的目的；在確定具體犯罪的構(gòu)成

15、要件時，必須以其目的為指導(dǎo)。目的解釋的前提是正確確定刑法規(guī)范的目的。就刑法而言，難以確定的是分則具體條文的目的。例如，規(guī)定盜竊罪的第264條的目的，是保護(hù)財產(chǎn)的所有權(quán)，還是保護(hù)財物的占有？規(guī)定受賄罪的第385條的目的，是保護(hù)職務(wù)行為的公正性，還是職務(wù)行為的不可收買性？對此，又需要根據(jù)憲法原則和刑法理念與現(xiàn)實，采取多種解釋方式來確定。任何解釋方法所得出的結(jié)論，都不能違反罪刑法定原則。不利于被告人的類推解釋在方法上就與罪刑法定原則相抵觸，故屬禁止之列。采取其他解釋方法時，其解釋結(jié)論也必須符合罪刑法定主義，符合刑法目的。第二節(jié)刑法的基本原則刑法本身所具有的，貫穿于刑法始終，必須得到普遍遵循的具有全局

16、性、根本性的準(zhǔn)則，就是刑法的基本原則。我國刑法明文規(guī)定了三個基本原則。一、罪刑法定原則罪刑法定原則的經(jīng)典表述是，“法無明文規(guī)定不為罪”，“法無明文規(guī)定不處罰”。刑法第3條明文規(guī)定了罪刑法定原則。罪刑法定原則產(chǎn)生的思想淵源是三權(quán)分立學(xué)說與心理強(qiáng)制說。但該原則的思想基礎(chǔ)則是民主主義與尊重人權(quán)主義：民主主義要求，什么是犯罪，對犯罪如何處罰，必須由人民群眾決定，具體表現(xiàn)為由人民群眾選舉產(chǎn)生的立法機(jī)關(guān)來決定；尊重人權(quán)主義要求，為了保障公民的自由，必須使得公民能夠事先預(yù)測自己行為的性質(zhì)與后果，故什么是犯罪，對犯罪如何處罰，必須在事前明文規(guī)定。罪刑法定原則的具體要求如下：(1)規(guī)定犯罪及其法律后果的法律必須

17、是立法機(jī)關(guān)制定的成文的法律，行政規(guī)章不得規(guī)定刑罰，習(xí)慣法不得作為刑法的淵源，判例也不應(yīng)怍為刑法的淵源。(2)禁止不利于行為人的事后法(禁止溯及既往)。(3)禁止不利于行為人的類推解釋。(4)禁止絕對的不定刑與絕對的不定期刑。(5)刑法的處罰范圍與處罰程度必須具有合理性：只能將值得科處刑罰的行為規(guī)定為犯罪，禁止將輕微危害行為當(dāng)作犯罪處理；處罰程度必須適應(yīng)現(xiàn)階段一般人的價值觀念。(6)對犯罪及其法律后果的規(guī)定必須明確：對犯罪構(gòu)成的規(guī)定必須明確；對法律后果的規(guī)定必須明確。(7)禁止不均衡的、殘虐的刑罰。這里特別要說明的是類推解釋與擴(kuò)大解釋的區(qū)別。一般認(rèn)為，罪刑法定原則并不禁止擴(kuò)大解釋，但如何厘定擴(kuò)大

18、解釋與類推解釋的界限，則是一個難題。從形式上說，擴(kuò)大解釋所得出的結(jié)論，沒有超出刑法用語可能具有的含義，即在刑法文字含義的“射程”之內(nèi)進(jìn)行解釋；而類推解釋所得出的結(jié)論，超出了用語可能具有的含義，即在刑法文字含義的“射程”之外進(jìn)行解釋。從著重點上說，擴(kuò)大解釋著眼于刑法規(guī)范本身，仍然是對規(guī)范的邏輯解釋；類推解釋著眼于刑法規(guī)范之外的事實，是對事實的比較。從論理方法上說，擴(kuò)大解釋是擴(kuò)張性地劃定刑法的某個概念，使應(yīng)受處罰的行為包含在該概念中；類推解釋則是認(rèn)識到某行為不是刑法處罰的對象，而以該行為與刑法規(guī)定的相似行為具有同等的惡害性為由，將其作為處罰對象。從實質(zhì)上而言，擴(kuò)大解釋的結(jié)論在公民預(yù)測可能性之內(nèi)；類

19、推解釋則超出了公民預(yù)測可能性的范圍。二、平等適用刑法原則平等適用刑法，也即刑法面前人人平等，是指刑法規(guī)范在根據(jù)其內(nèi)容應(yīng)當(dāng)?shù)玫竭m用的所有場合，都予以嚴(yán)格適用。刑法第4條明文規(guī)定了該原則。平等適用刑法，是維護(hù)合法權(quán)益的要求，是市場經(jīng)濟(jì)的要求，是預(yù)防犯罪的要求，是實現(xiàn)價值追求的要求，是作為規(guī)范的刑法本身的要求，是法治的要求。平等適用刑法的具體要求是：對刑法所保護(hù)的合法權(quán)益予以平等的保護(hù)；對于實施犯罪的任何人，都必須嚴(yán)格依照法律認(rèn)定犯罪；對于任何犯罪人，都必須根據(jù)其犯罪事實與法律規(guī)定量刑；對于被判處刑罰的任何人，都必須嚴(yán)格按照法律的規(guī)定執(zhí)行刑罰。三、罪刑相適應(yīng)原則罪刑相適應(yīng)的基本含義是，刑罰的輕重應(yīng)與

20、犯罪的輕重相適應(yīng)。刑法第5條明文規(guī)定了這一原則。罪刑相適應(yīng)，是適應(yīng)人們樸素的公平意識的一種法律思想，是罪與刑的基本關(guān)系決定的，是預(yù)防犯罪的需要。罪刑相適應(yīng)原則的具體要求是：以客觀行為的侵犯性與主觀意識的罪過性相結(jié)合的犯罪社會危害程度，以及犯罪主體再次犯罪的危險程度，作為刑罰的尺度；換言之，刑罰既要與犯罪性質(zhì)相適應(yīng)，又要與犯罪情節(jié)相適應(yīng)，還要與犯罪人的人身危險性相適應(yīng)。在立法上實現(xiàn)罪刑相適應(yīng)原則，要求注重對各種犯罪的社會危害程度的宏觀預(yù)測和遏制手段的總體設(shè)計，確定合理的刑罰體系、刑罰制度與法定刑；在量刑方面實現(xiàn)罪刑相適應(yīng)原則，要求將量刑與定罪置于同等重要地位，強(qiáng)化量刑公正的執(zhí)法觀念，實現(xiàn)刑與罪的

21、均衡協(xié)調(diào)；在行刑方面實現(xiàn)罪刑法定原則，要求注重犯罪人的人身危險程度的消長變化情況，合理地運用減刑、假釋等制度。第三節(jié)刑法的適用范圍刑法的適用范圍，也稱刑法的效力，討論的是刑法在什么空間、時間內(nèi)具有適用效力的問題。一、刑法的空間效力(一)刑法的空間效力的概念刑法的空間效力所解決的是一國刑法在什么地域、對什么人適用的問題。從各國刑法及國際條約的規(guī)定來看，一國刑法不僅能適用于本國領(lǐng)域內(nèi)，而且在一定條件下也能適用于本國領(lǐng)域外，但刑法在國外的適用受到國際法的制約。制約刑法在空間上的適用范圍的國際法原則，就是國家自己保護(hù)與國際協(xié)同。當(dāng)行為與本國具有場所的、人的、物的關(guān)系，侵犯了本國國家或其公民的利益時，就

22、有適用本國刑法的權(quán)力。防止犯罪和保障犯罪人的權(quán)利，是現(xiàn)代國際社會所共同關(guān)心的問題，是各國在刑事司法活動中相互協(xié)力所追求的目標(biāo)。刑法在空間的適用范圍，涉及對國內(nèi)犯(發(fā)生在本國領(lǐng)域內(nèi)的犯罪)與國外犯(發(fā)生在本國領(lǐng)域外的犯罪)的效力。(二)對國內(nèi)犯的適用原則刑法對國內(nèi)犯的基本適用原則是屬地管轄原則，即一個國家對發(fā)生在本國領(lǐng)域內(nèi)的犯罪人，不管行為人是誰，都適用本國刑法。刑法第6條第1款是對屬地管轄原則的規(guī)定，即“凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法”。“領(lǐng)域”是指我國國境以內(nèi)的全部區(qū)域，包括領(lǐng)陸(國境線以內(nèi)的陸地以及陸地以下的底土)、領(lǐng)水(內(nèi)水、領(lǐng)海及其領(lǐng)水的水床及底土)

23、和領(lǐng)空(領(lǐng)陸、領(lǐng)水之上的空氣空間)?！胺捎刑貏e規(guī)定”包括以下幾類情況：(1)不適用中國刑法(廣義刑法)的情況，即享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人的刑事責(zé)任問題，通過外交途徑解決，不適用我國刑法。(2)不適用中華人民共和國刑法典及其他具有普遍效力的刑事法律的情況，即香港、澳門與臺灣地區(qū)適用其本地刑法，而不適用中華人民共和國刑法典及其他具有普遍效力的刑事法律；但由于香港、澳門與臺灣地區(qū)的“刑法”屬于我國的區(qū)域性刑法，故不能認(rèn)為這些地區(qū)不適用“中國刑法”。(3)不適用刑法典的情況，即刑法典頒布后國家立法機(jī)關(guān)制定了特別刑法，出現(xiàn)法條競合的情況時，根據(jù)特別法優(yōu)于普通法的原則，不適用刑法典，而適用特別刑法。

24、(4)不適用刑法典的部分條文的情況，即民族自治地區(qū)不能全部適用刑法典，而由自治區(qū)或者省的人民代表大會根據(jù)當(dāng)?shù)孛褡宓恼巍⒔?jīng)濟(jì)、文化的特點和刑法規(guī)定的基本原則，制定了變通或者補(bǔ)充的規(guī)定時，行為符合該變通或者補(bǔ)充規(guī)定的，適用該變通或補(bǔ)充規(guī)定，而不適用刑法典條文。作為屬地管轄原則的補(bǔ)充原則是旗國主義，即掛有本國國旗的船舶或者航空器，不管其航行或停放在何處，對在船舶與航空器內(nèi)的犯罪，都適用旗國的刑法。因此，凡在中華人民共和國船舶或者航空器內(nèi)犯罪的，也適用中國刑法(刑法第6條第2款)。犯罪行為具有多種因素，采取屬地管轄原則與旗國主義，要求以一定的具體標(biāo)準(zhǔn)確定犯罪是否發(fā)生在本國領(lǐng)域、本國船舶或航空器內(nèi)(犯

25、罪地的確定)。我國刑法采取的標(biāo)準(zhǔn)是，犯罪的行為或者結(jié)果有一項發(fā)生在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的，就認(rèn)為是在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪(刑法第6條第3款)；基于同樣的道理，犯罪的行為或者結(jié)果有一項發(fā)生在中華人民共和國船舶或者航空器的，就認(rèn)為是在中華人民共和國船舶或者航空器內(nèi)犯罪。據(jù)此，行為與結(jié)果均發(fā)生在我國領(lǐng)域內(nèi)的，適用我國刑法；僅行為或者僅結(jié)果發(fā)生在我國領(lǐng)域內(nèi)的，也適用我國刑法；不僅如此，僅行為的一部分或僅結(jié)果的一部分發(fā)生在我國領(lǐng)域內(nèi)的，也適用我國刑法。在未遂犯的場合，行為地與行為人希望結(jié)果發(fā)生之地、可能發(fā)生結(jié)果之地，都是犯罪地；在共同犯罪場合，共同犯罪的行為或者共同犯罪的結(jié)果有一部分發(fā)生在本國領(lǐng)域內(nèi)

26、，就認(rèn)為是在本國領(lǐng)域內(nèi)犯罪。(三)對國外犯的適用原則國外犯有三種情況：一是中國公民在國外實施的犯罪；二是外國人在國外實施的危害中國國家或者中國公民權(quán)益的犯罪；三是外國人在國外實施的危害各國共同利益的犯罪。我國刑法針對這幾種情況，分別采取了不同的原則。1屬人管轄原則。這里的屬人管轄原則，是指積極的屬人管轄原則，即本國公民在國外犯罪的，也適用本國刑法。根據(jù)刑法第7條的規(guī)定，中華人民共和國國家工作人員和軍人在中華人民共和國領(lǐng)域外犯我國刑法規(guī)定之罪的，適用我國刑法；中華人民共和國公民在中華人民共和國領(lǐng)域外犯我國刑法規(guī)定之罪的，原則上適用我國刑法，但是按照我國刑法規(guī)定的最高刑為3年以下有期徒刑的，可以不

27、予追究。2保護(hù)管轄原則。保護(hù)管轄原則的基本含義是，不論本國人還是外國人，其在國外的犯罪行為，只要侵犯了本國國家利益或者本國公民的權(quán)益，就適用本國刑法。其實質(zhì)意義在于，保護(hù)本國國家利益與本國公民的權(quán)益。因侵犯本國國家利益而適用本國刑法的，稱為國家保護(hù)原則；因侵犯本國公民權(quán)益而適甩本國刑法的，稱為國民保護(hù)原則(消極的屬人管轄原則)。根據(jù)我國刑法第8條的規(guī)定，以保護(hù)管轄原則為根據(jù)適用我國刑法的，必須具備以下三個條件：(1)所犯之罪必須侵犯了中華人民共和國國家或者公民的利益；(2)所犯之罪按我國刑法規(guī)定的最低刑為3年以上有期徒刑；(3)所犯之罪按照犯罪地的法律也受處罰。3普遍管轄原則。普遍管轄原則以保

28、護(hù)各國的共同利益為標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)為凡是國際公約或者條約所規(guī)定的侵犯各國共同利益的犯罪，不管犯罪人的國籍與犯罪地的屬性，締約國或參加國發(fā)現(xiàn)犯罪人在其領(lǐng)域之內(nèi)時便行使刑事管轄權(quán)。根據(jù)國際公約及各國刑法的規(guī)定，適用普遍管轄原則受到一定限制：(1)適用該原則的犯罪必須是危害人類社會共同利益的犯罪；(2)管轄國應(yīng)是有關(guān)公約的締約國或參加國；(3)管轄國的國內(nèi)刑法也規(guī)定該行為是犯罪；(4)犯罪人出現(xiàn)在管轄國的領(lǐng)域內(nèi)。根據(jù)刑法第9條的規(guī)定，對于我國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，我國在所承擔(dān)條約義務(wù)的范圍內(nèi)行使管轄權(quán)的，適用我國刑法。因此，根據(jù)普遍管轄原則行使刑事管轄權(quán)時，定罪量刑的法律根據(jù)是國內(nèi)刑法，而非國

29、際條約，因為國際條約沒有對罪行規(guī)定法定刑，而是要求締約國或參加國將條約所列的罪行規(guī)定為國內(nèi)刑法上的犯罪。(四)對外國刑事判決的承認(rèn)不難發(fā)現(xiàn)，如果各國都同時采取上述管轄原則，必然產(chǎn)生刑事管轄的沖突：幾個國家對同一犯罪都具有管轄權(quán)。于是產(chǎn)生了如下問題：本國具有刑事管轄權(quán)的行為，受到外國確定的有罪判決或無罪判決時，本國是否承認(rèn)這一判決？我國刑法第10條采取了消極承認(rèn)的做法，即外國確定的刑事判決不制約本國刑罰權(quán)的實現(xiàn)。具體而言，不管外國確定的是有罪判決還是無罪判決，對同一行為本國可行使審判權(quán)，但對外國判決及刑罰執(zhí)行的事實給予考慮。換言之，凡在中華人民共和國領(lǐng)域外犯罪，依照我國刑法的規(guī)定應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的

30、，雖然經(jīng)過外國審判，仍然可以依照我國刑法進(jìn)行追究，但是在外國已經(jīng)受過刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰。二、刑法的時間效力(一)刑法的時間效力的概念刑法的時間效力所解決的問題是，刑法何時起至何時止具有適用效力，其內(nèi)容主要包括三個方面：生效時間、失效時問與溯及既往的效力(溯及力)。根據(jù)罪刑法定原則的要求，定罪量刑應(yīng)以行為時有法律的明文規(guī)定為限，因此，對于行為時不受處罰的行為，不能適用事后刑法定罪量刑；在刑法變更時，對行為時受處罰的行為，不能適用比行為時更重的刑法；對行為時雖被禁止但法律沒有規(guī)定法定刑的行為，事后不能判處刑罰。(二)刑法的生效時間與失效時間從我國的刑事立法實踐來看，刑法的生效時間分為

31、兩種情況：(1)自公布之日起生效，如關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定第9條規(guī)定：本決定自公布之日起施行。(2)公布后間隔一段時間才生效，如現(xiàn)行刑法典于1997年3月14日通過并于同年10月1日起施行。相比之下，后一種情形更有利于公民預(yù)測自己行為的性質(zhì)與結(jié)果。刑法的失效時間，主要有兩種情形：(1)由立法機(jī)關(guān)明文宣布原有法律效力終止或者廢止，如現(xiàn)行刑法明文規(guī)定廢止15個單行刑法。(2)新法的施行使原有法律自然失效。(三)刑法的溯及力刑法的溯及力，是指刑法生效后，對它生效前未經(jīng)審判、判決未確定或者未裁定的行為是否具有追溯適用效力，如果具有適用效力，則是有溯及力，否則就是沒有溯及力。罪刑

32、法定原則禁止不利于行為人的溯及既往，但允許有利于行為人的溯及既往。我國刑法第12條關(guān)于溯及力的規(guī)定采取了從舊兼從輕的原則。在1949年10月1日至1997年9月30日這段期間所發(fā)生的行為，如果未經(jīng)法院審判或判決未確定，應(yīng)按不同情況分別處理：(1)行為時的法律不認(rèn)為是犯罪，而現(xiàn)行刑法認(rèn)為是犯罪的，適用行為時的法律，即不追究刑事責(zé)任，現(xiàn)行刑法沒有溯及力。(2)行為時的法律認(rèn)為是犯罪，而現(xiàn)行刑法不認(rèn)為是犯罪的，適用現(xiàn)行刑法，即不追究刑事責(zé)任，現(xiàn)行刑法具有溯及力。(3)行為時的法律與現(xiàn)行刑法都認(rèn)為是犯罪，并且按照現(xiàn)行刑法總則第4章第8節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，按照行為時的法律追究刑事責(zé)任，即現(xiàn)行刑法沒有溯及

33、力，但是，如果現(xiàn)行刑法的處刑比行為時的法律處刑輕，則應(yīng)當(dāng)適用現(xiàn)行刑法，即刑法具有溯及力。(4)現(xiàn)行刑法施行前，依照當(dāng)時的法律已經(jīng)作出的生效判決，繼續(xù)有效。根據(jù)刑法第12條的精神以及有關(guān)司法解釋，以下幾點值得注意：(1)對于行為人1997年9月30日以前實施的犯罪行為，在人民檢察院、公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)立案偵查或者在人民法院受理案件以后，行為人逃避偵查或者審判，超過追訴期限或者被害人在追訴期限內(nèi)提出控告，人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案而不予立案，超過追訴期限的，是否追究刑事責(zé)任，適用1979年刑法(即行為時法，以下簡稱舊刑法)第77條的規(guī)定。(2)對于酌定減輕處罰、累犯的認(rèn)定、自首的認(rèn)

34、定、立功的認(rèn)定、緩刑的撤銷、假釋的適用與撤銷等問題，應(yīng)堅持從舊兼從輕的原則即有利于行為人的原則進(jìn)行處理。例如，1997年9月30日以前犯罪，不具有法定減輕處罰情節(jié)，但是根據(jù)案件的具體情況需要在法定刑以下判處刑罰的，適用舊刑法第59條第2款的規(guī)定。(3)對于舊刑法沒有明文規(guī)定的犯罪，根據(jù)舊刑法需要類推處理而沒有處理的，不管現(xiàn)行刑法是否規(guī)定為犯罪，都不得以類推方式定罪量刑。(4)如果當(dāng)時的法律不認(rèn)為是犯罪，現(xiàn)行刑法認(rèn)為是犯罪，而行為連續(xù)或繼續(xù)到1997年10月1日以后的，對1997年10月1日以后的行為適用現(xiàn)行刑法追究刑事責(zé)任。此外，根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院2001年12月7日關(guān)于適用刑事

35、司法解釋時間效力問題的規(guī)定，司法解釋自發(fā)布或者規(guī)定之日起施行，效力適用于法律的施行期間；對于司法解釋實施前發(fā)生的行為，行為時沒有相關(guān)司法解釋，司法解釋施行后尚未處理或者正在處理的案件，依照司法解釋的規(guī)定辦理；對于新的司法解釋實施前發(fā)生的行為，行為時已有相關(guān)司法解釋，依照行為時的司法解釋辦理，但適用新的司法解釋對犯罪嫌疑人、被告人有利的，時起至何時止具有適用效力，其內(nèi)容主要包括三個方面：生效時間、失效時問與溯及既往的效力(溯及力)。根據(jù)罪刑法定原則的要求，定罪量刑應(yīng)以行為時有法律的明文規(guī)定為限，因此，對于行為時不受處罰的行為，不能適用事后刑法定罪量刑；在刑法變更時，對行為時受處罰的行為，不能適用

36、比行為時更重的刑法；對行為時雖被禁止但法律沒有規(guī)定法定刑的行為，事后不能判處刑罰。第2章犯罪概說第一節(jié)犯罪的概念根據(jù)刑法第13條的規(guī)定以及刑法理論的通說，犯罪是具有社會危害性、刑事違法性與應(yīng)受刑罰處罰性的行為。據(jù)此，犯罪具有三個特征。一、社會危害性所謂社會危害性，是指行為對刑法所保護(hù)的社會關(guān)系的侵犯性，即刑法第13條所列舉的對國家利益、公共利益、集體利益以及公民合法權(quán)益(或者法益)的侵犯性。具體表現(xiàn)為：危害國家主權(quán)、領(lǐng)土完整與安全，分裂國家、顛覆人民民主專政的政權(quán)和社會主義制度，破壞社會秩序和經(jīng)濟(jì)秩序，侵犯國有財產(chǎn)或者勞動群眾集體所有的財產(chǎn)，侵犯公民私人所有的財產(chǎn)，侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利

37、和其他權(quán)利，以及侵犯其他合法權(quán)益。一個行為是否構(gòu)成犯罪，首先取決于它是否具有社會危害性。由于社會危害性是對法益的侵犯性，所以，只有當(dāng)某種行為對法益造成了侵害或者有造成侵害的危險(威脅法益)時，該行為才具有社會危害性。例如，故意殺人行為之所以具有社會危害性，是因為該行為致人死亡(侵害了生命)或者具有致人死亡的危險性(有侵害生命的危險性)。如果某種行為根本不可能侵害或者威脅法益，不管行為人的內(nèi)心多么邪惡，也不具有刑法意義上的社會危害性。例如，甲希望通過求神拜佛的方法“殺害”A，雖然其“殺A的想法”是邪惡的，但由于其行為不可能致A死亡(不可能侵害生命)，所以，不具有社會危害性，不可能成立犯罪。再如，

38、乙在荒山野外狩獵時，誤以為稻草人是自己的仇人B而開槍。盡管乙“想殺仇人”是錯誤的，但由于其行為不可能導(dǎo)致B死亡，也不可能導(dǎo)致其他人死亡，所以，乙的行為沒有社會危害性，也不應(yīng)以犯罪論處。社會危害性是質(zhì)與量的統(tǒng)一。并非具有社會危害性的行為都是犯罪，刑法規(guī)定了“情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪”，這表明，一個行為只有嚴(yán)重侵犯了刑法所保護(hù)的社會關(guān)系，才可能構(gòu)成犯罪。這是由刑法的特點以及我國的刑事政策決定的。刑法與其他法律的關(guān)系表明，對于某種危害行為由其他法律處理便能有效地保護(hù)某種社會關(guān)系時，就不應(yīng)適用刑法。我國的基本刑事政策是懲辦與寬大相結(jié)合，一直注重擴(kuò)大教育面、縮小懲罰面，故對輕微危害行為不以犯

39、罪論處。認(rèn)識這一點，有利于從本質(zhì)上把握犯罪行為與一般違法行為的區(qū)別。社會危害性是相對穩(wěn)定性與變易性的統(tǒng)一。“相對穩(wěn)定性”是指某些行為(如殺人、強(qiáng)奸等傳統(tǒng)犯罪)的社會危害性的有無與大小在一定時間、地點、條件下較為穩(wěn)定。行為的社會危害性的相對穩(wěn)定性，決定了刑事立法應(yīng)當(dāng)具有相對穩(wěn)定性?！白円仔浴笔侵竿恍袨樵诓煌瑫r間、地點、條件下，其社會危害性的有無與大小在發(fā)展變化。因為任何行為都是在一定時間、地點、條件下實施的，立法機(jī)關(guān)與司法機(jī)關(guān)總是根據(jù)社會歷史條件評價行為的社會危害性，加上我國地域遼闊但各地發(fā)展不平衡，民族眾多，而風(fēng)俗、習(xí)慣、傳統(tǒng)不相同，故同一行為在不同條件下所造成的危害會發(fā)生變化。承認(rèn)這一點，

40、不僅對刑事立法具有意義，而且對于理解和適用刑法也具有重要意義。社會危害性是客觀性與可知性的統(tǒng)一。犯罪行為所具有的社會危害性是客觀存在的，因而人們能夠認(rèn)識它。立法機(jī)關(guān)總是根據(jù)社會歷史條件，從維護(hù)國家與人民利益出發(fā)，通過考察行為侵犯的社會關(guān)系的性質(zhì)、行為的手段與行為所造成的危害結(jié)果、行為與社會發(fā)展的背離程度、行為與客觀規(guī)律的背離程度、行為人本身的情況、行為人的主觀心理狀態(tài)等因素，來認(rèn)定行為的社會危害性的程度。司法機(jī)關(guān)一方面要根據(jù)刑法的規(guī)定來認(rèn)定某種行為的社會危害性的程度，另一方面也要根據(jù)具體情況考察刑法不可能規(guī)定而又對社會危!言性有影響的因素。明確這一點，有利于正確評價社會危害性的程度，有利于正確

41、處理刑事立法與刑事司法的關(guān)系。二、刑事違法性刑事違法性，或稱刑法的禁止性，即犯罪行為是違反刑法的行為，是刑法所禁止的行為。刑法對犯罪行為的禁止，是通過罪刑規(guī)范體現(xiàn)出來的，或者說是通過對某種行為規(guī)定刑罰后果來禁止該行為。因此，刑事違法性事實上是指行為符合罪刑規(guī)范所指明的假定條件，進(jìn)一步而言，行為的刑事違法性與行為符合刑法規(guī)定的犯罪構(gòu)成是統(tǒng)一的。違反刑法并不只是違反刑法分則，凡是違反廣義刑法的禁止性規(guī)范的行為，均具有刑事違法性。從刑法規(guī)范與其他法律規(guī)范的關(guān)系來看，刑事違法性表現(xiàn)為兩種情況：一是直接違反刑法規(guī)范，二是違反其他法律規(guī)范但因情節(jié)嚴(yán)重進(jìn)而違反了刑法規(guī)范，故單純違反其他法律而沒有違反刑法的行

42、為，不具有刑事違法性。刑事違法性與社會危害性具有統(tǒng)一性。刑法之所以禁止某種行為，是因為該行為具有嚴(yán)重的社會危害性，故嚴(yán)重的社會危害性是刑事違法性的前提或基礎(chǔ)，刑事違法性是嚴(yán)重的社會危害性的法律表現(xiàn)。由于社會危害性的內(nèi)部結(jié)構(gòu)是主客觀統(tǒng)一的，故刑事違法性也是主客觀統(tǒng)一的，即只有達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人，在罪過心理支配下實施的侵犯合法權(quán)益的行為，才可能具有刑事違法性。刑事違法性是司法機(jī)關(guān)認(rèn)定犯罪的法律標(biāo)準(zhǔn)。司法機(jī)關(guān)不能憑直覺認(rèn)定某種行為是否具有犯罪的社會危害性，只能通過刑法所確定的具體標(biāo)準(zhǔn)來認(rèn)定行為是否構(gòu)成犯罪，也不能在刑事違法性之外附加其他標(biāo)準(zhǔn)。三、應(yīng)受刑罰處罰性應(yīng)受刑罰處罰性是指犯

43、罪行為是應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰的行為。任何違法行為，都要承擔(dān)相應(yīng)的法律后果；但如果某種行為只應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任、行政責(zé)任等法律后果，則不可能成立犯罪；只有當(dāng)該行為應(yīng)當(dāng)受到刑罰處罰時，才能成立犯罪。應(yīng)受刑罰處罰性，首先是從立法角度而言，即使刑法明文禁止某種行為，但只要刑法沒有對其規(guī)定刑罰(法定刑)后果，該行為就不是犯罪。例如，關(guān)于禁毒的決定明文規(guī)定“禁止吸食、注射毒品”，但它并沒有對吸食、注射毒品的行為規(guī)定刑罰后果，故吸毒、注射毒品的行為不是犯罪。再如，當(dāng)刑法分則條文僅對聚眾犯罪的首要分子規(guī)定了刑罰后果，沒有對其他參加者規(guī)定刑罰后果時，表明其他參加者的行為不成立犯罪。其次是從犯罪行為的一般性質(zhì)而言，即構(gòu)成犯

44、罪的行為通常會受到刑罰處罰。但是，這并不意味著任何犯罪都必然受到刑罰處罰。因為犯罪行為形形色色，同一種犯罪也，存在不同情節(jié)，故刑法規(guī)定了構(gòu)成犯罪而免除刑罰處罰的情形，司法實踐中也存在認(rèn)定某種行為構(gòu)成犯罪而不判處刑罰的情況。但免除刑罰處罰，也是以應(yīng)受刑罰處罰為前提的；如果不應(yīng)受刑罰處罰，則不成立犯罪。明確犯罪的基本特征，對于理解刑法關(guān)于犯罪的規(guī)定具有重要意義；但不能直接根據(jù)犯罪的基本特征認(rèn)定犯罪。第二節(jié)犯罪的分類對犯罪進(jìn)行分類，不僅有利于從總體上進(jìn)一步認(rèn)識犯罪的本質(zhì)與特征，而且有利于正確認(rèn)定具體的犯罪。我們可以用不同的標(biāo)準(zhǔn)對犯罪進(jìn)行不同的分類。一、理論分類(一)重罪與輕罪以法定刑為標(biāo)準(zhǔn)，將犯罪分

45、為重罪、輕罪與違警罪，始于1791年的法國刑法典，迄今為止，仍有許多國家的刑法將犯罪分為重罪與輕罪，或者還加上一類違警罪。我國刑法沒有明文將犯罪分為重罪與輕罪，但從理論上將犯罪分為重罪與輕罪是完全可能的。區(qū)分重罪與輕罪一般應(yīng)以法定刑為標(biāo)準(zhǔn)，而不以現(xiàn)實犯罪的輕重為標(biāo)準(zhǔn)。一般主張，法定最低刑為3年以上有期徒刑的犯罪為重罪，其他犯罪為輕罪。(二)自然犯與法定犯自然犯(與刑事犯的概念大體相同)與法定犯(與行政犯的概念大體相同)的分類由來已久，但區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)卻因人而異。一般來說，自然犯是明顯違反倫理道德的傳統(tǒng)型犯罪，法定犯是，沒有明顯違反倫理道德的現(xiàn)代型犯罪。正因為如此，自然犯的社會危害性的變易性較小，而法

46、定犯的社會危害性的變易性較大。當(dāng)然，由于倫理道德規(guī)范內(nèi)容的不斷變化，自然犯與法定犯的區(qū)分也具有相對性。(三)隔隙犯與非隔隙犯隔隙犯是指在實行行為與犯罪結(jié)果之間存在時間的、場所的間隔的犯罪。其中實行行為與犯罪結(jié)果之間存在時間間隔的犯罪稱為隔時犯；實行行為與犯罪結(jié)果之間存在場所間隔的犯罪稱為隔地犯。就隔時犯而言，存在于如何確定犯罪時間的問題；就隔地犯而言，存在如何確定犯罪地的問題。實行行為與犯罪結(jié)果之間沒有時間、場合間隔的犯罪，則是非隔隙犯。但、非隔隙犯與即成犯不是等同概念。后者是指隨著犯罪結(jié)果的發(fā)生，犯罪即告完成而且終了的犯罪。二、法定分類(一)國事犯罪與普通犯罪國事犯罪是指危害國家安全的犯罪，

47、普通犯罪是指除危害國家安全犯罪以外的犯罪。我國刑法分則第1章規(guī)定的犯罪屬于國事犯罪，第210章規(guī)定的犯罪屬于普通犯罪。但其中第10章所規(guī)定的“軍人違反職責(zé)罪”又屬于普通犯罪中的一類特殊犯罪。從刑法理論上說，國事犯罪與普通犯罪相結(jié)合的犯罪，稱為混合犯罪。(二)自然人犯罪與單位犯罪自然人犯罪，是指以自然人為主體的犯罪。如故意殺人罪、故意傷害罪、盜竊罪等，都是自然人犯罪。單位犯罪，是指以單位作為犯罪主體的犯罪。在我國，許多犯罪(如票據(jù)詐騙罪、信用證詐騙罪)既可以由自然人實施，也可以由單位實施(以刑法分則有明文規(guī)定為前提)，由單位實施時就是單位犯罪。(三)身份犯與非身份犯以特殊身份作為主體要件或者刑罰

48、加重、減輕的法定事由的犯罪，稱為身份犯。身份犯包括真正身份犯與不真正身份犯：前者是指以特殊身份作為主體要件因而作為構(gòu)成要件的犯、罪，如刑訊逼供罪的主體必須是司法工作人員，此時的身份稱為構(gòu)成身份；后者是指特殊身份不影響定罪但影響量刑的犯罪，如誣告陷害罪的主體既可以是一般自然人，也可以是國家機(jī)關(guān)工作人員，但刑法規(guī)定，國家機(jī)關(guān)工作人員犯誣告陷害罪的從重處罰，此時的身份稱為加減身份。身份犯以外的犯罪則是非身份犯。(四)親告罪與非親告罪親告罪是指告訴才處理的犯罪。根據(jù)刑法第98條的規(guī)定，告訴才處理，是指被害人告訴才處理，如果被害人因受強(qiáng)制、威嚇無法告訴的，人民檢察院和被害人的近親屬也可以告訴。告訴才處理

49、的犯罪，由刑法明文規(guī)定；刑法沒有明文規(guī)定為告訴才處理的犯罪，均屬于非親告罪。刑法將部分犯罪規(guī)定為親告罪，主要是綜合考慮了以下三個因素：首先，這種犯罪比較輕微，不屬于嚴(yán)重犯罪；其次，這種犯罪往往發(fā)生在親屬、鄰居、同事之間，被害人與行為人之間一般存在較為密切的關(guān)系；最后，這種犯罪涉及被害人的名譽，任意提起訴訟可能損害被害人的名譽。(五)基本犯、加重犯與減輕犯基本犯是指刑法分則條文規(guī)定的不具有法定加重或者減輕情節(jié)的犯罪。加重犯是指刑法分則條文以基本犯為基礎(chǔ)規(guī)定了加重情節(jié)與較重法定刑的犯罪，其中又可以分為結(jié)果加重犯與情節(jié)加重犯，實施基本犯罪因發(fā)生嚴(yán)重結(jié)果刑法加重了法定刑的犯罪，稱為結(jié)果加重犯；實施基本

50、犯罪因具有其他嚴(yán)重情節(jié)而加重了法定刑的犯罪，稱為情節(jié)加重犯。減輕犯是指刑法分則條文以基本犯為基礎(chǔ)規(guī)定了減輕情節(jié)與較輕法定刑的犯罪。第3章犯罪構(gòu)成第一節(jié)犯罪構(gòu)成概述一、犯罪構(gòu)成的概念我國刑法理論的通說認(rèn)為，犯罪構(gòu)成是刑法規(guī)定的，決定某一行為的社會危害性及其程度，而為該行為成立犯罪所必須具備的一切客觀要件與主觀要件的有機(jī)整體。犯罪構(gòu)成與犯罪概念既有聯(lián)系又有區(qū)別。犯罪概念從宏觀上揭示犯罪的本質(zhì)與基本特征，犯罪構(gòu)成是認(rèn)定犯罪的具體法律標(biāo)準(zhǔn)；犯罪概念是犯罪構(gòu)成的基礎(chǔ)，犯罪構(gòu)成是犯罪概念的具體化。(一)犯罪構(gòu)成的法定性盡管我國刑事法律中沒有出現(xiàn)“犯罪構(gòu)成”這一術(shù)語，但刑法確實規(guī)定了構(gòu)成各種犯罪必須具備的要

51、件，刑法理論也正是將刑法的這種規(guī)定概括為犯罪構(gòu)成，所以，刑法實際上規(guī)定了犯罪構(gòu)成。在我國，刑法總則與分則作為有機(jī)整體規(guī)定了犯罪構(gòu)成，表現(xiàn)在總則規(guī)定了一切犯罪必須具備的要件，分則只規(guī)定具體犯罪所特別需要具備的要件。由于犯罪構(gòu)成是刑法規(guī)定的，刑法規(guī)定犯罪構(gòu)成的目的在于禁止符合犯罪構(gòu)成的行為，因此，行為符合犯罪構(gòu)成就表明其行為具有了刑事違法性。(二)犯罪構(gòu)成的主客觀統(tǒng)一性犯罪構(gòu)成由一系列主客觀要件所形成，其中的要件就是成立犯罪必須具備的條件。根據(jù)通說，這里的“客觀”包括犯罪客體與犯罪客觀要件，“主觀”包括犯罪主體與犯罪主觀要件。犯罪構(gòu)成不是各個要件的簡單相加，而是各個要件的有機(jī)統(tǒng)一；各個要件按照犯罪

52、構(gòu)成的要求相互聯(lián)系、相互作用、協(xié)調(diào)一致，形成為一個整體。如果主觀要件與客觀要件沒有內(nèi)在聯(lián)系，也不能形成為犯罪構(gòu)成。例如，盜竊罪的客觀要件與放火罪的主觀要件，不可能形成為一個犯罪構(gòu)成。犯罪構(gòu)成的主客觀統(tǒng)一性告訴人們：如果某種行為只是符合某個或者某幾個要件，而不符合全部要件，則該行為不符合犯罪構(gòu)成，因而不成立犯罪。例如，不滿14周歲的人故意殺害他人的，不符合故意殺人罪的犯罪構(gòu)成，不成立故意殺人罪，也不成立其他犯罪。(三)犯罪構(gòu)成與社會危害性的統(tǒng)一性犯罪構(gòu)成并不是一種抽象的法律概念，而是犯罪的社會危害性的法律標(biāo)志。認(rèn)定犯罪的實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)是行為所具有的嚴(yán)重的社會危害性，但如果司法機(jī)關(guān)直接根據(jù)行為的社會危害

53、性認(rèn)定為犯罪，必然陷入罪刑擅斷的局面。因此，必須由立法機(jī)關(guān)規(guī)定出犯罪的法律標(biāo)準(zhǔn)。犯罪構(gòu)成要說明行為在何種條件下具有犯罪的社會危害性而成立犯罪，所以，必須以犯罪的社會危害性為實質(zhì)依據(jù)。正因為如此，只有那些對說明社會危害性及其程度具有決定意義的因素，才會被刑法規(guī)定為構(gòu)成要件；基于同樣的理由，如果行為符合犯罪構(gòu)成，就表明該行為具有犯罪的社會危害性。(四)犯罪構(gòu)成的重要性由于犯罪構(gòu)成是刑法規(guī)定的，是主客觀要件的有機(jī)整體，是犯罪的社會危害性的法律標(biāo)志，因此，犯罪構(gòu)成是認(rèn)定犯罪的法律標(biāo)準(zhǔn)。任何行為，凡是符合某種犯罪構(gòu)成的，就成立犯罪；凡是不符合犯罪構(gòu)成的，就不成立犯罪。就認(rèn)定犯罪的法律標(biāo)準(zhǔn)而言，除了犯罪構(gòu)

54、成之外沒有別的標(biāo)準(zhǔn)，也不能在犯罪構(gòu)成之外附加其他任何條件。所以，犯罪構(gòu)成是認(rèn)定犯罪的惟一法律標(biāo)準(zhǔn)。由于犯罪構(gòu)成是認(rèn)定犯罪的法律標(biāo)準(zhǔn)，因而與符合犯罪構(gòu)成的事實(犯罪構(gòu)成事實)有別：前者是法律規(guī)定，后者是具體事實。二者的聯(lián)系也顯而易見：具體事實符合法定的犯罪構(gòu)成時，才能稱為犯罪構(gòu)成事實。犯罪構(gòu)成及其理論是罪刑法定主義的產(chǎn)物。罪刑法定主義要求刑法明文、明確規(guī)定各種犯罪的成立條件與法律后果，犯罪構(gòu)成正是犯罪成立條件，因此，犯罪構(gòu)成使罪刑法定主義得以實現(xiàn)。罪刑法定是法治在刑法領(lǐng)域的體現(xiàn)，又是保護(hù)合法權(quán)益與保障公民自由的要求，所以，犯罪構(gòu)成對實現(xiàn)法治、保護(hù)合法權(quán)益與保障公民自由具有重要意義?？梢哉f，犯罪構(gòu)

55、成具有針對犯罪人的恣意而保護(hù)社會、針對社會的恣意而保障犯罪人的雙重保障機(jī)能。犯罪構(gòu)成作為法律規(guī)定，對刑事司法具有特別重要的意義：1它為區(qū)分罪與非罪提供了法律標(biāo)準(zhǔn)。行為符合犯罪構(gòu)成就成立犯罪，否則便不成立犯罪。2它為區(qū)分此罪與彼罪提供了法律標(biāo)準(zhǔn)。不同的犯罪存在各自不同的犯罪構(gòu)成，符合不同的犯罪構(gòu)成就成立不同的犯罪。3它為區(qū)分一罪與數(shù)罪提供了法律依據(jù)。區(qū)分行為構(gòu)成一罪還是數(shù)罪，基本上是以犯罪構(gòu)成為法律標(biāo)準(zhǔn)的：行為符合一個罪的犯罪構(gòu)成就成立一罪；行為符合數(shù)個罪的犯罪構(gòu)成的便成立數(shù)罪。4它為區(qū)分重罪與輕罪提供了法律依據(jù)。犯罪構(gòu)成的內(nèi)容不同，其所反映的社會危害性就不同，人們從某種犯罪構(gòu)成便可知道該罪的輕

56、重。二、犯罪構(gòu)成的分類對犯罪構(gòu)成可以從不同角度進(jìn)行不同的分類。(一)基本的犯罪構(gòu)成與修正的犯罪構(gòu)成一般認(rèn)為，基本的犯罪構(gòu)成，是指分則性條文就單獨的既遂犯所規(guī)定的犯罪構(gòu)成；修正的犯罪構(gòu)成，是指總則性條文以基本的犯罪構(gòu)成為基礎(chǔ)并對之加以修正而就共犯、未遂犯等所規(guī)定的犯罪構(gòu)成。(二)完結(jié)的犯罪構(gòu)成與待補(bǔ)充的犯罪構(gòu)成完結(jié)的犯罪構(gòu)成，也稱關(guān)閉的犯罪構(gòu)成，是指刑法完整地規(guī)定了所有要件的犯罪構(gòu)成；待補(bǔ)充的犯罪構(gòu)成，也稱開放的犯罪構(gòu)成，是指刑法僅規(guī)定了部分要件，其他要件需要司法機(jī)關(guān)適用時進(jìn)行補(bǔ)充的犯罪構(gòu)成。當(dāng)刑法規(guī)定了完結(jié)的犯罪構(gòu)成時，司法機(jī)關(guān)應(yīng)嚴(yán)格依法適用，不得附加或減少要件；當(dāng)刑法規(guī)定了待補(bǔ)充的犯罪構(gòu)成時

57、，司法機(jī)關(guān)應(yīng)依照刑法體系與相關(guān)規(guī)定補(bǔ)充構(gòu)成要件。(三)單一的犯罪構(gòu)成與復(fù)雜的犯罪構(gòu)成單一的犯罪構(gòu)成，是指刑法規(guī)定的各個要件均屬單一的犯罪構(gòu)成，即當(dāng)刑法規(guī)定的犯罪構(gòu)成中只含單一客體、單一行為、單一主體、單一罪過形式時，便是單一的犯罪構(gòu)成。復(fù)雜的犯罪構(gòu)成，是指刑法規(guī)定的要件內(nèi)容可供選擇或互有重疊的犯罪構(gòu)成。主要表現(xiàn)為兩類情況：一類是刑法規(guī)定了兩種以上的行為、對象、主體等，只要具體事實符合其中之一，便成立犯罪，如刑法第305條；另一類是刑法規(guī)定了兩種以上的客體、行為等，具體事實同時符合刑法規(guī)定時，才成立犯罪。三、犯罪構(gòu)成要件犯罪構(gòu)成要件是犯罪構(gòu)成的組成要素，即要件的總和形成犯罪構(gòu)成。從從識論的角度來

58、看，犯罪構(gòu)成要件可以分為具體要件與共同要件。犯罪構(gòu)成的具體要件，是指具體犯罪的成立必須具備的要件，是具體犯罪的社會危害性的法律標(biāo)志。每一個犯罪都有其具體構(gòu)成要件；任何行為只有符合某種犯罪的具體構(gòu)成要件，才能成立犯罪；此罪與彼罪的界限，也是由具體構(gòu)成要件決定的。犯罪構(gòu)成的共同要件，是指任何犯罪的成立都必須具備的要件。共同要件是從具體要件中抽象出來的，即犯罪構(gòu)成的具體要件形形色色、千姿百態(tài)，但根據(jù)普遍與特殊、共性與個性的原理，可以從各種犯罪的具體要件中，科學(xué)地概括出各種不同犯罪構(gòu)成的共同組成要素，這便是犯罪構(gòu)成的共同要件。根據(jù)刑法理論的通說，犯罪構(gòu)成有四個方面的共同要件，即犯罪客體、犯罪客觀要件、

59、犯罪主體與犯罪主觀要件。此外，我國刑法分則有許多條文規(guī)定，某種行為只有“情節(jié)嚴(yán)重”才成立犯罪。例如，刑法第243條規(guī)定，捏造事實誣告陷害他人，意圖使他人受刑事追究，情節(jié)嚴(yán)重的，才成立誣告陷害罪。這表明，當(dāng)刑法規(guī)定“情節(jié)嚴(yán)重”是構(gòu)成要件時，只有情節(jié)嚴(yán)重的，才能認(rèn)定為犯罪。當(dāng)刑法未規(guī)定“情節(jié)嚴(yán)重”是構(gòu)成要件時，一般情節(jié)的行為就表明其社會危害性達(dá)到了應(yīng)受刑罰處罰的程度，應(yīng)認(rèn)定為犯罪。例如，搶劫、放火、故意殺人、強(qiáng)奸，等等，并非情節(jié)嚴(yán)重時才構(gòu)成犯罪，而是只要實施該行為并符合相應(yīng)的構(gòu)成要件，就構(gòu)成犯罪。在這種情況下，情節(jié)嚴(yán)重往往成為法定刑升格的依據(jù)或者從重處罰的情節(jié)。在以情節(jié)嚴(yán)重為構(gòu)成要件時，其中的情節(jié)

60、，不是指特定的某一方面的情節(jié)，而是指任何一個方面的情節(jié)，只要某一方面情節(jié)嚴(yán)重，其行為的社會危害性就達(dá)到了犯罪的程度，應(yīng)認(rèn)定為犯罪。四、犯罪構(gòu)成要件要素犯罪構(gòu)成由客觀要件、主體要件與主觀要件有機(jī)統(tǒng)一而組成，同樣，各個要件也是由不同要素所組成，組成要件的要素，就是犯罪構(gòu)成要件要素。例如，行為、結(jié)果、行為對象等屬于犯罪客觀要件的要素；年齡、辨認(rèn)控制能力、身份等屬于犯罪主體要件的要素；故意、過失、目的等屬于犯罪主觀要件的要素。對構(gòu)成要件的認(rèn)識與理解，有賴于對構(gòu)成要件要素以及要素之間的相互關(guān)系的認(rèn)識與理解；如果對某個構(gòu)成要件的要素產(chǎn)生認(rèn)識上的偏差，就必然導(dǎo)致對構(gòu)成要件的認(rèn)識產(chǎn)生偏差。所以，正確認(rèn)識與理解