吉林外大國際貿(mào)易實(shí)務(wù)第9章 合同的洽商與訂立案例集錦

1、第九章 合同的洽商與訂立案例集錦一、合同是否成立和被申請人是否為合同當(dāng)事人的爭議案案例某年6月7日，買方接到賣方按FOB條件和信用證付款方式出售菜籽的發(fā)盤，即要求賣方將合同和信用證條款傳真給買方。賣方于6月9日將蓋有公章的SF0610號售貨合同傳真給買方，買方收到賣方傳真的售貨合同后，刪除了合同中“不接受超過20年船齡的船舶”的要求，并將“運(yùn)費(fèi)已付”修改成“運(yùn)費(fèi)按租船合同支付”。買方委托意大利米蘭公司簽字蓋章后，于當(dāng)天立即傳真給賣方。后雙方對于合同的成立與履行產(chǎn)生爭議，經(jīng)協(xié)商未果，買方遂依約向中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會提請仲裁，要求賣方承擔(dān)因其違約而給買方造成的各種損失。本案合同雙方當(dāng)事人營業(yè)

2、地所在國都是聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約成員國。在庭審過程中，作為申請人的買方訴稱， 6月9日，買方對合同中關(guān)于船齡及運(yùn)費(fèi)支付問題的修改與賣方無關(guān)，也不構(gòu)成對合同條款的實(shí)質(zhì)變更，且當(dāng)時賣方也未立即表示反對，而是拖到6月14日才表示不予確認(rèn)。6月22日，賣方又致函買方稱，雙方已達(dá)成的合同為無效合同，買方開出的信用證作廢。在賣方違約的情況下，買方為了履行其與下家意大利買方所簽訂的轉(zhuǎn)售協(xié)議，不得不以每噸98.50美元的價格從新加坡某公司處購買替代貨物。這些替代貨物的品質(zhì)與原合同約定的品質(zhì)相同，而購買價格也低于當(dāng)時國際市場同類貨物的價格，買方所采取的這項措施完全合理。而作為被申請人的賣方答辯稱：這筆業(yè)務(wù)

3、是被申請人代理某委托人出口，被申請人只是代理，與申請人之間沒有關(guān)系，申請人應(yīng)直接與某委托人聯(lián)系，由某委托人出面處理本案糾紛。仲裁庭根據(jù)庭審情況和上述事實(shí)，認(rèn)定被申請人與某委托人之間是另一法律關(guān)系，不屬本案審理范圍。申請人與申請人簽訂的本案合同已經(jīng)成立并生效。被申請人是本案合同當(dāng)事人，理應(yīng)受合同約束，并承擔(dān)因其違約而給申請人造成的經(jīng)濟(jì)損失。案例分析根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的有關(guān)規(guī)定，本案合同已經(jīng)成立并生效。這是因?yàn)?，申請人收到被申請人的發(fā)盤后，已表示接受，并將接受通知立即傳真 被申請人；接受通知送達(dá)發(fā)盤人時，接受生效；接受生效，即表明合同成立。申請人作為FOB條件下的買方，在表示接受的同時

4、雖提到船齡和運(yùn)費(fèi)的修改問題，但按國際商會2000年制定的國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則的規(guī)定，這一修改并不影響被申請人的權(quán)利與義務(wù)，也不構(gòu)成對發(fā)盤內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更，何況被申請人收到接受通知時并未立即表示反對。本案被申請人在其答辯中聲稱自己只是某委托人的代理，而不承認(rèn)自己是本案合同當(dāng)事人。這種主張顯然不能成立。鑒于被申請人以自己的名義在本案合同上簽字，而且被申請人并未舉證證明曾向申請人披露過他與某委托人之間的關(guān)系，仲裁庭對被申請人與某委托人之間的關(guān)系不予審理，而認(rèn)定被申請人是本案合同當(dāng)事人，是有事實(shí)和合同依據(jù)的。二、引進(jìn)設(shè)備合同的多項條款規(guī)定不當(dāng)致?lián)p案案例中國某外貿(mào)公司曾代國內(nèi)某用戶引進(jìn)一套榨菜籽油的設(shè)備

5、，合同總金額為14 778 515德國馬克。合同規(guī)定：“主要設(shè)備在瑞士、聯(lián)邦德國、奧地利、瑞典及其他賣方選擇的國家制造?！薄百u方保證供應(yīng)的設(shè)備都是新的和現(xiàn)代化的，以及在植物油工業(yè)中都達(dá)到進(jìn)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)。賣方保證該設(shè)備能夠達(dá)到國際標(biāo)準(zhǔn)。”“保證期限將限于開工后12個月或設(shè)備裝運(yùn)后20個月，哪一個發(fā)生在先，便以哪一個為準(zhǔn)?！痹跈z驗(yàn)、索賠條款中規(guī)定：“貨物運(yùn)抵后，買方應(yīng)請求中國商品檢驗(yàn)局作初步檢驗(yàn)。若買方提出索賠，賣方有權(quán)自費(fèi)指派（國外檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)）SGS檢驗(yàn)員證實(shí)有關(guān)索賠。檢驗(yàn)員的檢驗(yàn)結(jié)果為最終的，對雙方具有約束力?！痹谥Ц稐l款中規(guī)定：“為了保證本金和利息的償還，買方應(yīng)按賣方指定形式開出5份本票，應(yīng)由中國

6、銀行無條件并不可撤銷的以形式（保函）給予保證。”在仲裁條款中規(guī)定：“執(zhí)行本合同發(fā)生的一切爭執(zhí)，應(yīng)通過友好協(xié)商解決，如不能，任何一方都可提交RD王國國際商會仲裁。仲裁員將采用RD王國實(shí)體法。仲裁是終局的，對雙方有約束力?！焙髞?，購進(jìn)的設(shè)備經(jīng)過安裝、調(diào)試和試車發(fā)現(xiàn)，部分設(shè)備不能正常運(yùn)轉(zhuǎn)。買方即憑中國商檢機(jī)構(gòu)出具的品質(zhì)檢驗(yàn)證書向外商索賠，但經(jīng)過多次交涉，均未獲結(jié)果，致使買方遭受無法補(bǔ)救的經(jīng)濟(jì)損失。案例分析本案合同中的多項條款規(guī)定不當(dāng)，是導(dǎo)致買方損失的主要原因。第一，在設(shè)備品質(zhì)條款中，既未規(guī)定設(shè)備品質(zhì)的具體質(zhì)量指標(biāo)和具體內(nèi)容，也未規(guī)定賣方在交貨品質(zhì)方面應(yīng)承擔(dān)的具體責(zé)任。這種對賣方有利的不公正條款，存在

7、很大的片面性、隨意性和可變性，給賣方以可乘之機(jī)，以致出現(xiàn)設(shè)備質(zhì)量保證期已過而仍不能正常開工的被動局面。第二，檢驗(yàn)、索賠條款中的不合理規(guī)定，不公限制了中國商檢機(jī)構(gòu)檢驗(yàn)出證的法律效力，使買方失去了憑中國商檢局出具的證明向外商索賠的權(quán)利，而且還要受外商片面指定的外國檢驗(yàn)員檢驗(yàn)結(jié)果的約束，這明顯有失公平原則。第三，支付條款的規(guī)定不合理，它實(shí)質(zhì)上是一種無條件的不可撤銷的延期計息現(xiàn)匯付款的支付方式。外商利用此項對其片面有利的付款條件，在推卸其一切責(zé)任的情況下，按期得到貨款，而我方卻難以采取有效的補(bǔ)救措施。第四，合同中的仲裁條款內(nèi)容，無論是就仲裁地點(diǎn)的選擇抑或是適用法律的規(guī)定，對買方都是不利的?？傊?，由于本

8、案合同中的多項條款都規(guī)定不當(dāng)，使我方遭受巨額經(jīng)濟(jì)損失。我們一方面應(yīng)從中吸取深刻的教訓(xùn)，另一方面，要大力提高我國外經(jīng)貿(mào)人員素質(zhì)，學(xué)會做生意，力求約定好合同條款，以維護(hù)國家和企業(yè)的正當(dāng)權(quán)益。三、出口合同的簽訂案例1我某公司于7月16日收到法國某公司發(fā)盤：“馬口鐵500公噸，單價545美元CFR中國口岸，8月份裝運(yùn)，即期L/C支付，限7月20日付到有效”。我方于17日復(fù)電：“若單價500美元CFR中國口岸可接受，履約中如有爭議，在中國仲裁”。法國公司當(dāng)日復(fù)電：“市場堅挺，價不能減，仲裁條件可接受，速復(fù)”。此時馬口鐵價格確實(shí)趨漲。我方于19日復(fù)電：“接受你方16日發(fā)盤，L/C已由中國銀行開出?！苯Y(jié)果對

9、方退回L/C。合同是否成立？案例分析合同并未成立。我方19日電并不是有效的接受，因?yàn)?6日的法商發(fā)盤經(jīng)我方17日還盤已經(jīng)失效，法商不再受約束。我方應(yīng)接受的是法國公司17日復(fù)電。案例2某年6月27日,中國甲公司應(yīng)荷蘭乙商號的請求,報出C514某產(chǎn)品200噸,每噸CIF鹿特丹人民幣1950元,即期裝運(yùn)的實(shí)盤,但對方接到中方報盤,未作還盤,而是一再請求中國增加數(shù)量,降低價格,并延長還盤有效期。中方曾將數(shù)量增至300噸,價格每噸CCF鹿特丹減至人民幣1900元,有效期經(jīng)兩次延長,最后期限為7月25日,荷蘭乙商號于7月22日來電,接受該盤,并提出“不可撤銷,即期信用證付款,即期裝船,按裝船量計算。除提供

10、通常裝船單據(jù)外,需供衛(wèi)生檢疫證書、產(chǎn)地證、磅碼單、及良好合適海洋運(yùn)輸?shù)拇b。但中方接到該電報時.已發(fā)現(xiàn)該產(chǎn)品的國際市場價格猛漲,于是中方甲公司拒絕成交,并復(fù)電稱:“由于世界市場的變化,貨物在收到電報前已售出?？墒呛商m乙商號不同意中方的說法,認(rèn)為他是在發(fā)盤有效期內(nèi)接受發(fā)盤,堅持要按發(fā)盤的條件執(zhí)行合同,否則要中方賠償差價損失人民幣23萬元,接受仲裁裁決。 問題: 1.中方甲公司6月27日的發(fā)盤是實(shí)盤是虛盤?2.中方在荷蘭未作還盤但一再請求增加數(shù)量和降低價格,延長有效期的情況下,復(fù)電稱:將C514增加至300噸,每噸CIF鹿特丹價格人民幣1900元,有效期延至7月25日的報盤是實(shí)盤還是虛盤?3.荷方

11、于7月22日來電內(nèi)容,是否可以作為承諾的意思來表示認(rèn)可?為什么?4.中方在接到荷方7月22日來電后,于7月24日發(fā)出拒絕成交的復(fù)電,是否符合國際貿(mào)易規(guī)則和慣例?為什么?5.本案應(yīng)如何解決?案例分析1.中方甲公司,6月27日的發(fā)盤是實(shí)盤,因?yàn)榘l(fā)盤的內(nèi)容明確,主要條款齊備,并有期限。2.中方甲公司7月17日復(fù)電:同意將C514增至300噸,價格條件為CIF鹿特丹1900元人民幣,有效期延至7月25日的重新報盤也是實(shí)盤,內(nèi)容明確,主要條款齊備,有期限。3.荷方于7月22日來電內(nèi)容,是對中方復(fù)電的完全接受,故屬于承諾。4.中方在接到荷蘭7月22日作出的承諾復(fù)電后,于7月24日給荷方發(fā)出拒絕成交的復(fù)電,

12、是違反國際貿(mào)易中的“約定信守原則的。因?yàn)榘凑諊H貿(mào)易慣例，無論采用“發(fā)信主義”或是采用“收信主義原則,荷蘭的承諾是在發(fā)盤有效期內(nèi)作出的,中方已經(jīng)收到,荷方的承諾已經(jīng)生效,表明合同已成立。中方應(yīng)按合同的約定履行自己報價中規(guī)定的義務(wù)。然而,中方在荷方已作出承諾的情況下,復(fù)電拒絕成交,這是違約行為,應(yīng)負(fù)違約行為所產(chǎn)生的法律責(zé)任。5.本案荷方在接到中方拒絕成交的電報后同意中方的說法,并提出“要么執(zhí)行合同,要么賠償差價人民幣23萬元,否則仲裁裁決的要求是正當(dāng)?shù)?。為了合理有效地解決糾紛,最好是由中方撤銷拒絕成交的表示,雙方執(zhí)行已經(jīng)成立的合同。案例3某年2月10日，中國某糧食出口公司電告日本某商貿(mào)公司，欲以

13、CIF條件向日本出口一批絲綢，總價款為50萬美元，用不可撤銷的跟單信用證支付價款。2月16日收到日本商貿(mào)公司復(fù)電，同意購買，但要求降低到48萬美元，中國出口公司于2月19日電告對方同意其要求，日本商貿(mào)公司2月20日收到其電報，隨后，出口公司將貨物運(yùn)至上海港，交由中國某遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司承運(yùn)，整批貨物分裝在三個集裝箱內(nèi)。3月10日承運(yùn)船舶在公海航行時，由于船員的疏忽，船上發(fā)生火災(zāi)，出口公司托運(yùn)的一個集裝箱被火焚毀，其余兩個則完好無損。3月15日貨物運(yùn)至東京港，但日本商貿(mào)公司拒絕接受貨物，并向中國出口公司提出索賠，雙方訴至上海某法院。請回答：（1）雙方的合同爭議是否可以適用聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約解決

14、？（2）根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，該合同于何時成立？為什么？（3）該批糧食的運(yùn)輸保險應(yīng)由哪一方當(dāng)事人辦理？保險費(fèi)由哪一方負(fù)擔(dān)？（4）根據(jù)CIF交貨條件，貨物的風(fēng)險在何時由賣方轉(zhuǎn)移給買方？（5）貨物在海上受到損毀，日本商貿(mào)公司能否要求中國出口公司給予賠償？（6）誰是信用證的受益人？案例分析（1）可以適用。本案屬于公約第一條規(guī)定的適用范圍。（2）合同在2月20日成立。根據(jù)公約規(guī)定：合同于按照本公約規(guī)定對總價的接受生效時訂立，買方2月19日表示承諾，賣方2月20日收到，此時合同成立。（3）運(yùn)輸保險應(yīng)由賣方中國出口公司辦理，保險費(fèi)也由賣方支付。根據(jù)CIF術(shù)語，賣方必須辦理在運(yùn)輸途中應(yīng)由買方承擔(dān)的貨物滅失或損壞

15、風(fēng)險的海運(yùn)保險。賣方訂立保險合同并支付保險費(fèi)。（4）根據(jù)CIF術(shù)語，貨物滅失或損壞的風(fēng)險以及貨物裝船后發(fā)生時間所產(chǎn)生的任何額外費(fèi)用，自貨物于裝運(yùn)港越過船舷時起即從賣方轉(zhuǎn)由買方承擔(dān)。（5）美國公司無權(quán)要求我國出口公司賠償貨物損失。（6）中國出口公司為受益人。案例4某年我某外貿(mào)公司出售一批核桃給數(shù)家英國客戶，采用CIF術(shù)語，憑不可撤消即期信用證付款。由于銷售核桃的季節(jié)性很強(qiáng)，到貨的遲早，會直接影響貨物的價格，因此，在合同中對到貨時間作了以下規(guī)定：“10月份自中國裝運(yùn)港裝運(yùn)，賣方保證載貨輪船于12月2日抵達(dá)英國目的港。如載貨輪船遲于12月2日抵達(dá)目的港，在買方要求下，賣方必須同意取消合同，如貨款已經(jīng)

16、收妥，則須退還買方?！焙贤喠⒑?，我外貿(mào)公司于10月中旬將貨物裝船出口，憑信用證規(guī)定的裝運(yùn)單據(jù)（發(fā)票、提單、保險單）向銀行收妥貨款。不料，輪船在航運(yùn)途中，主要機(jī)件損壞，無法繼續(xù)航行。為保證如期抵達(dá)目的港，我外貿(mào)公司以重金租用大馬力拖輪拖帶該輪繼續(xù)前進(jìn)。但因途中又遇大風(fēng)浪，致使該輪抵達(dá)目的港的時間，較合同的限定的最后日期晚了數(shù)小時。適遇核桃市價下跌除個別客戶提供外，多數(shù)客戶要求取消合同。我外貿(mào)公司最終因這筆交易遭受重大經(jīng)濟(jì)損失。問題： (1)我外貿(mào)公司與英國客戶所簽定的合同，是真正的CIF合同嗎？ (2)是或不是，請說明理由。案例分析 (1)分析該案例中，合同條款規(guī)定賣方須保證貨物抵達(dá)目的港的時

17、間，這一規(guī)定與CIF術(shù)語的風(fēng)險劃分相矛盾，所以不是真正的合同。(2)合同中規(guī)定付款后買方在貨物不能及時抵達(dá)目的港的情況下，應(yīng)買方要求，須退款。這一要求與付款條款的規(guī)定（憑不可撤消即期信用證付款）相矛盾，所以在履行合同時買方承擔(dān)很大風(fēng)險。結(jié)論：我外貿(mào)公司應(yīng)吸取這次貿(mào)易的教訓(xùn)，在今后交易中盡力避免制定此類不切實(shí)際合同。案例5某年2月1日巴西大豆出口商向我國某外貿(mào)公司報出大豆價格，在發(fā)盤中除列出各項必要條件外，還表示“編織袋包裝運(yùn)輸”。在發(fā)盤有效期內(nèi)我方復(fù)電表示接受，并稱：“用最新編織袋包裝運(yùn)輸”。巴西方收到上述復(fù)電后即著手備貨，并準(zhǔn)備在雙方約定的7月份裝船。之后3月份大豆價格從每噸420美元暴跌至350美元左右。我方對對方去電稱：“我方對包裝條件作了變更，你方未確認(rèn)，合同并未成立?！倍臀鞒隹谏虅t堅持認(rèn)為合同已經(jīng)成立，雙方為此發(fā)生了爭執(zhí)。分析此案應(yīng)如何處理，簡述你的理由。案例分析此為國際貿(mào)易磋商中的還盤問題。由于包裝不屬于發(fā)盤或還盤實(shí)質(zhì)性條件，因此我方的回復(fù)不構(gòu)成一項還盤，巴方不必對此做出回答，合同已經(jīng)按照原發(fā)盤內(nèi)容和接受中的某些修改為交易條件成立。所以我方以巴方對修改包裝條件未確認(rèn)為理由否認(rèn)合同的成立是不正確的。案例6中國A公司從德國B公司進(jìn)口一套大型生產(chǎn)設(shè)備，分三批交貨。第一批交付的貨物符合合同的要求，第二批交付的貨物為該設(shè)備的主要部件，其型號、性能與合同