重慶警院民事訴訟法與仲裁制度法考輔導(dǎo)講義第11章　財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行

1、第11章財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行第一節(jié)財產(chǎn)保全一、財產(chǎn)保全的概念與意義財產(chǎn)保全，是指遇有有關(guān)的財產(chǎn)可能被轉(zhuǎn)移、隱匿、毀滅等情形，從而可能造成對利害關(guān)系人權(quán)益的損害或可能使人民法院將來的判決難以執(zhí)行或不能執(zhí)行時，根據(jù)利害關(guān)系人或當(dāng)事人的申請或人民法院的決定，而對有關(guān)財產(chǎn)采取保護(hù)措施的制度。財產(chǎn)保全的意義主要在于維護(hù)利害關(guān)系人和當(dāng)事人的合法權(quán)益，以及保證法院裁判在社會實踐中能得到真正的實現(xiàn)。二、財產(chǎn)保全的種類我國民事訴訟法規(guī)定的財產(chǎn)保全包括訴前財產(chǎn)保全和訴訟財產(chǎn)保全。(一)訴前保全訴前保全是指在訴訟發(fā)生前，人民法院根據(jù)利害關(guān)系人的申請，對有關(guān)的財產(chǎn)采取保護(hù)措施的制度。訴前保全的適用，應(yīng)當(dāng)符合一定的條件。

2、其實質(zhì)條件是：利害關(guān)系人與他人之間存在爭議的法律關(guān)系所涉及的財產(chǎn)處于情況緊急的狀態(tài)下，不立即采取財產(chǎn)保全措施將有可能使利害關(guān)系人的合法權(quán)益遭受到不可彌補的現(xiàn)實危險。其程序條件是：必須由利害關(guān)系人向財產(chǎn)所在地的人民法院提出申請，并提供擔(dān)保。(二)訴訟保全訴訟保全，是指在訴訟過程中，為了保證人民法院的判決能順利實施，人民法院根據(jù)當(dāng)事人的申請，或在必要時依職權(quán)決定對有關(guān)財產(chǎn)采取保護(hù)措施的制度。訴訟保全的適用，也應(yīng)當(dāng)符合一定的條件，其實質(zhì)的條件是：存在因各種主客觀原因可能使人民法院將作出的判決難以或不能實現(xiàn)的情況。其程序條件是：在訴訟中由當(dāng)事人向受訴人民法院提出申請，或由人民法院依職權(quán)決定；人民法院接

3、受申請時，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保。三、財產(chǎn)保全的范圍、措施(一)財產(chǎn)保全的范圍根據(jù)民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，財產(chǎn)保全限于請求的范圍或與本案有關(guān)的財物。結(jié)合司法實踐來看，所謂請求的范圍，是指保全的財產(chǎn)其價值與訴訟請求相當(dāng)或與利害關(guān)系人的請求相當(dāng)；與本案有關(guān)的財物，是指本案的標(biāo)的物，可供將來執(zhí)行法院判決的財物或利害關(guān)系人請求予以保全的財物。(二)財產(chǎn)保全的措施根據(jù)我國民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，財產(chǎn)保全的措施有：查封、扣押、凍結(jié)或法律規(guī)定的其他方法。人民法院查封、扣押被申請人的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)妥善保管，如果是交當(dāng)事人或有關(guān)單位保管的，當(dāng)事人、有關(guān)單位應(yīng)妥善保管。被查封、扣押的財產(chǎn)，原則上任何人都不得使用、處分，但

4、被查封、扣押物是不動產(chǎn)或特定動產(chǎn)(如車輛)，若由當(dāng)事人負(fù)責(zé)保管的，其仍然可以使用，但不得處分；被查封、扣押物是季節(jié)性商品，鮮活、易腐易爛以及其他不易長期保存的物品，人民法院可以責(zé)令當(dāng)事人及時處理，由人民法院保存價款，必要時，可以由人民法院予以變賣，保存價款。人民法院對不動產(chǎn)或不易提取、封存的動產(chǎn)采取查封、扣押措施時，可以采取扣押有關(guān)財產(chǎn)權(quán)證照的措施，并通知有關(guān)產(chǎn)權(quán)登記機關(guān)在財產(chǎn)保全期間不予辦理該項財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)。財產(chǎn)已被查封、凍結(jié)的，其他任何單位不得重復(fù)查封、凍結(jié)。人民法院對抵押物、留置物可以采取財產(chǎn)保全措施，但抵押權(quán)人、留置權(quán)人有優(yōu)先受償權(quán)。所謂法律規(guī)定的其他方法，根據(jù)最高人民法院的有關(guān)司法解

5、釋，主要是限制被申請人的到期收益或到期債權(quán)的行使，即人民法院對債務(wù)人到期應(yīng)得的收益，可以采取保全措施，限制其支取，有關(guān)單位有義務(wù)協(xié)助人民法院執(zhí)行；債務(wù)人的財產(chǎn)不能滿足保全請求，但對第三人有到期債權(quán)的，人民法院可以依債權(quán)人的申請裁定該第三人不得對本案債務(wù)人清償，該第三人要求償付的，由人民法院提存財物或價款。四、財產(chǎn)保全的程序(一)財產(chǎn)保全的申請及擔(dān)保訴前財產(chǎn)保全由利害關(guān)系人提出，申請人必須提供擔(dān)保；訴訟財產(chǎn)保全由當(dāng)事人提出或法院依職權(quán)決定，法院可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保。要求申請人提供擔(dān)保而申請人拒絕提供的，人民法院依法駁回申請。申請人提供擔(dān)?？梢允亲约阂载敭a(chǎn)作為擔(dān)保，也可以由第三方作為保證人提供擔(dān)

6、保。(二)財產(chǎn)保全的裁定及措施的采取人民法院接受申請人的申請后，對訴前保全，須在48小時內(nèi)作出裁定，對訴訟保全，情況緊急的，也須在48小時內(nèi)作出裁定。人民法院裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行，有關(guān)單位有義務(wù)協(xié)助人民法院執(zhí)行。當(dāng)事人不服人民法院財產(chǎn)保全裁定的，可以申請復(fù)議一次，復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。(三)財產(chǎn)保全措施的解除根據(jù)民事訴訟法及最高人民法院的有關(guān)司法解釋及司法實踐，財產(chǎn)保全措施因下列原因解除：第一，訴前保全措施采取后，利害關(guān)系人在15日內(nèi)未起訴的；第二，被申請人向人民法院提供擔(dān)保的；第三，申請人在財產(chǎn)保全期間撤回申請，人民法院同意其撤回申請的；第四，人民法院確認(rèn)被申請人申請復(fù)議

7、意見有理，而作出新裁定，撤銷原財產(chǎn)保全裁定的；第五，被申請人依法履行了人民法院判決的義務(wù)，財產(chǎn)保全已沒有存在意義的。此外，在司法實踐中，對被申請人的銀行存款予以凍結(jié)，一次凍結(jié)其有效期為6個月，如果超過了6個月，而當(dāng)事人沒有繼續(xù)要求財產(chǎn)保全并由人民法院裁定繼續(xù)采取保全措施，原凍結(jié)措施自動解除。在財產(chǎn)保全期限內(nèi)除人民法院有權(quán)解除財產(chǎn)保全措施之外，任何單位都不得解除財產(chǎn)保全措施。人民法院根據(jù)申請人的申請而采取保全措施的，如果由于申請人的錯誤而導(dǎo)致被申請人因財產(chǎn)保全而受損失的，申請人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第二節(jié)先予執(zhí)行一、先予執(zhí)行的概念和適用范圍(一)先予執(zhí)行的概念先予執(zhí)行，是指人民法院在終局判決之前，為解

8、決權(quán)利人生活或生產(chǎn)經(jīng)營的急需，依法裁定義務(wù)人預(yù)先履行義務(wù)的制度。(二)先予執(zhí)行的適用范圍民事訴訟法規(guī)定的先予執(zhí)行適用的案件范圍是：第一，追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的案件；第二，追索勞動報酬的案件；第三，因情況緊急需要先予執(zhí)行的案件。根據(jù)最高人民法院的有關(guān)司法解釋，所謂的情況緊急，主要是指下列情況：需要立即停止侵害，排除妨礙的；需要立即制止某項行為的；需要立即返還用于購置生產(chǎn)原料、生產(chǎn)工具款的；追索恢復(fù)生產(chǎn)、經(jīng)營急需的保險理賠費的。上述類型的案件，需要先予執(zhí)行的，還應(yīng)當(dāng)滿足下列條件：第一，當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確。即當(dāng)事人之間誰享有權(quán)利誰負(fù)有義務(wù)是明確的。先予執(zhí)行是預(yù)先實現(xiàn)權(quán)

9、利人的權(quán)利，如果當(dāng)事人之間誰享有權(quán)利誰承擔(dān)義務(wù)不明確，也就無所謂預(yù)先實現(xiàn)權(quán)利的問題。在司法實踐中要一求案件的基本事實是清楚的，人民法院根據(jù)案情能夠判斷出誰是權(quán)利人以及權(quán)利人享有什么性質(zhì)的權(quán)利。就被申請人承擔(dān)的義務(wù)的性質(zhì)而言，通常是屬于給付、返還或賠償義務(wù)的性質(zhì)。第二，申請人有實現(xiàn)權(quán)利的迫切需要。即如果申請人不預(yù)先實現(xiàn)有關(guān)的權(quán)利，則其生活或生產(chǎn)就會遇到極大的困難。第三，當(dāng)事人向人民法院提出了申請。當(dāng)事人是否因生活或生產(chǎn)的急需而要立即實現(xiàn)有關(guān)的權(quán)利，當(dāng)事人自己最清楚，因此，先予執(zhí)行的要求應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人主動向人民法院提出，人民法院不能主動依職權(quán)裁定采取先予執(zhí)行的措施。第四，被申請人有履行的能力。因為只

10、有被申請人具有履行的能力，申請人的申請才有可能實現(xiàn)，人民法院作出的先予執(zhí)行的裁定才有實際意義。二、先予執(zhí)行的程序(一)先予執(zhí)行的申請先予執(zhí)行的申請由權(quán)利人向受訴人民法院以書面的形式提出，人民法院不能在沒有權(quán)利人提出申請的情況下依職權(quán)主動采取措施。當(dāng)事人申請先予執(zhí)行，人民法院認(rèn)為有必要讓申請人提供擔(dān)保的，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，當(dāng)事人不提供擔(dān)保的駁回申請。(二)先予執(zhí)行的裁定及執(zhí)行人民法院對當(dāng)事人提出的先予執(zhí)行的申請應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查，審查的內(nèi)容主要是兩個方面：一是申請先予執(zhí)行的案件是否屬于先予執(zhí)行的范圍；二是申請是否符合先予執(zhí)行的條件。人民法院對符合先予執(zhí)行條件的申請，應(yīng)當(dāng)及時作出先予執(zhí)行的裁定。裁定送達(dá)后即發(fā)生法律效力，義務(wù)人不服可以申請復(fù)議一次，但復(fù)議期間，不停止先予執(zhí)行裁定的效力。義務(wù)人應(yīng)當(dāng)依裁定履行義務(wù)，拒不履行義務(wù)的，人民法院可以根據(jù)權(quán)利人的申請或依職權(quán)決定采取執(zhí)行措施強制執(zhí)行。義務(wù)人申請復(fù)議有理的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原裁定。若原裁定已執(zhí)行的，人民法院應(yīng)當(dāng)采取執(zhí)行回轉(zhuǎn)措施。(三)先予執(zhí)行裁定的最終處理根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，人民法院在案件審理終結(jié)時，應(yīng)當(dāng)在裁判中對先予執(zhí)