重慶警院民事訴訟法與仲裁制度法考輔導(dǎo)講義第4章　訴

1、第4章訴第一節(jié)訴的概念與特征民事訴訟中的訴，是指當(dāng)事人就特定民事爭議向法院提出的保護(hù)自己民事實體權(quán)益的請求。訴的特征有以下幾個方面：第一，由當(dāng)事人提出。訴的起因是當(dāng)事人之間發(fā)生了民事權(quán)益的糾紛，是糾紛中的一方認(rèn)為自己合法的民事權(quán)益受到了對方的侵害，因此，糾紛的當(dāng)事人是訴的主體。第二，向法院提出。訴存在于訴訟制度中，存在于法院的司法活動中。對于民事糾紛，國家設(shè)置了行政機(jī)關(guān)的調(diào)處、仲裁、訴訟等解決糾紛的機(jī)制。當(dāng)事人對解決糾紛的方式有程序上的選擇權(quán)，但只有向法院提出的解決糾紛的請求，才能稱之為訴。第三，訴是一種請求。訴是當(dāng)事人向法院提出的請求，這種請求具有兩方面的含義，其一是要求法院啟動審判程序，對

2、雙方當(dāng)事人之間的糾紛進(jìn)行審理；其二是要求法院滿足自己的訴訟請求，判決自己勝訴以保護(hù)民事權(quán)益。前者為程序意義上的訴，后者為實體意義上的訴。這兩層含義的請求統(tǒng)一存在于訴中，具有緊密的聯(lián)系，程序意義上的訴是手段，實體意義上的訴為目的。程序意義上的訴與當(dāng)事人的起訴權(quán)相對應(yīng)，一旦被人民法院接受，人民法院與當(dāng)事人之間就建立了訴訟法律關(guān)系。實體意義上的訴，對應(yīng)當(dāng)事人的勝訴權(quán)，一旦被人民法院確認(rèn)，即可裁判該當(dāng)事人勝訴。第二節(jié)訴的要素訴的要素是指構(gòu)成訴的不可缺少的因素。明確訴的要素具有重要的理論和實踐意義，它可以使訴特定化，使此訴與彼訴相區(qū)別，可以防止重復(fù)起訴。訴有以下三個要素：一、當(dāng)事人當(dāng)事人是訴的主體，任何

3、一個訴，均有提起訴訟的一方與被訴的一方。當(dāng)事人是否適格，是法院審理案件時首先要解決的問題。即使訴的其余要素均相同，只要當(dāng)事人不同，也可以成為新的訴。二、訴訟標(biāo)的訴訟標(biāo)的是指當(dāng)事人之間發(fā)生爭執(zhí)并要求法院作出裁判的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。訴訟標(biāo)的是訴的客體，是法院裁判的對象。當(dāng)事人是因民事權(quán)利義務(wù)發(fā)生爭議才到法院進(jìn)行訴訟的，所以，當(dāng)事人爭執(zhí)的特定的民事權(quán)利義務(wù)便成為法院裁判的對象。訴具有不同的類型，在不同類型的訴中，訴訟標(biāo)的也有所不同。給付之訴的訴訟標(biāo)的是原告基于與被告存在的某種實體法律關(guān)系提出的要求被告履行給付義務(wù)的請求，確認(rèn)之訴的訴訟標(biāo)的是原告請求法院確認(rèn)他與被告之間存在或者不存在某一實體法律關(guān)系，

4、變更之訴的訴訟標(biāo)的則是原告請求法院變更或消滅與被告之間存在的某種法律關(guān)系。訴訟標(biāo)的不同于訴訟標(biāo)的物，前者是當(dāng)事人之間發(fā)生爭議的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，后者則是民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系所指向的對象。例如，在原告依據(jù)租賃合同提起的交付出租的房屋的訴訟中，租賃關(guān)系是訴訟標(biāo)的，房屋則是訴訟標(biāo)的物。任何一個案件都具有一個特定的訴訟標(biāo)的，但并不是所有的案件都存在訴訟標(biāo)的物。只有財產(chǎn)案件才具有訴訟標(biāo)的物。一訴訟標(biāo)的與訴訟請求具有密切聯(lián)系，但兩者并不等同。訴訟標(biāo)的是當(dāng)事人爭議的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，訴訟請求則是基于法律關(guān)系要求法院作出的特定的判決。例如基于某種法律關(guān)系要求法院判決被告給付某物，要求法院判決解除與被告之間存在的婚

5、姻關(guān)系。在原告起訴之時，訴訟標(biāo)的就已經(jīng)特定化，在訴訟過程中，訴訟標(biāo)的不允許任意變更，因為變更訴訟標(biāo)的實際上是要求法院對一個新的民事法律關(guān)系進(jìn)行裁判，會給被告的防御和法院的審理帶來困難。但在不變更訴訟標(biāo)的的前提下變更訴訟請求則是允許的。例如，原告提起依據(jù)借款合同要求被告返還本金的訴訟后，可增加支付利息的訴訟請求。三、訴的理由訴的理由，是原告起訴的事實和法律依據(jù)。事實依據(jù)一般包括兩類：一是引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的事實；二是權(quán)利受到侵害或法律關(guān)系發(fā)生爭議的事實。第三節(jié)訴的分類按照當(dāng)事人訴訟請求的目的和內(nèi)容不同，可以把訴分為確認(rèn)之訴、給付之訴、變更之訴。一、確認(rèn)之訴確認(rèn)之訴，是指原告請求法院

6、確認(rèn)與被告之間是否存在某種民事法律關(guān)系的訴。確認(rèn)之訴的客體為法律關(guān)系，不包括事實和事實關(guān)系。確認(rèn)之訴的特點在于原告僅要求法院通過審判確認(rèn)特定的法律關(guān)系存在或不存在，并不要求判令被告基于存在的法律關(guān)系履行給付義務(wù)。確認(rèn)之訴可以進(jìn)一步分為積極的(或肯定的)確認(rèn)之訴和消極的(或否定的)確認(rèn)之訴。前者指原告起訴要求法院確認(rèn)其主張的法律關(guān)系存在的訴訟，后者是指原告起訴要求法院確認(rèn)其主張的法律關(guān)系不存在的訴訟。二、給付之訴給付之訴，是指原告請求法院判令被告向其履行特定給付義務(wù)的訴訟。在給付之訴中，原告要求被告履行的給付義務(wù)既包括給付一定數(shù)額的貨幣或財產(chǎn)，也包括為或不為某種特定的行為，如請求被告支付租金，返

7、還借用物，按合同約定的時間播放廣告，停止侵害名譽(yù)權(quán)的行為等。依據(jù)原告請求給付的時間不同，可以把給付之訴進(jìn)一步區(qū)分為現(xiàn)在給付之訴和將來給付之訴。現(xiàn)在給付之訴，是指判決生效后，被告即應(yīng)向原告履行給付義務(wù)。將來給付之訴，是指判決生效后，被告無須立即給付，而等到履行期屆滿時才履行給付義務(wù)。將來給付之訴僅在被告有到期不能履行的現(xiàn)實危險時，才能得到法院的勝訴裁判。給付之訴的特點在于法院的判決具有執(zhí)行力，被告不履行給付義務(wù)時，原告可以將判決作為執(zhí)行文書申請強(qiáng)制執(zhí)行。在給付之訴中，法院若判決原告敗訴，該判決則成為原、被告之間不存在給付義務(wù)的確認(rèn)判決。三、變更之訴變更之訴，又稱形成之訴，是指原告請求法院以判決改

8、變或消滅既存的某種民事法律關(guān)系的訴。原告需要借助法院的判決來改變既存的法律關(guān)系時，才有必要提起形成之訴，如果可以通過民法上的形成權(quán)以單方的意思表示即可使法律關(guān)系發(fā)生變更時，則無須提起變更之訴。在變更之訴中，原告一般是要求法院變更其與被告之間的法律關(guān)系，如離婚訴訟，解除收養(yǎng)關(guān)系的訴訟等。在法律有明確規(guī)定的情況下，原告也可以要求法院判決變更他人之間的民事法律關(guān)系。例如，債權(quán)人可依據(jù)合同法上的撤銷權(quán)，訴請法院撤銷債務(wù)人與第三人之間以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為，消滅已成立的買賣關(guān)系。第四節(jié)反訴一、反訴的概念與特征反訴，是指在訴訟程序進(jìn)行中，本訴被告針對本訴原告向法院提出的獨立的反請求。提起反訴，是

9、被告的一項訴訟權(quán)利。民事訴訟法規(guī)定反訴制度的目的，一方面在于通過法院對本訴與反訴的合并審理，利用同一訴訟程序解決相關(guān)聯(lián)的糾紛，以實現(xiàn)訴訟節(jié)約；另一方面則是為了避免因分別審理而造成的裁判相抵觸。反訴具有以下特征：1當(dāng)事人的同一性與特定性。在反訴中，本訴雙方當(dāng)事人的地位發(fā)生了轉(zhuǎn)換，本訴的被告成為原告，本訴的原告則成為被告。2訴訟請求的獨立性。反訴是本訴被告利用已開始的訴訟程序向原告提出的反請求，這種反請求盡管與原告的訴訟請求有密切的關(guān)系，但它本身具有獨立性，不因本訴的消滅而消滅。反訴提出后，即使本訴的訴訟請求被放棄或撤回，不影響反訴的存在，法院仍然要對反訴的訴訟請求進(jìn)行審理并作出裁判。3訴訟目的具

10、有對抗性。被告提出反訴，目的在于抵消或吞并原告提起的訴，使原告的訴訟目的無法實現(xiàn)或無法全部實現(xiàn)。反訴不同于反駁。反駁是指被告針對原告提出的訴訟請求和理由，從實體上和程序上，從事實上和法律上予以辯駁。反駁是被告依法享有的訴訟權(quán)利，也是被告在訴訟中經(jīng)常采用的防御手段，反駁的目的雖然也在于使原告的訴訟目的無法實現(xiàn)，但它并非向原告提出獨立的訴訟請求。反駁是被告的單純防御行為，而反訴則是被告通過發(fā)動進(jìn)攻來進(jìn)行防御。區(qū)分反訴還是反駁，關(guān)鍵在于被告是否向原告提出了獨立的訴訟請求。二、提起反訴的條件(一)須由本訴的被告向本訴的原告提出反訴與本訴當(dāng)事人同一性的特征決定了只有本訴的被告才能夠向本訴的原告提出反訴。

11、如果不是本訴的被告，如無獨立請求權(quán)的第三人、被告的訴訟代理人，則無權(quán)提出反訴。(二)須在本訴進(jìn)行中提出本訴進(jìn)行中是指法院受理本訴后直至法庭辯論終結(jié)前。法院尚未受理本訴，訴訟程序尚未開始，反訴無從提起。法庭辯論已經(jīng)終結(jié)，再受理反訴不但無法達(dá)到訴訟經(jīng)濟(jì)的目的，而且會造成訴訟的遲延。進(jìn)入第二審程序后，原審被告依然可以提出反訴，但二審法院受理反訴后，已不能對反訴作出裁判，因為對反訴作出裁判后不服的一方當(dāng)事人已無法再上訴，有違兩審終審制。二審法院可以用調(diào)解的方式處理本訴與反訴，調(diào)解不成時，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人另行起訴，而不能將本訴與反訴發(fā)回一審法院重審。(三)須向受理本訴的法院提出，且受訴法院對反訴有管轄權(quán)反

12、訴是在本訴進(jìn)行中提起的，并且要利用本訴的訴訟程序一并進(jìn)行審理，因此反訴只能向受理本訴的法院提出。管轄權(quán)是法院對特定訴訟行使審判權(quán)的前提，故受訴法院須對反訴具有管轄權(quán)。審理本訴的法院對反訴的管轄權(quán)，可以基于牽連管轄而獲得，但如果反訴屬于另一法院專屬管轄，受理本訴的法院則無權(quán)管轄，本訴的被告只能向有專屬管轄權(quán)的法院另行起訴。(四)須與本訴適用同一訴訟程序反訴須與本訴適用同一種訴訟程序，方能利用本訴的訴訟程序合并審理。如果本訴適用的是簡易程序而反訴應(yīng)適用普通程序，則難以將兩訴合并，反訴也就沒有意義。(五)須反訴與本訴之間存在牽連關(guān)系設(shè)置反訴制度的目的既然在于利用同一訴訟程序解決相關(guān)聯(lián)的兩個民事糾紛，

13、以達(dá)到節(jié)約時間和費用，防止裁判相抵觸，那么，反訴的訴訟標(biāo)的與本訴的訴訟標(biāo)的須有牽連，才能夠?qū)崿F(xiàn)上述目的。所謂存在牽連關(guān)系，是指兩者存在法律上或事實上的聯(lián)系。法律上的牽連包括兩者源于同一法律關(guān)系和兩者源于相關(guān)聯(lián)的法律關(guān)系，前者如原告提出要求交付買賣標(biāo)的物的本訴，被告則提出請求支付價金或者請求確認(rèn)買賣合同無效的反訴；后者如原告基于所有權(quán)請求被告交付所占有的動產(chǎn)，被告則反訴要求法院確認(rèn)他對該動產(chǎn)享有的質(zhì)權(quán)。反訴與本訴存在牽連關(guān)系，才有合并審理的必要，才能夠達(dá)到通過反訴抵消或吞并本訴訴訟請求的目的。三、反訴的審理被告提出反訴后，法院應(yīng)審查是否符合起一訴的一般條件和反訴的特別條件，對符合條件的反訴，應(yīng)予

14、受理。被告如是在開庭過程中才提出反訴，除非原告放棄法定的答辯期利益，法院應(yīng)休庭讓原告答辯并另行指定開庭的日期。法院原則上應(yīng)一并審理本訴與反訴，將兩訴合并調(diào)查和辯論，并且一并對兩訴作出裁判。在例外情況下，法院也可將反訴與本訴分開調(diào)查和辯論，并且在其中一訴已達(dá)到可作出判決的程度時，先行作出部分判決。第五節(jié)訴的合并與分離一、訴的合并訴的合并，是指法院將兩個或兩個以上彼此之間有牽連的訴合并到一個訴訟程序中審理和裁判。訴的合并，有狹義和廣義之分，狹義的訴的合并，專指訴的客體的合并。廣義的訴的合并，除指訴的客體的合并外，還包括訴的主體的合并。訴的主體的合并，常常是由共同訴訟引起的。訴合并的條件是彼此獨立的

15、幾個訴在主體或客體上具有關(guān)聯(lián)性。訴的合并的意義在于提高訴訟的效率，防止在相互關(guān)聯(lián)的問題上作出相互矛盾的裁判。訴的合并包括：1訴的主體的合并。訴的主體的合并，是將數(shù)個當(dāng)事人合并到同一訴訟程序中審理和裁判。在一原告對數(shù)個被告或數(shù)原告對一個或數(shù)個被告提起訴訟時，均會產(chǎn)生訴的主體的合并。引起訴主體合并的原因有：(1)必要共同訴訟或普通共同訴訟；(2)原告或被告于訴訟進(jìn)行中死亡，數(shù)個繼承人承受訴訟。2訴的客體的合并。是指將同一原告對同一被告提起的兩個以上的訴或者反訴與本訴合并到同一訴訟程序中審理。被合并的數(shù)個訴之間，可能不存在牽連關(guān)系，如原告既訴請被告返還借款，又訴請被告交付買賣標(biāo)的物，還訴請被告返還租用的房屋；也可能具有牽連關(guān)系，如原告既起訴離婚，又起訴分割共同財產(chǎn)。對無牽連關(guān)系的數(shù)個訴，法院應(yīng)在同一訴