新《證券法》解讀

1、.：.；新解讀2005年10月27日十屆全國人大常委會(huì)十八次會(huì)議審議經(jīng)過新修訂的。此次修訂任務(wù)歷時(shí)近三年，涉及1998年40%的條款。新共12章240條，在98年214條的根底上，新增53條其中包括從公司法中并入的8條，刪除27條，更多條款那么作了文字修正。為更好的了解新，下面擬對照新舊證券法各個(gè)章節(jié)，對新的修訂內(nèi)容作書面解析。一、為金融創(chuàng)新預(yù)留法律空間新舊法條對比：1、擴(kuò)展了證券法的適用范圍。新第2條添加規(guī)定：政府債券、證券投資基金份額的上市買賣，適用；國務(wù)院可以根據(jù)的原那么，制定證券衍生種類發(fā)行、買賣的管理方法；2、為未來能夠?qū)崿F(xiàn)的混業(yè)運(yùn)營以及銀行資金入市預(yù)留空間。新第6條在強(qiáng)調(diào)分業(yè)管理的

2、同時(shí)，新增“國家另有規(guī)定的除外的字句；刪除98年第133條關(guān)于“制止銀行資金違規(guī)流入股市的規(guī)定；同時(shí)新第81條添加“依法拓寬資金入市渠道，制止資金違規(guī)流入股市的規(guī)定；3、拓展了證券買賣場所。新第39條規(guī)定，依法公開發(fā)行的證券除了在證券買賣所上市買賣，還可以在“國務(wù)院同意的其他證券買賣場所轉(zhuǎn)讓；4、完善了證券買賣方式。新的40條規(guī)定，證券在證券買賣所上市買賣，除了采用公開集中買賣方式，還可以采用“國務(wù)院監(jiān)管機(jī)構(gòu)同意的其他方式；新的41條規(guī)定，證券買賣除采用現(xiàn)貨買賣外，還可以采用“國務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)展買賣；5、允許證券公司經(jīng)主管部門同意后按照規(guī)定為客戶辦理融資融券業(yè)務(wù)。刪除了98年關(guān)于制止證券

3、公司向客戶融資融券的規(guī)定；新第142條規(guī)定：“證券公司為客戶買賣證券提供融資融券效力，應(yīng)該按照國務(wù)院的規(guī)定并經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)視管理機(jī)構(gòu)同意；6、能夠重新啟用“T+0買賣。刪除98年關(guān)于“證券公司接受委托或者自營，當(dāng)日買入的證券，不得在當(dāng)日再行賣出的規(guī)定。修訂解析：我國證券市場是一個(gè)處于轉(zhuǎn)軌過程中的新興市場，在開展和改革過程中新情況、新問題不斷涌現(xiàn)。該當(dāng)正視日新月異的市場創(chuàng)新活動(dòng)，特別是成熟證券市場中的一些必然出現(xiàn)的市場機(jī)制，對證券市場的開展進(jìn)展預(yù)見性的規(guī)定，才干防止“朝令夕改，保證在證券領(lǐng)域的嚴(yán)肅性和權(quán)威性。本次修正正是表達(dá)了與時(shí)俱進(jìn)的立法精神，為證券市場的開展預(yù)留了想象空間。1、擴(kuò)展了證券法的

4、適用范圍從學(xué)理角度思索，證券的種類那么主要包括：股票、債券、證券投資基金、證券衍生種類。與98年相比，新對于納入證券法律調(diào)整范疇內(nèi)的證券種類作了進(jìn)一步的明確，根本涵蓋了證券定義范疇內(nèi)的全部種類，因此從根本上處理了98年的調(diào)整范圍僅僅針對股票、公司債券的問題，為證券法律法規(guī)的后續(xù)立法任務(wù)確定了較為完備的上位法體系。2、為未來能夠?qū)崿F(xiàn)的混業(yè)運(yùn)營以及銀行資金入市預(yù)留空間98年明確要?jiǎng)?wù)虛行嚴(yán)厲的分業(yè)運(yùn)營和分業(yè)管理，而新對此曾經(jīng)有所突破。綜觀國際金融環(huán)境，銀行業(yè)與證券業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)交叉和交融已成為當(dāng)前各國金融開展的趨勢。我國目前雖然銀行資金直接入市尚未有所突破，但實(shí)踐上曾經(jīng)出現(xiàn)了在集團(tuán)控股下分設(shè)銀行、證券、

5、保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的方式，而且中國工商銀行、交通銀行等商業(yè)銀行曾經(jīng)設(shè)立了基金公司，參與證券市場，銀行資金經(jīng)過基金公司等方式已“間接入市。在此經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，我們嚴(yán)厲控制分業(yè)運(yùn)營和分業(yè)管理似乎是不合時(shí)宜甚至顯得是落后的。但是在力推混業(yè)運(yùn)營的同時(shí)，我們該當(dāng)思索的是，中國金融機(jī)構(gòu)能否曾經(jīng)具備抗御風(fēng)險(xiǎn)的機(jī)制？混業(yè)運(yùn)營的條件和時(shí)機(jī)能否曾經(jīng)成熟？貿(mào)然推行混業(yè)運(yùn)營，如有不慎能夠引發(fā)更大規(guī)模的金融風(fēng)險(xiǎn)。因此，新在堅(jiān)持分業(yè)運(yùn)營的原那么下，預(yù)留了未來實(shí)行混業(yè)運(yùn)營的能夠性，這一規(guī)定比較符合目前中國金融行業(yè)開展的實(shí)踐情況。3、為建立多層次的資本市場排除法律妨礙新對證券公開發(fā)行的核準(zhǔn)與證券上市審核作了區(qū)分，規(guī)定依法公開發(fā)行的證券可以

6、在依法設(shè)立的證券買賣所上市，也可以在國務(wù)院同意的其他證券買賣場所轉(zhuǎn)讓。雖然沒有明確什么樣的市場，但是經(jīng)過法律給我國證券流通市場從證券買賣所拓寬到場外買賣市場預(yù)留了空間，為建立多層次的資本市場排除法律妨礙，既可彌補(bǔ)證券買賣所融資功能的缺乏，又可豐富我國多層次市場體系，是大勢所趨。4、完善了證券買賣方式，“做空機(jī)制有望構(gòu)成按照98年的規(guī)定，股票只能采取現(xiàn)貨方式買賣，制止買空賣空行為。新規(guī)定證券買賣以現(xiàn)貨和“國務(wù)院規(guī)定的其它方式進(jìn)展買賣。與現(xiàn)貨買賣相比較，證券信譽(yù)買賣具有促進(jìn)證券的流通性和可變現(xiàn)性，促進(jìn)證券構(gòu)成合理公正的價(jià)錢等等本身的優(yōu)越性，因此，我國業(yè)界建議證券買賣除現(xiàn)貨買賣外還允許其它方式進(jìn)展買

7、賣的呼聲不斷不斷。新這一調(diào)整為實(shí)施股指期貨等金融衍生品工具買賣預(yù)留了法律空間。5、證券“T0買賣柳暗花明基于當(dāng)時(shí)我國股市換手率過高，投機(jī)氣氛過于濃重的背景，98年制止T0的證券買賣。但目前我國股市無論是在運(yùn)作的規(guī)范化方面，還是在監(jiān)控制度方面，都有了長足的提高，而且從技術(shù)上看，實(shí)行T0已不存在妨礙。新刪除了“證券公司接受委托或者自營，當(dāng)日買入的證券，不得在當(dāng)日再行賣出的規(guī)定，有望重新實(shí)行T0買賣，這將改善市場的流動(dòng)性，同時(shí)也有利于開放式基金等大機(jī)構(gòu)的資金運(yùn)作。二、完善證券發(fā)行、買賣制度新舊法條對比：證券發(fā)行方面：1、第10條明確定義了“公開發(fā)行證券的概念，并且規(guī)定非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公

8、開勸誘和變相公開方式；2、將有關(guān)股票、債券公開發(fā)行的條件從移入新第二章中； 3、第11條規(guī)定了發(fā)行保薦制度；4、就新股發(fā)行條件，刪除了原“前一次股票發(fā)行已募足，并間隔一年以上和“公司最近三年延續(xù)盈利，并可以向股東支付股利兩個(gè)條件，新第13條規(guī)定擬發(fā)行新股的公司須“具備繼續(xù)盈利的才干且“具備健全且運(yùn)轉(zhuǎn)良好的組織構(gòu)造；5、第16條添加規(guī)定了上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債的條件；6、第21條添加了公開發(fā)行懇求文件的預(yù)披露制度；7、第26條明確了違法發(fā)行證券的法律后果；8、第35條規(guī)定了證券發(fā)行失敗制度和發(fā)行人應(yīng)負(fù)的賠償責(zé)任。證券買賣方面：9、第48條賦予證券買賣所上市審核權(quán)；10、第50條關(guān)于上市條件的規(guī)

9、定由原152條修正而來，并放寬了公司上市的條件：1將擬上市公司總股本由不少于5000萬，降低到不少于3000萬；2刪除開業(yè)時(shí)間三年以上且三年延續(xù)盈利的條件；3刪除千人千股的規(guī)定，僅要求公開發(fā)行股份到達(dá)公司股份總數(shù)的25以上，且當(dāng)公司股本總額超越人民幣4億時(shí)，公開發(fā)行股份的比例降低為10以上；4強(qiáng)調(diào)證券買賣所在經(jīng)國務(wù)院監(jiān)管機(jī)構(gòu)同意的情況下，可以制定更嚴(yán)厲的上市條件。修訂解析：與98相比較，新關(guān)于證券發(fā)行、買賣方面的立法提高在于：1、進(jìn)一步明確了證券公開發(fā)行的定義將證券發(fā)行明確區(qū)分為公開發(fā)行和非公開發(fā)行兩種方式。此處“非公開發(fā)行證券的典型情況是股份公司定向募集新股，即累計(jì)向不超越二百人的特定對象發(fā)

10、行股票，新對于非公開發(fā)行證券不要求向證券監(jiān)管部門報(bào)批，這對一些小型公司、高科技公司非公開發(fā)行股票以及吸引戰(zhàn)略投資者等提供條件。但是此處“累計(jì)如何適用，比如股份公司定向募集新股能否應(yīng)將該公司原有股東累計(jì)計(jì)算入二百人的上限，尚待相關(guān)法規(guī)進(jìn)一步明確。2、將原關(guān)于證券發(fā)行的內(nèi)容移入新新將原與98的職能重疊部分作了一致的調(diào)整。立法本意該當(dāng)是將那些不需求由新規(guī)定的內(nèi)容移植到新中，使得新作為公司法體系中的特別法，與新可以相互補(bǔ)充相互對應(yīng)。使得新和新不再出現(xiàn)以往“一概兩法的景象。3、確立證券發(fā)行的保薦制度及相關(guān)責(zé)任規(guī)定了公開發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券的保薦人制度和職責(zé)。引入“揭開公司面紗制度，對公司不符

11、合法定條件而公開發(fā)行證券給投資者呵斥損害的，不但要求發(fā)行人承當(dāng)返還投資款項(xiàng)并加付利息，而且要求有過錯(cuò)的發(fā)行人實(shí)踐控制人、控股股東或者保薦人承當(dāng)連帶責(zé)任。4、降低新股發(fā)行門檻原要求擬再次發(fā)行新股的公司應(yīng)“前一次股票發(fā)行已募足，并間隔一年以上，實(shí)踐操作中公司前次發(fā)行后必需間隔一個(gè)完好的會(huì)計(jì)年度后方可再次提出發(fā)行懇求，而從提出懇求到獲核準(zhǔn)再到發(fā)行亦有一定的時(shí)間間隔，這往往導(dǎo)致公司有好的工程卻無法及時(shí)融資而錯(cuò)失商機(jī)，而當(dāng)募股資金到位后市場環(huán)境早已事過境遷，上市公司無法只好望洋興嘆。新刪除了這一規(guī)定，有利于公司根據(jù)本身的實(shí)踐情況靈敏選擇，尤其有利于高生長公司盡快進(jìn)展融資。原要求擬發(fā)行新股的公司應(yīng)“最近三

12、年延續(xù)盈利，并可以向股東支付股利，而新那么取消了這一規(guī)定，在財(cái)務(wù)目的上只規(guī)定“具有繼續(xù)盈利才干，財(cái)務(wù)情況良好，這就為那些盈利趨勢良好但未必在過去三年里延續(xù)盈利的公司開了口子。新將“具備健全且運(yùn)轉(zhuǎn)良好的組織機(jī)構(gòu)作為公司公開發(fā)行新股的法定條件之一，充分闡明了健全的公司治理對證券市場開展的重要性，有利于提高發(fā)行新股公司的整體質(zhì)量。5、添加了證券公開發(fā)行前信息預(yù)披露制度證券發(fā)行的信息預(yù)披露制度有利于將擬發(fā)行證券的相關(guān)情況提早置于公眾監(jiān)視和審查之下，有利于提高證券發(fā)行的質(zhì)量。6、明確了證券發(fā)行失敗的條件和責(zé)任對于采用代銷方式發(fā)行股票的，代銷期限屆滿，向投資者出賣的股票數(shù)量未到達(dá)公開發(fā)行股票數(shù)量的70，為

13、發(fā)行失敗，發(fā)行人應(yīng)承當(dāng)相應(yīng)責(zé)任，這有利于強(qiáng)化發(fā)行人的風(fēng)險(xiǎn)認(rèn)識。7、賦予證券買賣所上市審核權(quán)新確立了證券買賣所自律性機(jī)構(gòu)的位置，有權(quán)按照其制定的上市規(guī)那么接受上市懇求，或者決議暫行上市、終止上市。經(jīng)證券買賣所審核贊同上市的，證券買賣所應(yīng)與上市懇求人簽署上市協(xié)議，經(jīng)過上市協(xié)議規(guī)范雙方權(quán)益義務(wù)，構(gòu)成一種民事法律關(guān)系。而且，根據(jù)新的規(guī)定，證券買賣所可以規(guī)定高于法律所規(guī)定的上市條件，并報(bào)國務(wù)院證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)同意。8、證券發(fā)行和上市環(huán)節(jié)相互區(qū)別原有、及其他證券相關(guān)法規(guī)的框架內(nèi)，擬上市公司新股發(fā)行和懇求上市是相互銜接的，一旦新股發(fā)行經(jīng)過證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)后，按現(xiàn)行相關(guān)規(guī)定，發(fā)行人即可持證監(jiān)會(huì)批文向證券買賣所懇求上市，

14、證券買賣所將安排其上市買賣，不存在新股已發(fā)行而不可以上市買賣的情形。而在新的框架內(nèi)，公開發(fā)行的條件和上市的條件并不一致，公開發(fā)行的新股需求在證券買賣所掛牌上市，除符合公開發(fā)行的條件外，還須符合證券上市買賣的相關(guān)條件，證券買賣所享有上市審核權(quán)。因此，未來能夠會(huì)出現(xiàn)已公開發(fā)行新股，因未符合上市條件而未能上市買賣的情形。9、降低了股票上市門檻新將懇求股票上市的股份股本總額從不少于人民幣5000萬元修訂為不少于人民幣3000萬元，刪除了“開業(yè)時(shí)間三年以上，且最近三年延續(xù)盈利以及“千人千股的要求，而且當(dāng)公司股本總額超越人民幣4億時(shí)，公開發(fā)行股份的比例也由原規(guī)定的15降低為10，原那么性放寬對中小企業(yè)的融

15、資限制。三、強(qiáng)化信息披露制度維護(hù)投資者權(quán)益新舊法條對比：1、第66條，添加了要求披露公司實(shí)踐控制人的規(guī)定；2、第67條將“公司涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案調(diào)查，公司董事、監(jiān)事、高管人員涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)采取強(qiáng)迫措施添加為艱苦事件，要求予以披露；并授權(quán)國務(wù)院監(jiān)管機(jī)構(gòu)可以根據(jù)情況規(guī)定其他事項(xiàng)為艱苦事件，要求予以披露；3、第68條對于上市公司董事、監(jiān)事、高管的信息披露義務(wù)和責(zé)任做了更嚴(yán)厲的規(guī)定，要求上市公司的董事、高管人員應(yīng)對公司定期報(bào)告簽署書面確認(rèn)意見；上市公司董事、監(jiān)事、高管人員應(yīng)保證上市公司所披露的信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完好；4、第69條完善了各責(zé)任主體對虛偽陳說的民事責(zé)任。修訂解析：上述修正經(jīng)過完善信息

16、披露制度加強(qiáng)了證券投資者權(quán)益的維護(hù)力度。新添加的信息披露內(nèi)容大部分曾經(jīng)經(jīng)過、等行政法規(guī)或者中國證券監(jiān)視管理委員會(huì)、滬深證券買賣所的規(guī)范性文件在資本市場實(shí)施較長時(shí)間，曾經(jīng)過實(shí)際檢驗(yàn)，也充分表達(dá)了新在完善證券買賣體系和監(jiān)管的根底建立過程中嚴(yán)厲維護(hù)公眾投資者的權(quán)益的立法目的。關(guān)于信息披露的民事法律責(zé)任，新也進(jìn)展了比較系統(tǒng)的梳理，詳細(xì)分析參見本文第七部分。四、上市公司收買方式的嶄新規(guī)定新舊法條對比： 1、第85條規(guī)定可以采用協(xié)議收買、要約收買以及其他合法方式收買上市公司；2、第86條關(guān)于持股5以上股東的信息披露義務(wù)，在計(jì)算持股比例時(shí)添加了“一致行動(dòng)人的概念，即經(jīng)過協(xié)議、其他安排與他人共同持有的，該當(dāng)合

17、并計(jì)算所持股份；3、第88條關(guān)于要約收買有以下主要修正： 1添加了強(qiáng)迫要約收買義務(wù)人的范圍，將一致行動(dòng)人作為要約收買的義務(wù)人； 2取消強(qiáng)迫性全面收買的規(guī)定，修正為可以按比例收買部分股份； 4、第96條添加了協(xié)議收買觸發(fā)要約收買義務(wù)及豁免的規(guī)定。修訂解析：新關(guān)于上市公司收買的主要修正方面有：1、為要約收買、協(xié)議收買以外的收買方式預(yù)留了法律空間新在確定要約收買、協(xié)議收買作為主要收買方式的根底上，也允許其他合法方式收買上市公司，為其他收買方式的出現(xiàn)預(yù)留了法律空間。根據(jù)，上市公司的收買除要約收買和協(xié)議收買外還可以包括：在證券買賣場所集中競價(jià)買賣方式收買上市公司股權(quán)、經(jīng)過國有股權(quán)劃轉(zhuǎn)、法院判決、承繼、贈(zèng)

18、與等合法途徑獲得上市公司的股權(quán)等各類上市公司收買方式，國外更有“私下協(xié)議收買、“合并收買等各種上市公司收買方式。因此，新對于收買方式做出靈敏規(guī)定符合上市公司收買的開展規(guī)律和方向。2、自創(chuàng)“一致行動(dòng)人的概念強(qiáng)化要約收買的嚴(yán)密性新自創(chuàng)了目前證券法規(guī)中的“一致行動(dòng)人的定義，強(qiáng)化了上市公司收買規(guī)定的嚴(yán)密性。“一致行動(dòng)人在2002年中國證券監(jiān)視管理委員會(huì)的中有明確定義，即經(jīng)過協(xié)議、協(xié)作、關(guān)聯(lián)方關(guān)系等合法途徑擴(kuò)展其對一個(gè)上市公司股份的控制比例，或者穩(wěn)定其對上市公司的控制位置，在行使上市公司表決權(quán)時(shí)采取一樣意思表示的兩個(gè)以上的自然人、法人或者其他組織。98年以及均未在法律法規(guī)的條款上對于“經(jīng)過協(xié)議和其他安排

19、進(jìn)展的上市公司的收買有所約束。為了杜絕上市公司實(shí)踐控制權(quán)經(jīng)過協(xié)議等方式發(fā)生變相的轉(zhuǎn)移，中國證監(jiān)會(huì)特別出臺了，明確要求上市公司控股股東不得經(jīng)過所謂的“股權(quán)托管、“公司托管等任何方式變相轉(zhuǎn)讓上市公司控制權(quán)。新的規(guī)定制止了“經(jīng)過協(xié)議和其他安排進(jìn)展上市公司的收買，從源頭上遏制了不規(guī)范的上市公司實(shí)踐控制權(quán)轉(zhuǎn)移行為，維護(hù)了上市公司和中小投資者的權(quán)益。3、添加了比例要約收買的規(guī)那么 新取消了全面要約收買的規(guī)定，添加了比例要約收買的規(guī)那么，這方便了不以退市為目的的要約收買，降低了收買本錢，提高了市場效率，進(jìn)一步完善了上市公司的收買、兼并制度。4、關(guān)于收買豁免制度對上市公司的要約收買和協(xié)議收買的能否可以懇求豁免

20、，新規(guī)定了與現(xiàn)行法律法規(guī)完全不同的處置方法，該當(dāng)留意予以區(qū)分。中國證券監(jiān)視管理委員會(huì)公布的現(xiàn)行明確：收買人無論是經(jīng)過協(xié)議收買或者是要約收買，只需到達(dá)上市公司曾經(jīng)發(fā)行股份比例的30的，就該當(dāng)履行全面要約收買的義務(wù)，但是假設(shè)符合該方法第四章“要約收買義務(wù)的豁免規(guī)定的，那么可以向中國證監(jiān)會(huì)懇求要約收買的豁免。而新第八十八條那么規(guī)定經(jīng)過證券買賣所證券買賣或者經(jīng)過協(xié)議、其他安排而到達(dá)30股份比例并繼續(xù)收買的，就該當(dāng)發(fā)出全部或者部分股份的要約收買。第九十六條進(jìn)一步規(guī)定采取協(xié)議收買方式到達(dá)30股份比例而繼續(xù)進(jìn)展收買的，可以經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)視管理機(jī)構(gòu)免除發(fā)出收買全面或者部分股份的要約。因此，我們了解，新不但在上

21、市公司收買中引入了全面收買和部分收買這一新的收買概念，而且僅僅將可以免除觸發(fā)全面要約收買的情況賦予了協(xié)議收買，采用要約收買將不能再獲得全面或者部分要約收買的豁免。5、為證券監(jiān)視管理機(jī)構(gòu)制定上市公司收買的詳細(xì)方法提供了法律根據(jù)新為證券監(jiān)視管理機(jī)構(gòu)制定上市公司收買的詳細(xì)方法提供了法律根據(jù)。雖然中國證券監(jiān)視管理委員會(huì)曾經(jīng)于2002年9月公布了，但是其中諸多內(nèi)容98年均未規(guī)定，而在上市公司收買實(shí)務(wù)中卻都曾經(jīng)按照該操作，這無疑呵斥了上位法的缺失，給人以作為證券市場根本大法卻不具備可操作性和指點(diǎn)性的錯(cuò)覺。新中“國務(wù)院證券監(jiān)視管理機(jī)構(gòu)該當(dāng)按照本法的原那么制定上市公司收買的詳細(xì)方法這一規(guī)定，那么徹底改動(dòng)了這一

22、局面。五、新監(jiān)管方式下券商的重塑新舊法條對比：1、第124條添加了證券公司的設(shè)立條件：規(guī)定了證券公司主要股東的資質(zhì)要求，對證券公司主要股東的繼續(xù)運(yùn)營才干和凈資產(chǎn)作了要求；添加了證券公司董事、監(jiān)事、高管任職資歷的規(guī)定；要求證券公司具有完善的內(nèi)部控制制度；2、第125條列舉了證券公司的業(yè)務(wù)范圍，添加了證券投資咨詢，與證券買賣、證券投資活動(dòng)有關(guān)的財(cái)務(wù)顧問，證券保薦，證券資產(chǎn)管理等業(yè)務(wù)；3、第127條根據(jù)業(yè)務(wù)類型的不同，對證券公司的注冊資本做了不同要求；4、第129條添加規(guī)定證券公司在境外設(shè)立、收買或參股證券運(yùn)營機(jī)構(gòu)，必需經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)視管理機(jī)構(gòu)同意；5、第130條規(guī)定以凈資本為重要目的，對證券公司進(jìn)

23、展風(fēng)險(xiǎn)控制；6、第130條添加規(guī)定證券公司不得為其股東或股東的關(guān)聯(lián)人提供融資或者擔(dān)保；7、第134條確立了證券投資者維護(hù)基金制度；8、第條添加了證券公司客戶買賣結(jié)算資金和證券的管理規(guī)定；表達(dá)了對客戶資產(chǎn)予以充分法律維護(hù)的原那么；9、第142條規(guī)定證券公司經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)視管理委員會(huì)同意可以為客戶提供融資融券效力。修訂解析：新關(guān)于證券公司所作的修訂，一方面改革了證券公司分類監(jiān)管機(jī)制，一方面強(qiáng)化了對證券公司監(jiān)管；一方面拓寬了證券公司的業(yè)務(wù)，一方面又構(gòu)建了嚴(yán)密的法律責(zé)任網(wǎng)絡(luò)，更為融資融券等金融創(chuàng)新改革預(yù)留了開展空間，為目前遇到諸多難題而能夠被金融效力市場逐漸邊緣化的證券公司注入了新的活力。新主要從以下

24、幾個(gè)方面幾乎是重塑了證券公司制度：1、明確證券公司的設(shè)立規(guī)范新要求證券公司先滿足設(shè)立的一致規(guī)范之后，再根據(jù)運(yùn)營需求和注冊資本額度懇求相關(guān)的證券業(yè)務(wù)。這樣可以防止券商單純地經(jīng)過提高注冊資本拓展業(yè)務(wù)范圍，有利于提高證券公司的整體質(zhì)量和風(fēng)險(xiǎn)控制才干。2、對證券公司的業(yè)務(wù)進(jìn)展重新分類原證券法對證券公司按照“綜合類和“經(jīng)紀(jì)類劃分，并分類管理。這種分類方法在實(shí)際中存在一定問題，例如很多證券公司不斷未徹底完成分類，處于“不倫不類形狀，且這種分類對于證券公司業(yè)務(wù)創(chuàng)新構(gòu)本錢質(zhì)性妨礙，很多新型業(yè)務(wù)無法開展。新對按照業(yè)務(wù)內(nèi)容對證券公司進(jìn)展更細(xì)致的分類，有利于證券公司適用市場競爭和金融創(chuàng)新，為證券公司集團(tuán)化開展和設(shè)立

25、專門從事某項(xiàng)證券業(yè)務(wù)的專業(yè)子公司提供了法律根據(jù)。3、證券公司經(jīng)同意后可以為客戶提供融資融券效力新為證券公司開展融資融券業(yè)務(wù)提供了能夠。證券公司能否可以從事融資融券等證券信譽(yù)買賣業(yè)務(wù)，是本次證券法修正的艱苦問題之一。雖然只需寥寥數(shù)筆，我們也可以從中領(lǐng)會(huì)到立法者對金融改革的指引。融資融券業(yè)務(wù)以往不斷被嚴(yán)厲制止，但其作為證券信譽(yù)買賣的優(yōu)點(diǎn)曾經(jīng)被世界大部分證券市場所證明，證券買賣的開展勢必從單一的現(xiàn)貨買賣方式逐漸開展到現(xiàn)貨買賣與融資融券等信譽(yù)買賣并存的方式。同時(shí)，由于融資融券買賣本身能夠會(huì)成倍擴(kuò)展因投資者預(yù)期不能實(shí)現(xiàn)而帶來的投資風(fēng)險(xiǎn)，因此也會(huì)助長證券市場的投機(jī)和動(dòng)蕩。對此各國在實(shí)際中通常會(huì)對融資融券的

26、買賣方式采取相應(yīng)的擔(dān)?；蛘呤杖∠鄳?yīng)的保證金以降低風(fēng)險(xiǎn)。我國今后的有關(guān)證券信譽(yù)買賣的立法可以予以自創(chuàng)。 4、加強(qiáng)對證券公司的監(jiān)管力度和監(jiān)管措施新從同意證券公司的懇求設(shè)立到證券公司運(yùn)營情況的變卦，從風(fēng)險(xiǎn)控制目的的設(shè)立到對證券公司董事、監(jiān)事、高管人員的管理，初次引入國際證券業(yè)領(lǐng)域的行之有效的謹(jǐn)慎性監(jiān)管要求貫穿于券商監(jiān)管的全過程，加強(qiáng)了對證券公司的監(jiān)管力度。一方面，證券公司被賦以更多義務(wù)，例如必需定期向國務(wù)院監(jiān)視管理機(jī)構(gòu)報(bào)送業(yè)務(wù)、財(cái)務(wù)等運(yùn)營管理信息和資料；另一方面，證券公司的監(jiān)管當(dāng)局那么被授以更多執(zhí)法權(quán)限，除了可以聘請外部機(jī)構(gòu)審計(jì)、評價(jià)公司財(cái)務(wù)、資產(chǎn)情況，并由公司付費(fèi)之外，還可以在公司不符合謹(jǐn)慎性監(jiān)管

27、要求情況下，采取系列限制措施，其中第一百五十條和一百五十一條責(zé)令控股股東轉(zhuǎn)讓股份和限制有關(guān)股東行使股東權(quán)益等措施，賦予行政機(jī)關(guān)的執(zhí)法立度之大，可以說是充分表達(dá)了監(jiān)管機(jī)構(gòu)強(qiáng)勢介入證券公司日常運(yùn)營活動(dòng)進(jìn)展監(jiān)管的志愿。新也從當(dāng)前對問題證券公司的處置情況中汲取了閱歷，規(guī)定監(jiān)管當(dāng)局可以對違法運(yùn)營或者出現(xiàn)艱苦風(fēng)險(xiǎn)，嚴(yán)重危害證券市場次序、損害投資者利益的證券公司，采取責(zé)令停業(yè)整頓、指定其他機(jī)構(gòu)托管或者撤銷等監(jiān)管措施。新構(gòu)建了一個(gè)約束券商的“疏而不漏的法律責(zé)任“網(wǎng)。但是，我們在此也覺得到，新對證券公司的懲戒規(guī)定似乎有“亂世用重典，以及即是“證券公司法之嫌疑。其所規(guī)定的部分懲戒措施，一方面將違規(guī)行為的認(rèn)定權(quán)益高

28、度賦予了證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)，同時(shí)甚至賦予了證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)剝奪股東獲取收益轉(zhuǎn)讓股權(quán)的極大執(zhí)法權(quán)益，如此高度的權(quán)益集中，能否會(huì)產(chǎn)生負(fù)面影響？如何在實(shí)際中有效地行使該等執(zhí)法權(quán)？因此，我們建議，在強(qiáng)化監(jiān)管職能同時(shí)，監(jiān)管部門也該當(dāng)將證券公司的風(fēng)險(xiǎn)控制成果和守法程度，思索與金融創(chuàng)新、融資渠道相掛鉤，對優(yōu)質(zhì)券商實(shí)行正面鼓勵(lì)，法律在注重懲戒違法的同時(shí)，也應(yīng)該真實(shí)反映現(xiàn)實(shí)趨勢，確認(rèn)必要的鼓勵(lì)手段，以推進(jìn)證券公司的安康、蓬勃開展。5、設(shè)立投資者維護(hù)基金新設(shè)立證券投資者維護(hù)基金，主要針對當(dāng)前券商挪用客戶保證金弊病。其立法本意就是經(jīng)過國家建立證券投資者維護(hù)基金，用證券公司交納的資金和其他依法籌集的資金以彌補(bǔ)問題證券公司挪用的

29、客戶資金缺口，維護(hù)投資者利益。經(jīng)過構(gòu)筑封鎖式的客戶資產(chǎn)運(yùn)轉(zhuǎn)通道和強(qiáng)化內(nèi)外監(jiān)管措施，無疑是處理當(dāng)前客戶資產(chǎn)被挪用問題的有益嘗試。六、賦予證券監(jiān)視管理機(jī)構(gòu)準(zhǔn)司法權(quán)新舊法條對比：1、第180條添加規(guī)定證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)有權(quán)對證券發(fā)行人、上市公司、證券公司、證券投資基金管理公司、證券效力機(jī)構(gòu)、證券買賣所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)進(jìn)展現(xiàn)場檢查；2、第180條添加規(guī)定證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)有權(quán)查閱、復(fù)制與被調(diào)查事件有關(guān)的財(cái)富權(quán)登記、通訊記錄等資料；3、第180條規(guī)定證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)有權(quán)凍結(jié)、查封“三類賬戶；4、第180條規(guī)定證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)對于支配證券市場、內(nèi)幕買賣等艱苦證券違法行為，有權(quán)在一定期限內(nèi)限制當(dāng)事人的證券買賣；5、第181條

30、規(guī)定了證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)行使職權(quán)的程序。修訂解析：證券違法行為具有資金轉(zhuǎn)移快、調(diào)查取證難、社會(huì)危害大等特點(diǎn)，98年并未直接賦予中國證監(jiān)會(huì)凍結(jié)或查封“三類賬戶的權(quán)益，確有需求的，證監(jiān)會(huì)須懇求司法機(jī)關(guān)予以凍結(jié)。在證監(jiān)會(huì)稽查局內(nèi)部人士看來，向司法機(jī)關(guān)懇求凍結(jié)，首先程序復(fù)雜、時(shí)間長，等手續(xù)齊備去凍結(jié)的時(shí)候，賬戶里面的資金早就被轉(zhuǎn)移了，即使最后凍結(jié)了，也起不到實(shí)踐的效果。中國證監(jiān)會(huì)作為對全國證券市場實(shí)行集中一致監(jiān)視管理的機(jī)構(gòu)，法律應(yīng)賦予其相應(yīng)的權(quán)益，以提高監(jiān)管效能。新加強(qiáng)了證監(jiān)會(huì)的監(jiān)管權(quán)益，賦予證監(jiān)會(huì)調(diào)查當(dāng)事人通訊記錄、凍結(jié)或者查封有關(guān)當(dāng)事人資金、證券的準(zhǔn)司法權(quán)，這有利于快速、高效地打擊證券違法行為。在加強(qiáng)證

31、監(jiān)會(huì)權(quán)益的同時(shí)，也有必要對其權(quán)益進(jìn)展約束和監(jiān)視，因此新對證監(jiān)會(huì)權(quán)益的行使也添加規(guī)定嚴(yán)厲的程序：1、適度提高證監(jiān)會(huì)行使調(diào)查、檢查的權(quán)益的本錢。特別是凍結(jié)、查封問題賬戶，需經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)視管理機(jī)構(gòu)擔(dān)任人的同意。2、保證執(zhí)法過程的規(guī)范，在證監(jiān)會(huì)行使檢查、調(diào)查權(quán)益時(shí)，應(yīng)向接受檢查、調(diào)查的當(dāng)事人出示有關(guān)調(diào)查、檢查證明等證件，并保證有兩個(gè)以上任務(wù)人員同時(shí)進(jìn)展調(diào)查，構(gòu)成現(xiàn)場監(jiān)視制約。3、限制當(dāng)事人的強(qiáng)迫措施在滿足一定條件后應(yīng)予以及時(shí)解除。七、系統(tǒng)地確定了證券市場的民事賠償責(zé)任體系新舊法條對比：1、第69條明確了各責(zé)任主體對于虛偽陳說違法行為應(yīng)承當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任；2、第76條規(guī)定了內(nèi)幕買賣行為給投資者呵斥損失的，

32、行為人該當(dāng)依法承當(dāng)賠償責(zé)任；3、第77條規(guī)定了支配證券市場行為給投資者呵斥損失的，行為人該當(dāng)承當(dāng)賠償責(zé)任；4、第79條規(guī)定了欺詐客戶行為給客戶呵斥損失的，行為人該當(dāng)依法承當(dāng)賠償責(zé)任；5、第171條規(guī)定投資咨詢機(jī)構(gòu)利用傳播媒介或者經(jīng)過其他方式提供、傳播虛偽或者誤導(dǎo)投資者的信息，給投資者呵斥損失的，依法承當(dāng)賠償責(zé)任；6、第173條規(guī)定證券效力機(jī)構(gòu)所制造、出具的發(fā)行、上市、證券買賣相關(guān)文件有虛偽記載、誤導(dǎo)性陳說或者艱苦脫漏，給他人呵斥損失的，該當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承當(dāng)連帶賠償責(zé)任，但是可以證明本人沒有過錯(cuò)的除外。修訂解析：法諺曰“無責(zé)任即無義務(wù)，無救援即無權(quán)益。法律責(zé)任是保證義務(wù)得以履行，權(quán)益得以享

33、有的根底。新系統(tǒng)地確定了證券市場的民事賠償責(zé)任體系。1、確立了內(nèi)幕買賣、支配市場、欺詐客戶等行為應(yīng)承當(dāng)民事責(zé)任的原那么98年相關(guān)條款雖然制止內(nèi)幕買賣、支配股價(jià)、欺詐客戶并規(guī)定了相應(yīng)的行政責(zé)任甚至刑事責(zé)任，但沒有從民事責(zé)任的角度對其進(jìn)展有效規(guī)制。雖然相關(guān)條款較為籠統(tǒng)，千頭萬緒的詳細(xì)問題尚待進(jìn)一步明確和細(xì)化，且將的原那么性規(guī)定付諸實(shí)際還需求進(jìn)展任重道遠(yuǎn)的司法和立法探求；但新修訂的以根本法的方式將該當(dāng)承當(dāng)民事責(zé)任的證券違法行為從虛偽陳說擴(kuò)及內(nèi)幕買賣、支配股價(jià)、欺詐客戶等，以此為根底，更為廣泛深化的投資者維權(quán)立法及行動(dòng)，值得拭目以待。2、系統(tǒng)梳理了法定信息披露義務(wù)人虛偽陳說的民事責(zé)任類型和歸責(zé)原那么新

34、修訂的對虛偽陳說證券民事責(zé)任的主體、責(zé)任類型和歸責(zé)原那么進(jìn)展了系統(tǒng)的梳理和歸納，由于不同主體在虛偽陳說行為中起的作用不盡一樣，因此其所承當(dāng)?shù)呢?zé)任類型和歸責(zé)原那么也有所差別：1發(fā)行人、上市公司對虛偽陳說承當(dāng)無過錯(cuò)責(zé)任鑒于發(fā)行人、上市公司是法定信息披露義務(wù)人，對于信息披露的真實(shí)、準(zhǔn)確、完好性承當(dāng)主要責(zé)任，因此根據(jù)新的規(guī)定，發(fā)行人、上市公司對虛偽陳說所應(yīng)承當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任不以其客觀過錯(cuò)為要件，屬“無過錯(cuò)責(zé)任。這一規(guī)定免除了投資者對發(fā)行人、上市公司虛偽陳說客觀過錯(cuò)的舉證責(zé)任，有利于投資者恢復(fù)因虛偽陳說而蒙受損害的合法權(quán)益，也令發(fā)行人、上市公司倍感合法合規(guī)披露信息的義務(wù)艱苦。 2發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事

35、、高管、直接責(zé)任人與發(fā)行人、上述公司承當(dāng)連帶責(zé)任，并適用過錯(cuò)推定的歸責(zé)原那么 所謂“過錯(cuò)推定，通俗地講是指法律上推定他有過錯(cuò)，但允許他為本人開脫責(zé)任。發(fā)行人、上市公司作為法律擬制主體，受其董事、監(jiān)事、高管等實(shí)踐操控。因此發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高管等對發(fā)行人、上市公司的虛偽陳說行為法律上推定存在共同過錯(cuò)。一旦證明不了不存在過錯(cuò)，董事、監(jiān)事、高管等就須對發(fā)行人、上市公司的虛偽陳說承當(dāng)“連帶責(zé)任。3保薦人、券商與發(fā)行人、上述公司承當(dāng)連帶責(zé)任，并適用過錯(cuò)推定的歸責(zé)原那么保薦人、券商是輔助發(fā)行證券或上市的專業(yè)機(jī)構(gòu)，對發(fā)行人、上市公司的信息披露負(fù)有審核義務(wù)，因此新推定其對發(fā)行人、上市公司的虛偽陳說行為亦存在共同過錯(cuò)，規(guī)定保薦人、券商應(yīng)對虛偽陳說承當(dāng)“連帶責(zé)任。4證券效力機(jī)構(gòu)與發(fā)行人、上述公司承當(dāng)連帶責(zé)任，并適用過錯(cuò)推定的歸責(zé)原那么證券效力機(jī)構(gòu)應(yīng)對其制造出具的審計(jì)報(bào)告、評價(jià)報(bào)告、法律意見書等文件的真實(shí)、準(zhǔn)確、完好性進(jìn)展核對和驗(yàn)證，如因過錯(cuò)導(dǎo)致該等文件存在虛偽陳說，那么證券效力機(jī)構(gòu)該當(dāng)