淺析證券民事賠償訴訟

1、.PAGE ：.；PAGE 7 淺析證券民事賠償訴訟近來證券市場中的違法違紀(jì)行為頻見報端，不少遭到損失的投資者紛紛向法院遞交了民事訴狀，拿起法律的武器來維護(hù)本人的合法權(quán)益，嘗試經(jīng)過法律算什么討回本人的經(jīng)濟(jì)損失?，F(xiàn)筆者就證券民事賠償訴訟中的訴訟主體、適用的訴訟方式和管轄等方面談一下筆者粗淺的認(rèn)識。一、訴訟當(dāng)事人經(jīng)過訴訟的途徑清查證券買賣市場中不法行為者的民事責(zé)任，首先就要面臨如何確定訴訟當(dāng)事人的問題。什么樣的投資者可以作為原告?被告又是誰?(一)原告合格原告的范圍，應(yīng)按不同的責(zé)任形狀和不同的責(zé)任階段而作詳細(xì)分析。第63條規(guī)定：“發(fā)行人、承銷的證券公司公告招股闡明書、公司債券募集方法、財務(wù)會計報告

2、、上市報告文件、年度報告、中期報告、暫時報告，存在虛偽記載、誤導(dǎo)性陳說或者有艱苦脫漏，致使投資者在證券買賣中蒙受損失的，發(fā)行人、承銷的證券公司該當(dāng)承當(dāng)賠償責(zé)任，發(fā)行人、承銷的證券公司負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、經(jīng)理該當(dāng)承當(dāng)連帶賠償責(zé)任?？梢钥闯?，因不實表示而“在證券買賣中蒙受損失的投資者都可以提出賠償懇求。第202條規(guī)定：“為證券的發(fā)行、上市或者證券買賣活動出具審計報告、資產(chǎn)評價報告或者法律意見書等文件的專業(yè)機(jī)構(gòu)，就其所應(yīng)擔(dān)任的內(nèi)容弄虛作假的，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款，并由有關(guān)主管部門責(zé)令該機(jī)構(gòu)停業(yè)，吊銷直接責(zé)任人員的資歷證書。呵斥損失的，承當(dāng)連帶賠償責(zé)任。構(gòu)成犯罪的，依法

3、清查刑事責(zé)任。遺憾的是這條根本未指明誰有權(quán)提起訴訟。第111條規(guī)定：“股東大會、董事會的決議違反法律、行政法規(guī)，進(jìn)犯股東合法權(quán)益的，股東有權(quán)向人民法院提起要求停頓違法行為和損害行為的訴訟。受害股東可提起訴訟，但只能是“要求停頓違法行為和損害行為，而不能直接以此獲得賠償，讓受害的股東真實有點為難。從實際上講，凡因上市公司的虛偽信息及其他違規(guī)行為而蒙受損失的投資者都可以提出賠償懇求。在詳細(xì)確定有資歷提起訴訟的投資者方面，一種觀念以為，應(yīng)限定為在損害行為發(fā)生之時并且直到提起訴訟這個期間都擁有該上市公司股票的投資者，但不宜規(guī)定最低持股比例或數(shù)額。筆者以為此種觀念過于片面，由于某些投資者為了減少進(jìn)一步的

4、損失，能夠在起訴之前將所持有的股票賣出，但其基于不法行為者的不法行為所蒙受的損失依然存在，其所受的損失也該當(dāng)遭到法律的維護(hù)。另一種觀念以為在時間上，將內(nèi)幕買賣、發(fā)布虛偽信息等違規(guī)行為發(fā)生到此違規(guī)行為披露之日買進(jìn)或者賣出的一切投資者包括在具有懇求權(quán)的主體范圍之內(nèi)。比如在銀廣夏案件中，凡能證明因依賴不實表示而買賣該股票之投資者都可以主張權(quán)益，并不僅限于買方，也無須與發(fā)行人或包銷商有直接買賣關(guān)系。(二)被告我國第63條規(guī)定，發(fā)行人、承銷的證券公司該當(dāng)承當(dāng)賠償責(zé)任，發(fā)行人、承銷的證券公司的負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、經(jīng)理該當(dāng)承當(dāng)連帶賠償責(zé)任。但該條責(zé)任主體并沒有包括發(fā)起人。外國的證券法普通都規(guī)定發(fā)起人的責(zé)任

5、，我國的規(guī)定了表示不實的民事責(zé)任主體中有發(fā)起人。中對發(fā)起人的責(zé)任之脫漏是不妥當(dāng)?shù)?。我國?61條和第202條均規(guī)定，為證券的發(fā)行、上市或者證券買賣活動出具審計報告、資產(chǎn)評價報告或者法律意見書等文件的專業(yè)機(jī)構(gòu)和人員，就其所應(yīng)負(fù)有責(zé)任的內(nèi)容弄虛作假而呵斥損失的，承當(dāng)連帶賠償責(zé)任。在銀廣夏案件中，該上市公司的董事、高層管理人員、財務(wù)總監(jiān)一定要承當(dāng)責(zé)任，非執(zhí)行董事也有審核財務(wù)報表的責(zé)任，起碼也存在著外表責(zé)任，假設(shè)要推翻責(zé)任，必需本人舉證曾經(jīng)用盡了本人的審查才干也沒可以發(fā)現(xiàn)問題。公司的外部人員如公司財務(wù)報表的會計師事務(wù)所和會計師等也要承當(dāng)一定的責(zé)任。二、訴訟方式及管轄寬廣投資者要想經(jīng)過訴訟途徑獲得賠償，

6、必需求確定怎樣起訴，到哪家法院起訴的問題。(一)訴訟方式1、根據(jù)第54、55條規(guī)定的代表人訴訟方式當(dāng)事人一方人數(shù)眾多的共同訴訟，可以由當(dāng)事人推選代表人進(jìn)展訴訟。在代表人訴訟中，人民法院在受理后可以對外發(fā)布公告，闡明案件情況和訴訟懇求，通知權(quán)益人(遭到損害的相關(guān)投資者)在一定的期間內(nèi)到人民法院登記，確認(rèn)能否選擇代表人代為訴訟。代表人的訴訟行為對其所代表的當(dāng)事人發(fā)生效能，法院最后的判決、裁定將對訴訟代表人和所代表的全體當(dāng)事人即一切參與登記的投資者有效，假設(shè)有的投資者由于某種緣由沒有進(jìn)展登記，只需還在訴訟時效期間內(nèi)提起訴訟的，仍適用人民法院的該判決、裁定。這種制度的優(yōu)點是由蒙受損害的投資者推選本人的

7、代表人進(jìn)展訴訟，可以防止大批的股民涌進(jìn)法院的景象。由于一旦發(fā)生證券民事賠償?shù)脑V訟，相關(guān)投資者人數(shù)眾多，且地域垮度很大，幾乎普及全國，如何選定代表人在實踐操作上也相當(dāng)困難。對于規(guī)定的訴訟代表人變卦、放棄訴訟懇求或者成認(rèn)對方當(dāng)事人的訴訟懇求、進(jìn)展和解，必需征得被代表的當(dāng)事人贊同的規(guī)定，在操作上也非常困難，即使可行也本錢昂貴。由于地域、交通、通訊等要素，蒙受損失不大的投資者為防止費事能夠不在人民法院的公告期間進(jìn)展登記，在訴訟時效內(nèi)也不主張權(quán)益，這樣在判決中所確定的不法行為者的賠償額能夠大大低于其違法所得的利益，反而放縱了不法行為人的不法行為。從現(xiàn)行的民事訴訟法的規(guī)定看，代表人必需是由當(dāng)事人推選的，且

8、訴訟標(biāo)的是同一種類的，即參與訴訟必需是具有共同或同樣的法律利益，這些限制條件不太適宜證券民事訴訟。有人主張擴(kuò)展現(xiàn)行民事訴訟法規(guī)定的代表人訴訟的適用范圍，允許某些團(tuán)體可以基于有關(guān)法律的規(guī)定，直接以訴訟代表人的身份代表眾多的投資者提起訴訟。只需代表人是好心維護(hù)投資者的利益，嚴(yán)厲按照相關(guān)的規(guī)定行事，就可以就變卦、放棄本人的訴訟懇求、成認(rèn)對方的訴訟懇求和和解等事宜獨立地作出決議。在此也建議盡快成立中小投資者權(quán)益保證協(xié)會，發(fā)揚(yáng)專業(yè)優(yōu)勢，協(xié)助 中小投資者處置所遇到的權(quán)益損害問題，提供法律咨詢，保證中小投資者的復(fù)興。此協(xié)會可以接受中小投資者賦予的訴訟行使權(quán)，代表受害投資者實施集團(tuán)訴訟，好像消費者協(xié)會代表消費

9、者提起訴訟一樣。這樣可以防止中小投資者單個訴訟因訴訟本錢和信息等不對稱而處于弱勢。第二種是股東代表訴訟制度。它適用于當(dāng)上市公司董事會不就損害上市公司利益的主張權(quán)益時，上市公司的監(jiān)事會或小股東可以以上市公司的名義起訴包括董事在內(nèi)的被告，由于在大股東控制上市公司的情況下，大股東本人控制的董事會自然不會向大股東主張權(quán)益，要求其賠償損失，此時，監(jiān)事會或小股東就可以代表上市公司向大股東主張權(quán)益，要求賠償。此制度的施行要以一定的法律規(guī)定為根據(jù)，由于監(jiān)事會或小股東要以上市公司的名義起訴要得到法院的成認(rèn)。對于多少小股東可以提起這種訴訟，小股東的人數(shù)、持股比例等等，我國現(xiàn)行的法律沒有相關(guān)的規(guī)定，同時小股東在地域

10、上又具有很廣的分散性，操作起來也在一定的難度。第三種是集體訴訟制度。集體訴訟在美國運(yùn)用較多，它不同于我國的代表人訴訟制度。以億安科技支配案為例，假設(shè)某一個訴訟判決生效了，此案中的投資者勝訴，其他因判決書中所規(guī)定的緣由而遭到損失的投資者就都可以根據(jù)這個判決要求索賠。但在我國目前的訴訟制度下，假設(shè)投資者不起訴，他就不會由于其他投資者同一案件的勝訴為根據(jù)直接提出索賠。在管轄上，根據(jù)我國及相關(guān)的規(guī)定，對于普通的民事侵權(quán)糾紛，可以適用選擇管轄，即選擇被告所在地或侵權(quán)行為地(包括侵權(quán)行為實施地、侵權(quán)行為發(fā)生地、侵權(quán)行為結(jié)果地)的法院管轄。對于多個被告，原告可以選擇一個被告的住所地法院提起訴訟。假設(shè)把證券民

11、事賠償?shù)陌讣鳛槠胀ǖ拿袷略V訟來處置，對于多個可選擇的管轄法院，原告(受害的投資者)可以選擇一個方便本人訴訟的法院起訴。普通來講投資者較趨向于選擇當(dāng)?shù)氐淖C券買賣所、證券公司、證券結(jié)算機(jī)構(gòu)(侵權(quán)行為結(jié)果地)所在地的法院進(jìn)展訴訟。而證券公司幾乎遍及我國的大中小城市，假設(shè)每個受害的投資者都到當(dāng)?shù)氐姆ㄔ浩鹪V，那么僅銀廣夏一案的數(shù)目就要以萬計，這樣不僅原、被告的訴訟本錢很大，法院也要被那么多投資者擠得水泄不通，同時也極有能夠?qū)τ谕惏讣煌姆ㄔ鹤鞒霾煌呐袥Q。鑒于證券民事賠償案件的原告涉及面較廣，假設(shè)允許全國各地有管轄權(quán)的人民法院均可受理此類案件，一是訴訟本錢較高，二是法院訴累，三是易產(chǎn)生一樣案判決不

12、一。根據(jù)的規(guī)定，最高人民法院擔(dān)任審理在全國有艱苦影響的案件，但假設(shè)凡證券民事賠償案件都由最高人民法院審理也不現(xiàn)實。在我國的證券買賣所只需上海和深圳兩家，寬廣投資者也大都集中在我國的沿海地域，滬深兩地的法官對證券業(yè)務(wù)素質(zhì)方面都有一定的根底，可以由最高人民法院指定凡涉及因侵權(quán)而發(fā)生的證券民事賠償?shù)陌讣捎缮鲜泄镜纳鲜械厣虾；蛏钲诘哪骋恢屑壢嗣穹ㄔ菏芾怼Ｔ谑芾砗笥煞ㄔ喊l(fā)布公告，同時在證券買賣所、證券公司及其運(yùn)營部、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)及相關(guān)報章上發(fā)布公告，闡明案件情況及訴訟懇求，通知相關(guān)權(quán)益人在一定的期間內(nèi)向人民法院進(jìn)展登記。對于證券民事糾紛，司法程序當(dāng)然是最終的，但它并不能替代、排斥其他處理方式，如

13、仲裁、調(diào)解、和解、行政處置等。同時，證券市場具有高風(fēng)險性，假設(shè)投資者由于虧損就提出民事索賠，不僅會干擾法院的正常任務(wù)，而且會影響證券市場的穩(wěn)定。有人建議設(shè)置民事訴訟前置程序，起訴前須經(jīng)過有關(guān)機(jī)構(gòu)(如證監(jiān)會、中小投資者權(quán)益保證協(xié)會等)的調(diào)解、行政處置等先行處理糾紛的程序，如當(dāng)事人對處置結(jié)果不服，再向人民法院起訴。2001年9月21日，最高人民法院向各級人民法院發(fā)出了關(guān)于暫不受理上市公司民事賠償?shù)耐ㄖ?。因此?001年9月11日江蘇省無錫市崇安區(qū)人民法院正式受理了陳壽華等投資者訴銀廣夏一案，9月21日該法院接上級法院通知，暫不審理原定于2001年10月15日開庭審理的此案。2001年9月20日上海

14、的100多位投資者向上海市第一中級人民法院遞交了起訴銀廣夏的訴狀，9月24日該法院表示暫不受理此案。最高人民法院的有關(guān)擔(dān)任人稱暫時不予受理，并非永不受理，也不是一切的證券案件都不受理。暫時不予受理的只是針對因內(nèi)幕買賣、欺詐、支配市場等行為引起的民事賠償案件。緣由主要是我國的證券民事責(zé)任制度不很健全，司法任務(wù)人員的相關(guān)素質(zhì)有一定的局限性，法院暫時不具備審理的條件。但第17條、第77條和2000年10月最高人民法院公布的曾經(jīng)闡明我國相應(yīng)的立法和司法預(yù)備曾經(jīng)完成。最高人民法院在1999年就有過司法解釋明確，股票發(fā)行、買賣中的爭議，人民法院該當(dāng)予以受理。至于難以操作的賠償問題不是法律處理的問題，而是個案應(yīng)該處理的問題。在司法解釋文件不能短期出臺的情況下，最高人民法院可以盡快啟動對個案的審問程序，以開創(chuàng)性的司法判決來確立證券民事賠償?shù)臋C(jī)制，處理當(dāng)前立法與司法實際相悖的為難局面。值得高興的是，證券民事賠償問題已引起了中國證券監(jiān)管部門和司法機(jī)關(guān)的關(guān)注，證監(jiān)會鼓勵合法權(quán)益