債權出資程序及法律依據(jù)

1、債權出資程序及法律依據(jù)一、債權出資的概念債權出資又稱債權轉(zhuǎn)換為股權，是指投資人以其對公司或第三人的債 權向公司出資，抵繳股款。債權出資包括兩種類型：一種是投資人以 其對被投資公司的債權出資，該種類型的債權出資產(chǎn)生債權的消滅和 股權的產(chǎn)生兩個法律關系；另一種是投資人以其對第三人的債權出資， 而該種債權出資的類型產(chǎn)生的是債權轉(zhuǎn)讓和股權的產(chǎn)生兩個法律關 系。目前比較典型的債轉(zhuǎn)股制度主要是針對處理銀行不良資產(chǎn)而實施的， 即將銀行的不良債權轉(zhuǎn)變?yōu)榻鹑谫Y產(chǎn)管理公司對借款企業(yè)的投資和 股權。這屬于政策性的債轉(zhuǎn)股。此外，在普通民事活動中還存在某些 以股抵債或以債權作為投資的債轉(zhuǎn)股形式，在實務中被稱為商業(yè)性的

2、債轉(zhuǎn)股。二、債權出資的法理依據(jù)公司法第27條對非貨幣財產(chǎn)作為出資方式的具體條件作出了明 確規(guī)定，即該非貨幣財產(chǎn)應具備三個標準：一是可以用貨幣估價；二 是可以依法轉(zhuǎn)讓；三是該非貨幣財產(chǎn)不屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)。根據(jù)這三個標準，債權是可以作為出資標的物的。首先，債權完全可 以貨幣進行估價。其次，根據(jù)我國合同法有關規(guī)定，債權原則上 是可以依法轉(zhuǎn)讓的。合同法第79條和80條規(guī)定：“債權人可以將 合同的權利全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：（一） 根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；（二）按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓；（三）依照 法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓?！薄皞鶛嗳宿D(zhuǎn)讓權利的，應當通知債務人。未經(jīng)通

3、 知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。債權人轉(zhuǎn)讓權利的通知不得撤銷， 但經(jīng)受讓人同意的除外?！痹俅?，目前法律、行政法規(guī)并未明確禁止 債權不得作為出資。從以上可以看出，根據(jù)我國公司法的原則性標準及合同法關 于債權轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，債權作出公司出資在法律上不存在障礙。三、債權出資的法律依據(jù)盡管公司法未將債權是否可以作為出資方式進行明確列舉，但是， 在實務中關于債權出資存在法律依據(jù)：1、1999年7月30日國家經(jīng)貿(mào)委/人民銀行關于債權轉(zhuǎn)股權若干問 題的意見，規(guī)定了公司資產(chǎn)債轉(zhuǎn)股；2、公司法對可轉(zhuǎn)換股票公司債券作出了明確的規(guī)定；3、企業(yè)會計制度第18條“債務重組允許債轉(zhuǎn)股”對一般公司債 轉(zhuǎn)股作出了明確規(guī)定;：4、

4、企業(yè)會計準則第12號一債務重組規(guī)定了公司財務困難重整時， 債務轉(zhuǎn)為資本的會計處理方式。在司法判例中是亦存在債權出資的相關依據(jù)：1998年12月29日法經(jīng)1998505號對湖北法院的答復關于企業(yè)開 辦單位劃撥的債權能否作為該企業(yè)的注冊資金的請示答復：已經(jīng) 辦理債權轉(zhuǎn)移手續(xù)并形成資本金，且已經(jīng)全部實現(xiàn)該債權，可以作為 資本金予以確認。2003年1月3日法釋20031號關于審理與企業(yè)改制相關民事糾紛 案件若干問題的規(guī)定：債權人與債務人自愿達成債權轉(zhuǎn)股權協(xié)議， 不違反強制性規(guī)定的，應認定有效；政策性債權轉(zhuǎn)股權按照國務院有 關部門的規(guī)定辦理?？梢姡鲜龇珊退痉ㄅ欣龑緜鶛噢D(zhuǎn)股權無論從立法到具體執(zhí)行

5、的會計、稅務等處理上都有相應的操作規(guī)定。法律、行政法規(guī)并未禁 止債權作為出資。但是，需要注意的是，目前實務中無論是法律還是司法判例有關債權 出資的債權都是針對債權人以債務人的債權對債務人的出資情形，而 對于債權人以第三人的債權出資未作明確規(guī)定。因此，在公司法未明確列舉債權出資的情形下，我認為，目前在 實務中債權人以對債務人的債務向債務人轉(zhuǎn)股權在法律上是沒有障 礙的，各地公司登記機關應給予登記。北京市工商行政管理局公司債權轉(zhuǎn)股權登記管理試行辦法（京工 商發(fā)201093號）（以下簡稱債權轉(zhuǎn)股權登記試行辦法），允許 債權作為一種新的非貨幣出資方式，增加被投資公司注冊資本和實收 資本。四、債權出資程序國家有關部委發(fā)布了一整套規(guī)章對于政策性債轉(zhuǎn)股的實施予以了明 確規(guī)范，因此，對于政策性債轉(zhuǎn)股程序已相當明確和規(guī)范。下文主要 討論商業(yè)性債轉(zhuǎn)股實施程序問題。由于目前可以實施的商業(yè)性債轉(zhuǎn)股僅限于債權對目標公司債權的轉(zhuǎn) 股，債權出資應僅發(fā)生于目標公司增資擴股階段，而不適用于目標公 司發(fā)起設立階段，因此，商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的實施程序應遵守公司法 有關公司增資擴股相關程序規(guī)定。商業(yè)性債轉(zhuǎn)股程序一般包括以下步驟：一是目標公司召開股