上市公司審計監(jiān)管國際合作法律淺探

1、上市公司審計監(jiān)管國際合作法律淺探上市公司審計監(jiān)管國際合作法律淺探一是美國與歐盟審計監(jiān)管法律框架。美國薩班斯法案。21世紀初，美國爆發(fā)了一系列著名企業(yè)的財務(wù)丑聞，包括世通、安然和泰科等，這些財務(wù)丑聞都涉及企業(yè)內(nèi)部高管人員在財務(wù)記錄上造假，從而掩蓋內(nèi)幕交易、隱匿債務(wù)、虛增資產(chǎn)等手段。這些財務(wù)丑聞嚴重損害了投資者的利益，大大打擊了投資者的信心，不僅是對美國上市公司秩序的擾亂，也是對美國的會計審計制度及其監(jiān)管體系的嚴重沖擊。針對此次嚴重事件，美國國會在2002年出臺了?公眾公司會計改革和投資者保護法案?，又稱薩班斯法案，該法案對會計執(zhí)業(yè)監(jiān)管、公司治理、證券市場監(jiān)管等做出了許多新的規(guī)定。薩班斯法案共11

2、章，規(guī)定組建獨立的公眾公司會計監(jiān)管委員會PAB，主要職責是監(jiān)視為公司提供審計效勞的會計師事務(wù)所的活動，從而確保審計報告的準確性和可信度。薩班斯法案給公司治理帶來了革命性的進步，但在對外國在美上市公司及為它們提供審計效勞的外國會計師事務(wù)所的法律適用方面，卻確立了備受爭議的域外管轄形式。歐盟第8號公司法指令。受2002年薩班斯法案、意大利帕爾馬特丑聞等一系列事件的推動，歐盟于2022年公布了第8號公司法指令，旨在完善財政信息的可靠性，并為歐盟成員確定一個根本的審計框架，保證標準審計的獨立性。8號指令中，關(guān)于審計監(jiān)管的國際合作方面，主要涉及等效性認定和充分性認定。獲得等效性認可，意味著第三國的審計機

3、構(gòu)無需在歐盟成員國進展注冊，并承受其監(jiān)管；所謂充分性，是指歐盟認為第三國就交換審計工作底稿方面具備了與歐盟成員國達成互惠工作安排的才能，也包括第三國從歐盟成員國所獲取的信息進展保密的才能。就上市公司審計監(jiān)管的國際合作而言，薩班斯法案建立的是域外管轄和跨境執(zhí)法的形式，是典型的信任本國監(jiān)管的形式；而歐盟8號公司法指令是以等效性和充分性認定為根底的互相信任形式。二是美國與歐盟審計監(jiān)管國際合作形式比擬。美國審計監(jiān)管國際合作形式。根據(jù)薩班斯法案，但凡承當在美上市公司審計業(yè)務(wù)的事務(wù)所，必須在美國PAB注冊，并承受PAB和SE為期1至3年一次的定期檢查。美國并不信賴其他外國審計機構(gòu)出具的報告，它認為在PAB

4、注冊并經(jīng)過PAB和SE的審查更能保證事務(wù)所進展高質(zhì)量的審計，以保護投資者利益。薩班斯法案規(guī)定的信息轉(zhuǎn)移是單方面的，即規(guī)定了為美國上市公司提供審計效勞的外國事務(wù)所必須向PAB單方面提供信息，以承受PAB的檢查，但是PAB沒有義務(wù)向其他國家提供任何信息，這種規(guī)定遭到很多國家的反對?？紤]到互換信息在加強跨國審計監(jiān)管合作方面的重要性，美國于2022年對信息的分享主體作出打破性規(guī)定，允許PAB將信息與外國監(jiān)管機構(gòu)共享。以結(jié)合檢查為代表的美國形式，要求PAB對為在美上市公司出具審計報告的外國事務(wù)所進展嚴格監(jiān)管，在一定程度進步了審計質(zhì)量。弊端也是明顯的，首先，這種監(jiān)管規(guī)定并不能確保不本文由論文聯(lián)盟搜集整理發(fā)

5、生躲避監(jiān)管的行為。外國投資者可以通過很多方式來躲避這種要求，從而到達不承受PAB監(jiān)管的目的。比方目前很多在美上市公司不進展IP公開募股，而是通過反向收買，違背了監(jiān)管規(guī)定。其次，這種單方面擴張國內(nèi)法律的域外效力也很難得到多數(shù)國家的信任和合作，大局部國家會消極回應(yīng)甚至抵抗美國的域外執(zhí)法要求。最后，美國形式所導(dǎo)致的跨境監(jiān)管和域外執(zhí)法，對于被監(jiān)管的外國會計師事務(wù)所而言是沉重的負擔，它們不得不應(yīng)付來自本國和美國的雙重監(jiān)管，對于監(jiān)管機構(gòu)和監(jiān)管對象而言，都是一種高本錢形式。歐盟審計監(jiān)管國際合作形式。歐盟8號指令規(guī)定了等效性認定的制度，獲得等效性認可，意味著第三國的審計機構(gòu)無須在歐盟成員國進展注冊和承受歐盟成

6、員國監(jiān)管，歐盟成認第三國審計監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)管是可信和等效的。歐盟形式有很多優(yōu)點。一是意識到高質(zhì)量的審計對保護投資者利益的必要性；二是防止了美國形式單方面擴大域外管轄權(quán)的弊端；三是防止了對事務(wù)所進展重復(fù)監(jiān)管所帶來的本錢。與美國形式不同，歐盟的監(jiān)管尊重投資者母國的法律制度，信賴母國的監(jiān)管，與母國在同一層面上進展對等的監(jiān)管合作，更容易得到第三國成認，也更容易促使母國改良監(jiān)管技術(shù)，進步監(jiān)管程度，從而實現(xiàn)全球范圍內(nèi)審計程度的進步。弊端在于：第一，第三國審計監(jiān)管體系獲得歐盟等效性認定的周期通常較長；第二，第三國的審計監(jiān)管體系即使獲得了嚴格的等效性認定，也不意味著與歐盟的監(jiān)管程度完全一致；第三，在獲得歐盟等效

7、性認定之后，并不能自動享受歐盟8號指令的有關(guān)利益，如登記豁免等，還需要與歐盟成員國簽署合作安排，才能真正享受這些待遇。三是中美及中歐上市公司審計監(jiān)管合作前景。中美上市公司審計監(jiān)管合作。美國作為全球最大的資本市場，吸引了全球大量的優(yōu)質(zhì)企業(yè)上市。以紐約證券交易所為例，該交易所上市公司的半數(shù)均為外國企業(yè)，近10年來，先后有400多家中資企業(yè)赴美上市，為這些企業(yè)提供審計效勞的，有不少是中國的事務(wù)所，包括四大在中國的分支機構(gòu)。薩班斯法案公布以來，已有50多家中國的事務(wù)所在PAB進展注冊登記，承受其監(jiān)管。隨著PAB在全球范圍內(nèi)推行域外檢查，這些中國事務(wù)所面臨著PAB進展實地檢查甚至調(diào)查的宏大壓力，也對中國

8、現(xiàn)行的審計監(jiān)管體制形成了很大挑戰(zhàn)。PAB一直對外聲稱，中國一直是美國急于達成審計監(jiān)管國際合作安排的重點國家之一。截止目前，50%以上的中資企業(yè)赴美上市都采取反向收買的戰(zhàn)略，即中資公司通過契約安排由已在美國證券市場上市的殼公司收買進而與之合并，實如今美國公開上市。由于無需經(jīng)過IP嚴格的審查程序，常被指責為財務(wù)欺詐發(fā)生的溫床。在這些反向收買的中資公司中，大局部由美國的小事務(wù)所審計，但是本質(zhì)的審計是由中國的事務(wù)所助手完成的。PAB認為，美國事務(wù)所對所聘請的外部助手審計工作參與不夠，不能說完成的審計工作為公司財務(wù)報揭發(fā)表意見提供了合理基矗另一個對中國概念股不利的因素，是美國某些做空集團的炒作。少數(shù)在美

9、上市公司的欺詐行為，為提供審計效勞的事務(wù)所帶來直接損害，要求美國證券監(jiān)管機構(gòu)加強對在美上市的中資企業(yè)監(jiān)管呼聲日益高漲。其中，對中資企業(yè)進展的審計監(jiān)管是關(guān)鍵一環(huán)。因此，美國強烈要求與中方加強在審計監(jiān)管方面的對話與合作。現(xiàn)有的法律框架下，我國盡量防止承受美國的入境檢查，轉(zhuǎn)而采取互派觀察員等合作方式。2022年9月，中美監(jiān)管機構(gòu)達成協(xié)議，就美方向我國派遣觀察員觀察我國監(jiān)管機構(gòu)對事務(wù)所的常規(guī)檢查走出安排，美方隨后施行了實地觀察。考慮到我國現(xiàn)行法律對于外國機構(gòu)在中國獲得信息有嚴格限制，允許美國的監(jiān)管機構(gòu)在中國施行結(jié)合檢查等行為，也與中國主張的多邊主義原那么不符。從將來的監(jiān)管需要出發(fā)，將來國際板市場中我國

10、監(jiān)管機構(gòu)對外國來華上市公司和外國審計機構(gòu)進展監(jiān)管的需要，也應(yīng)盡量采用歐盟的信任母國形式。這一形式充分表達了對所在國主權(quán)的尊重，而對于監(jiān)管主體和監(jiān)管對象，可以節(jié)省大量本錢。薩班斯法案中的單邊主義做法必然在國際層面引發(fā)經(jīng)濟、政治、法律和文化的諸多沖突，而真正有效解決這類沖突，出路有兩條：建立一個全球性的國際審計監(jiān)管機構(gòu)；或者是各國建立起互相成認的制度。第一種途徑，可以利用現(xiàn)有的國際證監(jiān)會組織平臺，或者國際審計監(jiān)管論壇，負責全球的審計監(jiān)管合作。第二種方案，即以互相信任為根底的互相成認機制，既能到達薩班斯法案所追求的保護投資者利益的目的，同時也能最大限度的去除域外管轄因素。將來，中國應(yīng)加強與相關(guān)國家和地區(qū)的溝通協(xié)調(diào)，促使美國從單邊執(zhí)法回到多邊主義的會談桌前，尋求全球范圍內(nèi)互相尊重和可持續(xù)的審計監(jiān)管國際合作形式。中歐上市公司審計監(jiān)管合作。2022年2月，歐盟委員會通過?關(guān)于成認局部第三國審計監(jiān)管體系等效以及延長局部第三國審計機構(gòu)和會計師事務(wù)所在歐盟成員國執(zhí)業(yè)過渡期的決定?，確認包括中國在內(nèi)的10個國家審計監(jiān)管體系與歐盟審計監(jiān)管體系具有等效性，由成員國基于互相信任原那么決定在何種程度內(nèi)愿意信賴第三國的審計監(jiān)管體制，該種信任和合作的程度通過成員國與第三國以合作安排的形式予以確定。為此，下一步需要與主要成員國盡快展開會談，簽署合作性安排。對于充分性