淺析藥品行政執(zhí)法中的自由裁量行為

1、淺析藥品行政執(zhí)法中的自由裁量行為行政行為按受法律規(guī)范拘束的程度,分為羈束行政行為和自由裁量行政行為。羈束行政行為是指行政主體在法律規(guī)范明確而祥盡規(guī)定的條件下，嚴(yán)格依據(jù)法律規(guī)范作出的行政行為；自由裁量行政行為是指行政主體在法律規(guī)范規(guī)定的范圍和幅度內(nèi)，選擇采用認(rèn)為適當(dāng)?shù)男袨榉绞蕉鞒龅男姓袨椤Ａb束行政行為和自由裁量行政行為均受法律約束，前者受法律約束程度較重，主要涉及合法性問題，是司法審查的對(duì)象。后者受法律約束程度較輕，主要涉及合理性問題，是法制審查的對(duì)象。自由裁量行政行為既要遵循法定原則，又要符合公平合理原則。在基層藥品行政執(zhí)法中，自由裁量行政行為是一種多見的行政行為，它具體表現(xiàn)在行政處罰中對(duì)

2、行為人應(yīng)當(dāng)處罰、免予處罰、從輕或減輕處罰、從重處罰等自由裁量。筆者結(jié)合法制審查對(duì)自由裁量行政行為談點(diǎn)體會(huì)。一、自由裁量的法定情形自由裁量是法律賦予行政主體在法律規(guī)范規(guī)定的方式和幅度內(nèi)自由選擇處罰種類和處罰幅度的權(quán)力，但這種自由裁量的權(quán)力仍受法律約束，不是主觀隨意性的裁量，法律規(guī)范規(guī)定的種類和幅度是自由裁量的范圍，而法定情形是自由裁量的基本尺度，法定情形包括以下幾個(gè)方面：（一）從重處罰情形。從重處罰是指行政機(jī)關(guān)對(duì)違法行為人在幾種可能的處罰方式中選擇較重的處罰方式，或者在允許的幅度內(nèi)選擇較重的處罰。藥品管理法實(shí)施條例第七十九條規(guī)定6種行為應(yīng)在藥品管理法和藥品管理法實(shí)施條例規(guī)定的處罰幅度內(nèi)從重處罰：

3、1、以麻醉藥品、精神藥品、醫(yī)療用毒性藥品、放射性藥品冒充其他藥品，或者以其他藥品冒充上述藥品的；2、生產(chǎn)、銷售以孕婦、嬰綠幼兒及兒童為主要使用對(duì)象的假藥、劣藥的；3、生產(chǎn)、銷售的生物制品、血液制品屬于假藥、劣藥的；4、生產(chǎn)、銷售、使用假藥、劣藥，造成人員傷害后果的；5、生產(chǎn)、銷售、使用假藥、劣藥，經(jīng)處理后重犯的；6、拒絕、逃避監(jiān)督檢查，或者偽造、銷毀、隱匿有關(guān)證據(jù)材料的，或者擅自動(dòng)用查封、扣押物品的。另外，根據(jù)行政法的一般規(guī)則，違法行為人有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)從重處罰：1.違法情節(jié)惡劣，造成嚴(yán)重后果的；2.不聽勸阻，繼續(xù)實(shí)施違法行為的；3.兩人以上合伙實(shí)施違法行為中起主要作用的；4.多次實(shí)施違

4、法行為，屢教不改的；5.妨礙執(zhí)法人員查處其違法行為的；6.隱匿、銷毀違法證據(jù)的；7.脅迫、誘騙他人或教唆未成年人實(shí)施違法行為的；8.對(duì)舉報(bào)人、證人打擊報(bào)復(fù)的；9.在發(fā)生自然災(zāi)害或其他非常情況下實(shí)施違法的。（二）從輕或減輕處罰情形。從輕處罰是指行政機(jī)關(guān)對(duì)違法行為人在幾種可能的處罰方式中選擇較輕的處罰方式，或者在允許的幅度內(nèi)選擇較輕的處罰。減輕處罰介于免予處罰和從輕處罰之間，是指行政機(jī)關(guān)在法定的處罰方式和處罰幅度最低限度以下，對(duì)違法行為人適用的行政處罰。行政處罰法第25條、第27條的規(guī)定，從輕或者減輕處罰，應(yīng)當(dāng)具備下列情形：1.主動(dòng)消除或者減輕違法行為危害后果的；2.受他人脅迫有違法行為的，指在現(xiàn)

5、實(shí)生活中有些人實(shí)施違法行為是由于某種原因而受到一定程度的威逼或者強(qiáng)制，當(dāng)事人主觀上不完全愿意實(shí)施違法行為，客觀上在違法過程中所起的作用較小；3.配合行政機(jī)關(guān)查處違法行為且有立功表現(xiàn)的，指當(dāng)事人配合行政機(jī)關(guān)查處違法行為，包括檢舉違法行為，主動(dòng)向行政機(jī)關(guān)提供材料和線索，積極做有關(guān)當(dāng)事人的工作，使行政機(jī)關(guān)的查處工作進(jìn)展順利、效果明顯；4.已滿14周歲不滿18周歲的人有違法行為的；5.其他依法從輕或者減輕行政處罰的。（三）免予處罰情形。免予處罰即不予處罰，是指行政機(jī)關(guān)考慮到某些法定情形，對(duì)應(yīng)受行政處罰的當(dāng)事人不實(shí)施行政處罰的情況。行政處罰法第27條規(guī)定：違法行為輕微并及時(shí)糾正，沒有造成危害后果的，不予

6、行政處罰。該條文有三個(gè)并列條件，一是違法行為輕微；二是行為人有及時(shí)糾正違法行為的事實(shí)；三是沒有造成危害后果。三個(gè)并列條件必須同時(shí)具備，才能構(gòu)成免予處罰的情形。另外，行政處罰法還規(guī)定，違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。違法事實(shí)不清或不能成立的，不得給予行政處罰。不滿十四周歲的人有違法行為的，不予行政處罰，責(zé)令監(jiān)護(hù)人加以管教。二、自由裁量的一般原則。（一）自由裁量的法定原則。無法律則無行政，這是任何行政行為普遍遵循的法定原則。自由載量雖有一定的自由選擇的權(quán)力，但這種行政行為必須在法律規(guī)范規(guī)定的方式和幅度內(nèi)實(shí)施，并根據(jù)違法事實(shí)、情節(jié)和后果依法給予從重、從輕或者減輕、免

7、予行政處罰。在現(xiàn)實(shí)中，執(zhí)法人員往往基于和諧執(zhí)法或處罰的執(zhí)行率考慮，主觀給予從重、從輕或者減輕處罰，這種行為有悖于法律精神，違背自由裁量的法定原則。比如，某藥品零售企業(yè)從非法渠道購進(jìn)假冒合法廠家生產(chǎn)的利可君片，當(dāng)事人不屬于累犯，也沒有造成嚴(yán)重后果等法定情形，若給予違法購進(jìn)藥品貨值金額5倍的罰款，顯然違背自由裁量的法定原則；相反，在沒有從輕或減輕處罰的法定情形的情況下，給予違法購進(jìn)藥品貨值金額2倍的罰款，也違背了自由裁量的法定原則。（二）自由裁量的公平公正原則。公平公正原則是行政處罰的基本原則。自由裁量應(yīng)當(dāng)以違法事實(shí)為依據(jù)，結(jié)合違法情節(jié)和危害后果等因素，選擇較為合理的處罰種類和幅度，不應(yīng)將個(gè)人好惡、行為人的經(jīng)濟(jì)實(shí)力以及執(zhí)行力的難易等因素作為裁量標(biāo)準(zhǔn)。因此，在具體的執(zhí)法實(shí)踐中，要健全說情登記制、執(zhí)法回避制、執(zhí)法監(jiān)督、案件合議和評(píng)查等制度，力求自由裁量的公平與公正。（三）自由裁量的過罰相當(dāng)原則。過罰相當(dāng)原則是指行政主體對(duì)違法行為人適用行政處罰,所科罰種和處罰幅度要與違法行為人的違法過錯(cuò)程度相適應(yīng),既不輕過重罰,也不重過輕罰,避免畸輕畸重的不合理、不公正的情況。