合同法-合同的變更和解除

1、第四章 合同的變更與解除本章重點(diǎn)：1、合同變更的條件、效力2、合同解除的條件、效力第一節(jié) 合同的變更一、合同變更的概念：廣義：是指合同的主體、客體或內(nèi)容的變更。狹義：是指合同主體不變，而變更合同的內(nèi)容，即在維持合同主體、性質(zhì)不變的情況下合同條款的修改、補(bǔ)充或增減。 第七十七條當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。 二、合同變更的分類1、實(shí)質(zhì)性變更：又稱為合同的更新，是指合同的主要內(nèi)容發(fā)生變更，導(dǎo)致合同關(guān)系失去同一性。 2、非實(shí)質(zhì)性變更：是指對(duì)原合同關(guān)系的內(nèi)容作某些修改和補(bǔ)充，而不是對(duì)合同內(nèi)容的全部變更。 甲于1999年10月3日借乙人民

2、幣1萬元，借款期限為半年，丙作為保證人在借據(jù)上簽了名。后因甲一時(shí)資金緊張，不能按期還錢，于是甲與乙協(xié)商，乙同意延長(zhǎng)1個(gè)月。當(dāng)延長(zhǎng)期限屆滿時(shí)甲仍不能還錢。于是，乙于2000年7月4日向法院提起訴訟，要求丙承擔(dān)保證責(zé)任。丙辯稱：甲、乙雙方延長(zhǎng)借款期限沒有征得丙同意，因而其不應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任。一審法院認(rèn)為：甲、乙雙方延長(zhǎng)借款期限沒有征得丙同意，依擔(dān)保法第24條規(guī)定，保證人丙不再承擔(dān)保證責(zé)任。問題：1、合同變更與合同更新的區(qū)別。 2、合同變更的要件及其效力。三、合同變更的條件：1、原已存在有效的合同2、依據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人約定3、須遵守法定或約定方式4、須有合同內(nèi)容的變化 四、合同變更的程序： 1、依協(xié)

3、議變更： 如果變更內(nèi)容不明確，推定為未變更。（合同法78條） 2、行使變更權(quán)的：對(duì)于行使變更請(qǐng)求權(quán)而變更合同，對(duì)方不同意的，權(quán)利人可請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更。 3、法律或行政法規(guī)規(guī)定需要批準(zhǔn)、登記的，依照其規(guī)定。 承諾要約五、合同變更的法律后果：1、按新協(xié)議履行 合同變更對(duì)已履行的部分無溯及力。 2、合同變更造成對(duì)方損失的賠償責(zé)任 民法通則T115：合同的變更或解除，不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。 第二節(jié) 合同的解除 一、概念 合同有效成立以后，當(dāng)具備法定或約定條件時(shí)，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示而使合同關(guān)系歸于消滅的一種法律行為。第五十二條有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的

4、手段訂立合同，損害國(guó)家利益；（二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會(huì)公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。第五十四條下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時(shí)顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。 二、分類：（一）單方解除和協(xié)議解除1、單方解除：只需要當(dāng)事人一方的意思表示即可產(chǎn)生解除合同的效力；（合同法94條）解除權(quán)：合同當(dāng)事人一方按照法律的規(guī)定或者依照合同的約定以單方的意思

5、表示解除合同的權(quán)利。2、協(xié)議解除：根據(jù)合同雙方當(dāng)事人達(dá)成的協(xié)議而解除合同。（合同法93條） 合同的解除單方解除協(xié)議解除法定解除約定解除產(chǎn)生解除權(quán)不產(chǎn)生解除權(quán)單方行為雙方行為（二）約定解除和法定解除1、約定解除（約定解除權(quán)） 合同因當(dāng)事人事先約定的條件出現(xiàn)而由一方予以解除。2、法定解除（法定解除權(quán)） 當(dāng)事人一方因法定原因出現(xiàn)而單方解除合同。 （三）約定解除與協(xié)議解除的區(qū)別：1、約定解除是事先約定；協(xié)商解除是事后約定。2、約定解除是確認(rèn)解除權(quán)，約定成立時(shí)并不導(dǎo)致合同的解除；協(xié)議解除不是確定解除權(quán)，協(xié)議成立時(shí)直接導(dǎo)致合同的解除。3、約定解除是單方行為，即一方行使解除權(quán)而解除合同；協(xié)議解除是雙方行為。

6、 三、法定解除的情形1、不可抗力（意外事件）不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。現(xiàn)有技術(shù)水平，一般人的預(yù)見能力事件發(fā)生前盡到最大努力事件發(fā)生后盡到最大努力特定人的行為意外事件與不可抗力的區(qū)別意外事件：非因當(dāng)事人的故意或過失而偶然發(fā)生的事故。1、從主觀上看： 意外事件指特定的當(dāng)事人盡到合理的注意而不可預(yù)見；不可抗力則具有更強(qiáng)的難以預(yù)見性，是一般人都不能預(yù)見的。2、從客觀上看： 意外事件雖然具有不可預(yù)見性，但它常常是能夠避免和克服的；不可抗力即使預(yù)見到也不能避免和克服。 2、預(yù)期違約（拒絕履行） 3、遲延履行 4、不完全履行 5、其他法律規(guī)定須催告不須催告數(shù)量瑕疵質(zhì)量瑕疵不履行從給付義務(wù)根本違

7、約合同法對(duì)解除合同的態(tài)度： 保護(hù) + 限制1、可以事先約定解除權(quán)2、可以事后協(xié)議解除3、賦予法定解除權(quán)4、嚴(yán)格限制法定解除權(quán)合同自由原則合同正義原則鼓勵(lì)交易原則 四、行使解除權(quán)的程序：1、應(yīng)符合法定或約定條件2、應(yīng)通知對(duì)方第九十六條當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。 3、應(yīng)及時(shí)行使第九十五條法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿當(dāng)事人不行使的，該權(quán)利消滅。法律沒有規(guī)定或者當(dāng)事人沒有約定解除權(quán)行使期限，經(jīng)對(duì)方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。4、法

8、律、行政法規(guī)規(guī)定特別程序的，依之 五、協(xié)議解除合同的程序： 協(xié)議解除實(shí)質(zhì)上是一種合同，因此其程序應(yīng)當(dāng)遵循合同訂立的程序。 主張解除的一方當(dāng)事人提出解除合同的要約 另一方對(duì)解除合同要約的承諾 六、合同解除的法律效力第九十七條合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。是否恢復(fù)原狀由當(dāng)事人根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)來決定： 協(xié)議解除或約定解除：雙方協(xié)商是否溯及 不可抗力解除：一般無溯及力 違約解除:有利于非違約方的原則 某年4月，甲廠（需方）與乙廠（供方）訂立一份購(gòu)銷機(jī)械配件合同，總價(jià)款56萬元，交貨期為同年7月1

9、5日，合同約定，違約方應(yīng)支付總貨款10%的違約金。屆期乙廠未供貨，甲廠電詢又無回音，因生產(chǎn)急需，甲廠便從其它廠購(gòu)進(jìn)配件，比從乙廠進(jìn)貨多支付18000元。7月30日，甲廠給乙廠發(fā)電報(bào)，要求解除合同，乙廠未答復(fù)。同年8月5日，乙廠向甲廠發(fā)貨，甲稱雙方合同已經(jīng)解除，拒收貨物。乙廠認(rèn)為甲無權(quán)單方解除合同，向法院提起訴訟，要求甲廠收貨付款。 實(shí)例1 該合同是否已解除？ 本案中，合同已解除。合同法第94條：當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的，對(duì)方當(dāng)事人可以解除合同。乙廠在合同約定的期限內(nèi)未供貨，經(jīng)催告后仍未履行，甲依法享有解除權(quán)。同時(shí)，甲履行了通知的義務(wù)，合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。

10、合同解除后，甲廠沒有收貨付款的義務(wù)，乙廠還應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。 若甲廠解除合同的通知在到達(dá)乙廠之前，乙廠已將貨物發(fā)至甲廠，則雙方的合同關(guān)系不能解除，甲廠若已不需要這批貨物，可與乙廠協(xié)商退回，乙廠若不同意，甲廠仍應(yīng)履行收貨付款義務(wù)。同時(shí)，甲廠可追究乙廠的違約責(zé)任。 1998年月日某市百貨公司（甲方）向新疆某地毯廠（乙方）訂購(gòu)了一批機(jī)織地毯，價(jià)值50萬元。合同規(guī)定在1999年月日前全部交貨。合同簽訂后，乙方立即組織人員生產(chǎn)。同年月日，乙方收到甲方掛號(hào)信，甲方稱其因資金周轉(zhuǎn)困難，要求解除合同。乙方認(rèn)為該合同合法有效，甲方提出解除合同的要求純屬無理，未加以理睬，仍繼續(xù)組織生產(chǎn)，并于1999年1月1日前將全

11、部地毯發(fā)往甲方所在地火車站。甲方認(rèn)為已解除合同，自己沒有提貨的義務(wù)，因此拒絕提貨。乙方起訴要求甲方賠償一切損失。 問：（1）該合同是否已解除？ （2）乙方是否有權(quán)要求甲方賠償？ （3）法院應(yīng)如何處理？ 在法律沒有特別規(guī)定及合同沒有特別約定時(shí)，出現(xiàn)了下述哪種情況，一方當(dāng)事人有權(quán)解除合同？ 對(duì)方當(dāng)事人有違約行為 發(fā)生不可抗力事件，致使合同不能履行 對(duì)方當(dāng)事人在合同約定的期限內(nèi)沒有履行 合同 以種類物為標(biāo)的的合同，其標(biāo)的部分毀損 滅失練習(xí)合同解除的特征： 適用于有效成立的合同。 須具備一定條件。 須有解除行為：?jiǎn)畏叫袨榛螂p方行為。 效力是使合同自始消滅或僅向?qū)硐麥纭?復(fù)習(xí)合同解除與合同無效的共同點(diǎn)

12、： 兩者都使合同對(duì)當(dāng)事人失去了拘束力； 兩者都會(huì)發(fā)生溯及既往的效果，都要在當(dāng)事人之間產(chǎn)生恢復(fù)原狀的義務(wù)。合同解除與合同無效的區(qū)別：1、發(fā)生原因：合同無效指合同關(guān)系不該發(fā)生；合同解除 指消滅已生效的合同。2、無效合同當(dāng)然無效，國(guó)家機(jī)關(guān)也應(yīng)主動(dòng)干預(yù)；而合同解除適用合同自由原則，當(dāng)事人可以不行使解除權(quán)，國(guó)家不能干涉。3、法律后果：合同無效可能依法追繳違法所得。合同解除則不涉及公共利益。 合同解除與拒絕履行： 當(dāng)事人無正當(dāng)理由而拒絕履行將構(gòu)成違約，有正當(dāng)理由的拒絕履行阻卻違約。1、當(dāng)事人拒絕履行時(shí)，合同仍存在，可以經(jīng)過協(xié)商其他方法繼續(xù)履行。2、即使在一方拒絕履行時(shí)，只要他方不行使解除權(quán)，就不發(fā)生合同解

13、除的后果。 合同解除與合同撤銷：1、發(fā)生原因：可撤銷原因法定；合同解除的原因可法定、可約定、或協(xié)議。合同撤銷的原因在合同成立時(shí)已存在；合同解除的原因發(fā)生在合同成立后 2、合同關(guān)系的消滅：合同的撤銷應(yīng)由撤銷權(quán)人提出，由仲裁機(jī)構(gòu)或人民法院確認(rèn)；合同的解除則由當(dāng)事人行使解除行為而致3、發(fā)生效力：合同的撤銷必然溯及既往；合同解除可以不產(chǎn)生溯及力。 合同解除與合同變更：1、合同變更是對(duì)原合同的非實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的改良，而合同解除則要消滅原合同關(guān)系。2、合同解除是一種違約后的補(bǔ)救方式，它是在一方違約的情況下，另一方享有的權(quán)利；但合同變更與補(bǔ)救無關(guān)。3、法律后果：合同變更因沒有消滅原合同關(guān)系，也就不產(chǎn)生溯及力；而合同的解除將使合同關(guān)系消滅，可以產(chǎn)生溯及力。 第九十四條有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期